§ 47, 48); Так же относительно и поверочного совета (§ 53).

На основании вышеизложенного, после подробного анализа законодательства,

практики и проектов, в числе которых, к сожалению, мы не имели русского проекта,

выясняется задача предстоящей законодательной реформы по вопросу о правах,

обязанностях, ответственности и числе учредителей. Задачи эти заключаются,

во-1-х, в непризнании за учредителями каких-либо преимущественных или исключительных

прав на акции первого и последующих выпусков, подчинив их общим условиям подписки

и разверстки; во-2-х, в определении всех условий подписки на акции и разверстки

их так, чтобы действия эти были вне всякого произвола учредителей, а производились

бы под контролем общественной власти, причем должны быть установлены minimum

и maximum срока подписки, дабы участие в ней было доступно возможно большему

числу лиц; в-3-х, в дозволении учредителям заявлять свои условия о вознаграждении

непременно до открытия подписки на акции, не иначе как в форме долевого участия

в прибылях компании или же единовременного вознаграждения, причем в первом

случае должны быть указаны срок участия и maximum общей суммы; в-4-х, в непризнании

за учредителями каких-либо исключительных или преимущественных прав на управление

компанией; в-5-х, в определении условий приобретения от учредителей аппортов

так, чтобы учредители не могли быть одновременно продавцами, покупателями

и оценщиками, а в этом случае постановления австрийского проекта могут быть

признаны наиболее целесообразными; в-6-х, в требовании от учредителей опубликования

точного и подробного проспекта предприятия за их подписью с указанием на учредительский

гонорар, на условия приобретения аппортов и вообще на все другие законные

условия, с которыми связывается учреждение компании, под опасением личной

и солидарной ответственности за искажение или измышление фактов и за утайку

каких-либо обстоятельств, характеризующих предприятие, и, в-7-х, в определении,

что учредители имеют право получить вознаграждение не раньше как по прошествии

первого отчетного года учрежденной ими акционерной компании. Совокупность

этих задач сводится к тому, чтобы отделить учредительство от образования акционерного

капитала и от управления акционерной компанией. Относительно числа учредителей

являются совершенно излишними какие-либо постановления, которые могли бы быть

целесообразными только тогда, когда законодательство допускало бы дутое и

смешанное учредительство, т. е. когда учредители образуют из себя контингент

акционеров учрежденной ими акционерной компании; но безусловный вред этих

двух способов учредительства до того очевиден, что едва ли мыслима какая-нибудь

основательная реформа в области акционерного законодательства, пока не закрыты

будут эти две щели на биржу и в чужой карман.

Глава восьмая

Моменты учреждения акционерных компаний. Составление и опубликование

проспектов и значение их. Теория. Законодательства русское, английское, германское,

французское, итальянское, бернское. Проекты бельгийский и австрийский. Практика.

Задачи реформы

Конституции и окончательному учреждению акционерной компании, которые

выражаются в актах учредительного собрания и в регистрации компании в коммерческом

суде или в административном учреждении, предшествуют моменты учреждения (114

- 285), заключающиеся: 1) в составлении и опубликовании проспекта предприятия,

2) в составлении и опубликовании устава компании, 3) в подписке на акции и

в разверстке акций по подписке и 4) в образовании учредительного собрания.

Указанный порядок учреждения акционерных компаний применяется вполне

только там, где держится явочная система, а не концессионная или смешанная;

где же применяется концессионная система, там порядок этот изменяется обыкновенно

в том смысле, что за составлением проекта устава, рассматриваемого и утверждаемого

правительством, следует подписка на акции, а затем учредительное или общее

собрание. Смешанная система также изменяет этот порядок в зависимости от того,

учреждается ли концессионируемая или неконцессионируемая акционерная компания.

