§ 4. Учет мнения ребенка как способ выявления

и обеспечения его интересов

Ребенок имеет право "свободно выражать свое мнение, это право включает свободу искать, получать и передавать информацию и идеи любого рода, независимо от границ, в устной, письменной или печатной форме, в форме произведений искусства или с помощью других средств по выбору ребенка" (ст. 13 Конвенции о правах ребенка).

Закрепление в ст. 57 СК РФ данного права ребенка свидетельствует о признании его личностью, о необходимости считаться с мнением ребенка. Как справедливо отмечает А.М. Нечаева, "налицо еще одно свидетельство стремления следовать положениям Конвенции о правах ребенка, линии на учет его волеизъявления, которое в определенных законом случаях имеет правовое значение, то есть обязательную силу. И государство использует эффективное средство поддержания интересов ребенка как личности" <*>. Ребенок может довести до сведения родителей и других членов семьи свою точку зрения по тому или иному вопросу, затрагивающему его интересы, в любой удобной для воспроизведения форме.

--------------------------------

<*> Нечаева А.М. Россия и ее дети (ребенок, закон, государство). М., 2000. С. 224.

Значимость права ребенка выражать свое мнение достаточно лаконично определена М.В. Антокольской: "Учет мнения ребенка предполагает, что оно, во-первых, будет заслушано; во-вторых, при несогласии с мнением ребенка, лица, решающие вопросы, затрагивающие его интересы, обязаны обосновать, по каким причинам они сочли необходимым не следовать пожеланиям ребенка" <*>.

--------------------------------

<*> Антокольская М.В. Семейное право: Учебник. М., 2002. С. 189.

"Ребенок вправе выражать свое мнение при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы...". В развитие этого положения законодатель предусматривает различные формы реализации права ребенка на выражение своего мнения, определяет случаи, когда мнение ребенка имеет правовое значение:

- во-первых, ребенок вправе выражать свое мнение при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы;

- во-вторых, ребенок вправе быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства;

- в-третьих, учет мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, обязателен, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам;

- в-четвертых, в случаях, предусмотренных Семейным кодексом РФ, органы опеки и попечительства или суд могут принять решение только с согласия ребенка, достигшего возраста десяти лет.

Конвенция предписывает "уделять внимание взглядам ребенка в соответствии с его возрастом и зрелостью". Исходя из этого в законодательстве и на практике придается различное правовое значение мнению ребенка в зависимости от его возраста.

Как полагает Н.Н. Тарусина, право ребенка выражать свое мнение "дифференцированно по двум критериям, действующим как порознь, так и совместно: по возрасту и значимости семейно-правового акта" <*>. В случаях, предусмотренных семейным законодательством, согласие ребенка старше 10 лет является обязательным.

--------------------------------

<*> Тарусина Н.Н. Семейное право: Учебное пособие. М., 2001. С. 111.

Дети же младшего возраста, т.е. моложе 10 лет, "имеют право на мнение в диспозитивном режиме: учет его обязателен, однако степень обязательности и мотивация иного решения отдается на усмотрение родителей, органа опеки и попечительства, суда. Императив ориентирован на "интересы ребенка", однако и здесь возможности конкретизации ситуационной нормы к казусу весьма объемны" <*>.

--------------------------------

<*> Там же.

Получается, что принятие во внимание или отклонение доводов детей, не достигших возраста 10 лет, является исключительной прерогативой родителей. Однако после достижения ребенком 10-летнего возраста учет его мнения родителями обязателен, исключение могут составить лишь те предложения и пожелания ребенка, реализация которых противоречила бы его интересам.

В ряде случаев закон придает воле ребенка, достигшего 10 лет, правовое значение, и определенные действия вообще не могут быть совершены, если ребенок возражает против этого.

Речь идет об изменении фамилии и имени ребенка (ст. 59 СК РФ), восстановлении родителей в родительских правах (ст. 72 СК РФ), усыновлении ребенка (ст. 132 СК РФ), изменении фамилии, имени и отчества ребенка при усыновлении (ст. 134 СК РФ), записи усыновителей в качестве родителей ребенка (ст. 136 СК РФ), изменении фамилии и имени ребенка при отмене усыновления (ст. 143 СК РФ) и передаче ребенка на воспитание в семью (ст. 154 СК РФ).