Кроме того, в отношении к применению того или другого порядка учреждения

акционерных компаний допускаются еще модификации, являющиеся прямым следствием

применения дутого или полного, или же смешанного способов учредительства (70

- 287), равно как применение того или другого порядка находится также в зависимости

от того, учреждается ли акционерная компания, акционерное учреждение или акционерное

товарищество. Модификации эти далеко не все заслуживают оправдания, и в этом

случае особенно опасными кажутся те модификации, которые являются прямой консеквенцией

применения дутого и смешанного способов учредительства.

Предполагая применение одного только полного способа учредительства при

существовании одной только явочной системы, следует признать, как и указано

выше, первым моментом учреждения акционерной компании составление и опубликование

учредителями так называемого проспекта, или плана, проекта, программы предприятия

(26 - 325; 268 87; 331 - 217;297 - 57;145;143 - 13;169 - 18;114 - 286;369

- 219;10 VU, 373; 411 - 66; 299 - 20; 154; 296 - ХХIII, 199; 361 - 28 и мн.

др.).

Учредители, называемые также пропонентами, пропозантами, проектантами,

оферентами, Ауербах же называет из купцами (26 - 326), а Гольдшмидт - маклерами,

или Unterhдndler'aми (143 - 13), разрабатывают и опубликовывают проспект,

предварительно образуя из себя иногда особый комитет (provisorisches Comitй,

Grьnder-Societдt, Grьnderconsortium. Syndicat, Vereinigung fьr einzelne Handelsgesellschaften

и т. п.), большей же частью учредители при составлении и опубликовании проспекта,

не придерживаясь дутого или смешанного способов учредительства, не образуют

из себя никакого особого комитета, имеющего реальное значение только при применении

дутого или смешанного способов учредительства, как средство к более успешному

и выгодному помещению акций, хотя бы и в явный ущерб приобретателям их (ср.

114 - 363 до 366; 17 XXXVI Н.3.,., 208; 24 - 427 до 453; 169 - 16; 26 - 13;

14, 70, 352; 143; 407; 150 - 383 и др.; 17 - VI, 143 до 150; 34 - 9 и мн.

др.). Проспекты, издаваемые этими комитетами, вернее назвать рекламами (ср.

172 - 52,141).

Учредители разрабатывают и опубликовывают проспект, подчиняясь тем требованиям

закона, которые существуют относительно составления и опубликования этих проспектов,

если только существуют какие-нибудь требования в этом отношении, так как некоторые

законодательства, как мы увидим это ниже, не определяют ни порядка составления

проспектов, ни содержания их и т. п., ограничиваясь только постановлением,

что учредители отвечают за верность всех сведений, которые приведены будут

в проспекте (101 - 153). Эта ответственность учредителей имеет значение только

в отношении к первым подписчикам на акции, а не к последующим приобретателям

акций, так как с ними учредители не имели никакого дела (17 - XXXVI Н.3.,

182), из чего, впрочем, не следует выводить заключения, как это делает Poehls

(299 - 155), что проспект теряет всякое значение после учреждения компании.

Проспект имеет значение приглашения со стороны учредителей к принятию

участия в предприятии, т. е. приглашения к подписке на акции имеющей конституироваться

акционерной компании, а потому проспект непременно должен заключать в себе

все те данные, на основании которых подписчик мог бы составить себе правильное

и полное понятие о характере предприятия, степени его солидности, доходности

его и вообще обо всех условиях, при которых учреждается акционерная компания

и при которых она будет жить и развиваться, исключая, разумеется, непредвиденные

и случайные обстоятельства (34-9, 11; 144 - 35; 268 - 87 и др.; 145; 441 -

41; 469 - XV. 266; 299 - 154; 361 - 28; 168). Такие проспекта, имеющие значение

приглашения к участию в предприятии, на основании которого подписчик берет

на себя известные обязанности в отношении к имеющей учредиться компании, не

следует смешивать с теми проспектами, которые имеют целью содействовать выгодному

помещению акций, как это бывает при дутом и смешанном способах учредительства,

когда учредители расточают в своих проспектах цветы биржевого красноречия,

столь заманчивого для многих легкомысленных и неопытных людей, ищущих выгодного

помещения для своих, по большей части скудных, сбережений. Эти проспекты -

одно из печальнейших явлений в истории развития акционерного дела, и они дали

уже обильный материал для уголовной статистики последнего пятилетия, обременив

суды соседних нам государств скандальными процессами, в которых на скамье

подсудимых фигурировали тузы коммерческого мира (26 - 325 до 352; 308 - IV,

127 до 130; 382 и др.). Такие проспекты ни в каком случае не могут быть терпимы,

да они и не будут иметь места при безусловном запрещении применения дутого

и смешанного способов учредительства.

Вопрос о форме, содержании и опубликовании проспектов вообще разработан

в теории столь же мало и случайно, как и в законодательстве. Renaud (331 -

217), посвятивший исследованию об акционерных компаниях огромный том в 915

страниц, а потому не поскупившийся на изложение мельчайших подробностей по

всем отделам исследуемого им вопроса, этот же самый Renaud оказался, однако,

очень скупым в отношении к вопросу о проспектах, которому уделил всего одну

страницу, не делая при этом никакого различия между проспектами и теми рекламами,

о которых мы говорили выше. Hertzka (175), тщательно исследовавший австрийский

проект акционерного закона, о проспектах вовсе не упоминает. Вреден (429),

анализируя проект русского акционерного закона, вольно или невольно последовал

в этом отношении примеру Hertzka. Hecht (172 - 52, 141), находясь, вероятно,

под влиянием данных германской акционерной практики, отождествил проспекты,

приглашающие к участию в возникающем акционерном предприятии, с теми префектами,

которые издаются при дутом и смешанном способах учредительства с целью обмана,

и потому назвал все проспекты рекламами, являясь вместе с тем ревностным противником

так называемой им проспектной теории (Prospecttheorie). Гамбургская Торговая

Палата (501), делая то же смешение понятий, высказывается также против проспектов.

Perrot (308 - IV, 127 до 130) в своем походе против акционерных компаний не

забыл также и проспекта, имея при этом в виду исключительно только германскую

акционерную практику. Писемский (312 - 78) как бы случайно упоминает в своем

исследовании о слове "проект" и этим ограничивается, оставляя без малейшего

разъяснения, идет ли тут речь о проспекте или о проекте устава, что, разумеется,

не одно и то же. Poehls (168 - 20 до 23, 154 до 158) и Brinkmann (35 - § 61)

также сравнительно мало уделяют внимания вопросу о проспектах, причем Poehls

неосновательно утверждает, будто бы проспект может в известных случаях заменить

собой устав, уподобляя между тем проспект контракту; по его мнению, проспект

должен заключать в себе только die rohen Unirisse der Verfassung der Gesellschan

и из подписки на акции, на основании проспекта, тогда только возникает обязательство,

когда это ясно выражено в самом проспекте. Stein (369 - 216 - 219) явно смешивает

проспект с проектом устава, который он рекомендует являть в нотариальном порядке.

Более обстоятельно говорит о проспекте Endemann (114-291), считая его базисом

для подписки на акции, а потому он требует, чтобы учредители были ответственны

за все неточности, вкравшиеся в опубликованный проспект, так как die wirthschaftliche

Schдdlichkeit, говорит он, einer Auffasung, die den Projectanten fast unverantwortlich

macht, ist klar. Goldschmidt (145) разделяет это воззрение Endemann'a, различая

при этом Errichtung im Wege der Grьndung и Errichtung im Wege des Prospectus,

т. е. то, что мы называем дутым и полным или проспектным способами учредительства.

Bйdarride (49 - I, 370), вообще поверхностно трактуя о проспектах, выдвигает,

однако, вопрос об ответственности журналов, печатающих фальшивые проспекты,

причем он разрешает этот вопрос так, что судебное преследование обязательно

в тех случаях, когда в проспекте будут сообщены явно противозаконные сведения,

как, например, указание на цену акций ниже законом установленной цены и т.