Представляется, что перечень ситуаций семейно-правового характера, предполагающих получение обязательного согласия ребенка в возрасте старше 10 лет, должен быть расширен.

В частности, целесообразным является получение такого согласия при рассмотрении судом иска об установлении отцовства в отношении данного ребенка. В п. 4 ст. 48 СК РФ сказано, что установление отцовства в отношении лица, достигшего возраста 18 лет (совершеннолетия), допускается только с его согласия, а если оно признано недееспособным - с согласия его опекуна или органа опеки и попечительства. В отношении данной нормы М.В. Антокольская рассуждает следующим образом:

"Такое ограничение предусмотрено потому, что в соответствии с существующей в нашей стране концепцией родительских прав и обязанностей, большинство из них прекращается после достижения ребенком совершеннолетия. Из этого факта вытекает вывод о том, что до достижения совершеннолетия установление отцовства отвечает интересам ребенка, поскольку это дает ему право на получение содержания, воспитания и защиты со стороны родителей. После достижения ребенком совершеннолетия картина меняется, поскольку совершеннолетнее лицо более не нуждается в этом, а родитель, напротив, может быть заинтересован в получении алиментов от ребенка" <*>.

--------------------------------

<*> Антокольская М.В. Указ. соч. С. 191.

Данная ситуация нуждается в осмыслении, исходя прежде всего из интересов ребенка: действительно ли установление отцовства в отношении несовершеннолетнего ребенка соответствует его интересам. В связи с чем предлагаем дополнить п. 4 ст. 48 СК РФ: "При рассмотрении требования об установлении отцовства в отношении ребенка, достигшего возраста 10 лет, удовлетворение иска об установлении отцовства возможно только при наличии согласия данного ребенка".

Анализ норм гражданского законодательства, а именно ст. 20 Гражданского кодекса РФ, определяющей место жительства гражданина, и положений Закона "О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и места жительства в пределах Российской Федерации" позволяет сделать вывод: ребенок, достигший возраста 14 лет, вправе самостоятельно осуществлять выбор своего места жительства.

Поскольку при расторжении брака в судебном порядке должен быть решен вопрос о том, с кем из родителей будут проживать несовершеннолетние дети (заключается соглашение между родителями или решение принимает суд), то при этом обязательно должно быть получено согласие ребенка, достигшего возраста 14 лет.

Аналогичное согласие необходимо и при заключении между родителями, проживающими раздельно, соглашения о месте проживания ребенка (п. 3 ст. 65 СК РФ).

Заслуживают внимания также и отношения, возникающие при отмене судом усыновления ребенка. Как следует из п. 1 ст. 143 СК РФ, при вынесении судом решения об отмене усыновления взаимные права и обязанности усыновленного ребенка и усыновителей (родственников усыновителей) прекращаются и восстанавливаются взаимные права и обязанности ребенка и его родителей (его родственников), если этого требуют интересы ребенка.

Представляется, что для выяснения интересов ребенка в этой ситуации необходимо узнать его мнение, и поскольку здесь складываются отношения, подобные восстановлению в родительских правах, целесообразно будет придать согласию ребенка старше 10 лет характер обязательного.

В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 27 мая 1998 г. N 10 "О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей" в п. 5 дополнительно к вышеотмеченному указывается, что, решая вопрос о месте жительства несовершеннолетнего, при раздельном проживании его родителей (независимо от того, состоят ли они в браке), необходимо иметь в виду, что место жительства ребенка определяется исходя из его интересов, а также с обязательным учетом мнения ребенка, достигшего возраста 10 лет, при условии, что это не противоречит его интересам.

Обратим внимание на еще один важный вопрос, связанный с учетом мнения ребенка в семье. В соответствии со ст. 9 Федерального закона "О гражданстве Российской Федерации" гражданство детей определяется, как правило, гражданством родителей. Малолетние дети (в возрасте до 14 лет) автоматически следуют гражданству родителей. Приобретение же или прекращение гражданства подростка в возрасте от 14 до 18 лет в связи с изменением гражданства его родителей требует письменного, нотариально удостоверенного согласия ребенка.

Согласно п. 1. ст. 63 СК РФ родители обязаны заботиться о здоровье, физическом и психическом развитии своих детей. Возникающие при этом правоотношения регулируются нормами Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан.