п. Кельнская Торговая Палата (502; 172 - X), соединенные первое и второе отделения

немецкого юридического съезда 29 августа 1873 г. (508; 172 - XIV; 469 - IV,

687) и Комитет соединства для ограждения общих хозяйственных интересов в Рейнских

провинциях и в Вестфалии 7 октября 1873 г. (494; 172 - XVII) высказались безусловно

за проспекты, признавая за ними огромное значение для правильного разрешения

вопроса об учреждении акционерных компаний. Кенигсбергская Купеческая Управа

(506; 172 - XI), стоя за проспекты, требует непременно подписи на них учредителей,

Штетинская же Управа (507; 172 - XII) указывает на необходимость троекратной

публикации проспектов. Molle (268 - 87), не анализируя значения проспектов,

ограничивается хотя и кратким, но точным указанием на необходимое содержание

их, которое должно заключать в себе указания на предмет предприятия, величину

основного капитала, предполагаемую доходность предприятия, сумму, на которую

открывается публичная подписка, число и цену акций, условия и места подписки

и оплаты акций. Этот перечень предметов, долженствующих войти в проспекты,

очевидно, не исчерпывает всего содержания их, и в этом отношении указания

Тернера отличаются большего полнотой. Тернер (411 - 66, 67) говорит, что при

подписке все главные подробности начинаемого дела, способ его устройства и

приведения в исполнение должны быть точно и ясно изложены. С этой целью учредители

обязаны одновременно с публикацией о подписке распубликовать: уставы компании

или основные правила оного с разъяснением, какое право предполагается предоставить

общему собранию акционеров в изменении устава, cведения о количестве акций,

предлагаемых к подписке, о количестве акций, оставляемых учредителями за собой,

о системе предполагаемой разверстки и о будущих взносах по акциям, при неполной

оплате их в начале, об участии, которое учредители предполагают принять в

составлении правления компании, об имуществе, которое учредители предполагают

внести в компанию, если имеется в виду передача такового компании взамен товарных

или имущественных акций и т. п. Необходимо, говорит он, чтобы подписчики с

точностью знали, какие они приобретают права и каким подвергаются обязательствам,

так как самый факт подписки представляет для них юридически - изъявление согласия

на все предложения учредителей, сообщенные при подписке, от которых подписчики

впоследствии не вправе отказаться. Наиболее подробно исследует вопрос о проспектах

Ауербах (24 -§ 63 - 66. 230, 258, 305; 26 - 13, 45, 55, 58, 59, 66, 325 до

352), сходясь в этом случае отчасти с мнением Weinhagen'a. (440 - 41 и др.),

хотя Ауербах исходит из совершенно неправильного воззрения на учредителей

как на купцов или продавцов (Verkдufer), - ошибка, замечаемая отчасти и у

Тернера. Он говорит, что приглашения к принятию участия в предприятии делаются

большей частью в проспектах или программах, которые распространяются отчасти

через публикацию в газетах, отчасти же через рассылку циркуляров. Учредители,

опубликовывая проспект, являются ответственными на основании dictum et promissum

за все указанное в проспекте, равно как они ответственны также и за умолчание

обо всех обстоятельствах, определяющих все свойства предприятия (ср. 268 -

98, 100; 33 - XVII, 458; 34 - 11; 297 - 59; 14 - 258). Вагнер (10 VII, 374),

признавая за проспектами весьма большое значение, требует Установления для

них особых формуляров. Hahn (168 - 18 и др.) очень обстоятельно исследует

вопрос о проспектах, но только с юридической, а не практической его стороны,

и притом рядом с проспектным и смешанным способами учреждения он допускает

и дутое (168-6 до 16), не делая существенного отличия первого от последнего

(168 - 58, 59), равно как он как бы отождествляет проспект с уставом (168

- 59).

Все почти исследователи вопроса об акционерных компаниях, расходясь во

мнениях относительно значения, формы, содержания, целесообразности и нецелесообразности

проспектов, сходятся, однако, в безусловном требовании, чтобы учредители до

открытия подписки на акции опубликовывали все документы, касающиеся учреждения

акционерных компаний, причем Vavasseur (428 - п. 448) указывает на необходимость,

чтобы все документы эти были напечатаны, дабы письменная форма их не могла

по неразборчивости почерка или по другим причинам ввести кого-нибудь в заблуждение,

Hecht же (172 - 71) и Bйdarride (49 - II, 237, 317) указывают на необходимость

установления особого органа печати, в котором должны быть помещаемы все публикации,

до акционерных компаний относящиеся. Новейшие исследователи акционерного вопроса,

имея перед собой данные акционерной практики за последнее десятилетие, в особенности

настаивают на необходимости публичности всех документов по учреждению акционерных

компаний, обусловливая все отступления от этого правила имущественной и личной

ответственностью учредителей (ср. 441 - 5, 11; 144 - 34,34 - 39, 52; 222 -

137; 355 - 566; 297 - 57 и др.).

Что касается проспектов, имеющих значение приглашения к участию в предприятии,

то относительно их в русском законодательстве нет никаких постановлений, так

как применение концессионной системы устраняет необходимость в составлении

и опубликовании их, а потому законодательство ограничивается только указаниями

на форму и содержание проектов уставов (510 - ст. 2190, 2191,2192), в ст.

же 2197 пояснено, что устав компании в том виде, в каком он будет утвержден,

публикуется компанией в "Ведомостях"; в ст. же 2166, как бы в дополнение к

вышеизложенному, сказано, что по получении разрешения правительства об обнародовании

устава компании публикуется в "Ведомостях": о числе предназначенных к раздаче

акций, о цене их, подлежащей к уплате вдруг сполна или постепенно - по срокам,

о времени открытия и окончания подписки и, наконец, о количестве акций, какое

на основании устава может быть предоставлено одному лицу. Тут, разумеется,

говорится не о проспекте, место которого заступает утвержденный проект устава,

хотя не подлежит сомнению, что устав не может возместить собой отсутствие

проспекта, так как в уставе нельзя со всей необходимой ясностью и обстоятельностью

представить всю обстановку предпринимаемого дела.

В английском законодательстве нет прямых постановлений относительно проспектов,

но сказано, что учредители должны предварительно подписать ассоциационный

меморандум (411 - 144,6), копии с которого с последующими дополнительными

статьями должны быть, под опасением уплаты штрафа в 1 фунт стерлингов, выдаваемы

акционерам по их требованию с оплатой по 1 миллиону за каждую копию (411 -

183, 9), причем в меморандуме должны быть указаны фирма компании, местопребывание,

цель, ограниченность ответственности, акционерный капитал, число акций и номинальная

цена их; меморандум должен быть подписан учредителями, снабжен установленным

штемпелем и к нему могут быть приложены отдельные статьи за подписью подписавших

меморандум, заключающие в себе постановления о величине капитала, об управлении

компанией и другие постановления, которые подписчики меморандума признают

полезными, причем дополнительные статьи эти пишутся в установленной форме

и после регистрации становятся обязательными для каждого акционера, если же

таких дополнительных статей не будет приложено, то относительно управления

компания подчиняется правилам, установленным по этому предмету законом (ст.

8, 11, 14, 15, 16). Подписчики меморандума (учредители) считаются директорами

до тех пор, пока директора не выбраны будут общим собранием акционеров (ст.