В соответствии с ч. 1 ст. 31 Основ информация о состоянии здоровья включает в себя сведения о результатах обследования, диагнозе заболевания и прогнозе, методах лечения, возможных вариантах медицинского вмешательства и т.д.

Необходимым предварительным условием медицинского вмешательства является информированное добровольное согласие гражданина. Следуя нормам, закрепленным в ст. 24, 32, 33, 34 Основ, согласие несовершеннолетнего, достигшего возраста 15 лет, должно быть обязательно получено при решении вопроса о производстве медицинского вмешательства или об отказе от него, о прекращении начатого вмешательства.

Целесообразным будет установление соответствия закрепленного в Основах возрастного ценза 15 лет принятому в законодательстве делению детей на малолетних (до 14 лет) и несовершеннолетних (от 14 до 18 лет).

Изложенное свидетельствует о том, что мнение ребенка характеризуется наличием правовой значимости и в ряде случаев учет мнения ребенка является юридическим основанием для принятия того или иного решения. С целью обеспечения прав и интересов детей предлагаем внести в ст. 57 СК РФ следующие дополнения:

1) перечень случаев, когда органы опеки и попечительства или суд могут принять решение только с согласия ребенка, достигшего 10-летнего возраста, должен быть расширен с одновременным внесением дополнений в соответствующие статьи Семейного кодекса:

- при рассмотрении судом иска об установлении отцовства в отношении данного ребенка (п. 4 ст. 48);

- при рассмотрении судом иска об отмене усыновления (ст. 142);

2) следуя принципу разграничения правового статуса малолетних и несовершеннолетних, должно быть придано правовое значение достижению ребенком возраста 14 лет. В связи с чем представляется обоснованным включить в ст. 57 СК РФ правило: "В случаях, предусмотренных законом, обязательным является согласие ребенка, достигшего возраста 14 лет";

3) исходя из вышесказанного, необходимость получения согласия ребенка, достигшего возраста 14 лет, нужно учитывать:

- при расторжении брака в судебном порядке, в частности, при решении вопроса о месте жительства несовершеннолетних детей;

- при заключении между родителями, проживающими раздельно, соглашения о месте жительства детей, что предполагает, в свою очередь, внесение дополнений в п. 2 ст. 24 и п. 3 ст. 65 Семейного кодекса Российской Федерации.

На основании сказанного и с учетом предложений по внесению изменений и дополнений в действующее семейное законодательство представляются важными следующие положения:

1. Право ребенка на выражение своего мнения и право ребенка на учет своего мнения - разные правовые категории.

Так, ребенок любого возраста вправе выражать свое мнение при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы, а также быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства. Такая постановка вопроса вовсе не исключает ситуации, когда родители, выслушав ребенка, принимают прямо противоположное его мнению решение.

Право ребенка на учет его мнения возникает лишь при достижении возраста десяти лет.

2. Правовое значение мнения ребенка определяется двумя факторами: возрастом ребенка и значимостью совершаемого семейно-правового акта.

3. Выражая мнение, ребенок обнаруживает свой интерес в субъективном смысле. Однако правовое значение оно приобретает лишь при установлении соответствия его истинным интересам ребенка, что осуществляется родителями, органами опеки и попечительства, судом.

4. В соответствии со ст. 57 СК РФ органы опеки и попечительства или суд в случаях, прямо предусмотренных настоящим кодексом, могут принять решение только с согласия ребенка, достигшего возраста 10 лет: восстановление в родительских правах, усыновление и решение других, жизненно важных для ребенка вопросов. Таким образом, позитивное мнение ребенка является исключительным условием принятия решения названными органами.

5. В отношении родителей ребенка ст. 57 СК РФ устанавливает правило совершенно иного содержания: родители должны учитывать не только согласие, но и несогласие ребенка с тем или иным решением, принятым родителями, если ребенок достиг возраста 10 лет.

6. Поскольку действующее законодательство определяет получение согласия ребенка, достигшего возраста 10 лет, как обязательное условие для принятия решения органом опеки и попечительства или судом в случаях, предусмотренных СК РФ, есть все основания рассматривать такое согласие как один из юридических фактов, необходимых для возникновения семейных правоотношений того или иного вида.