53, 54). Эти самые подписчики меморандума делают приглашения к участию в предприятии,

и в законе (ст. 38) сказано, что к объявлениям учредителей и приглашениям

к подписке должны быть приложены подробные сведения о всяких сделках и обязательствах,

заключенных для образующейся компании, до дня обнародования приглашения или

объявления, при несоблюдении же этого условия всякое объявление и приглашение

такого рода должно считаться сделанным с целью обмана. Совокупность этих статей

приводит к заключению, что английское законодательство, не признавая обязательности

проспектов в смысле подробного изложения всех свойств учреждаемого предприятия

(ср. ст. 38), ограничивается только требованием с угрозой наказания, чтобы

учредители опубликовывали подробные сведения о всяких сделках и обязательствах,

заключенных для образующейся компании до дня обнародования приглашения или

объявления, поэтому оно не касается содержания проспектов, возмещая эту неполноту

закона тем, что в случае применения полного, а не дутого или смешанного учредительства

подписчики на акции должны подписать меморандум, содержание которого точно

определено законом (ср. ст. 38), причем к меморандуму прилагаются еще дополнительные

статьи, которые, в соединении с меморандумом, и составляют устав компании,

при отсутствии же этих дополнительных статей они возмещаются регулятивом,

т. е. нормальными правилами. Меморандум, отдельно взятый, никоим образом нельзя

признать за устав, так как устав без постановлений об управлении, о распределении

прибыли и т. п. не может почитаться полным, а в меморандум не входят эти постановления

( ср. 152 - 3 до 10). Меморандум, не будучи уставом, не может почитаться по

содержанию своему проспектом, как это видно из формуляра А для меморандумов,

приложенного к закону (см. 152-4, прим. 5), а потому ст. 38 английского акционерного

закона никак нельзя признать удовлетворяющей своему назначению, так как подписчики

на акции могут быть введены в заблуждение не только утайкой или искажением

содержания сделок и обязательств, заключенных учредителями, но и заведомо

ложным представлением доходности предприятия или условий, при которых оно

будет жить и развиваться и т. п. (ср. 268 100; 3 - 342), как это и подтверждает

английская акционерная практика (см. 26-331 прим.), вследствие чего мы не

разделяем увлечения Behrend'a (34 - 49) и Grьnhufs (149 - 80) английскими

порядками, тем более что вообще все заимствования у Англии оказывались в конечном

результате совершенно непригодными для континентальной почвы... Тем не менее

нельзя не признать то достоинство английских постановлений об учреждении акционерных

компаний, что они резко отделяют период учреждения, или, как говорит Olivier

(296 - XXIII, 199), la phase des prospectus, от периода конституции акционерной

компании - la phase des actes constitutifs.

В Общегерманском Торговом Уложении сказано в ст. 211, что лица, действующие

от имени компании до регистрации ее несут личную и солидарную ответственность

за все свои действия. Из содержания этой статьи, сопоставляя ее со статьями,

касающимися устава (см. гл. 9), можно прийти к заключению, что германское

законодательство предполагает составление и опубликование устава раньше проспекта

(ср. 222 - 139), проспекты же только допускаются законодательством, но не

признаются необходимыми, вследствие чего закон умалчивает совершенно о форме

и содержании их*(11), хотя, как это видно из ст. 211, в особенности же из

комментариев к ней и из отчетов германского коммерческого суда, закон карает

за всякую неточность в проспекте, умышленное умолчание и т. п. (см. 268 100;

26 - 55, 325, 351; 308 - IV, 127; 114 - 293; 168 и др.). Таким образом, право

юристов и судебная практика поспешили возместить отчасти неполноту и неясность

закона и этим ослабить опасность.

Французское законодательство в ст. 15 Торгового Уложения определяет наказание

лицам, которые подложными подписками или взносами, или объявлениями о несуществующих

подписках и взносах, сделанными с целью обмана, или другими средствами пытаются

приобретать подписчиков или получить взносы, а также лицам, которые с целью

вызова подписки или получения взносов обманчиво публикуют об участии в предприятии

таких лиц, которые в действительности в оном совсем не участвуют (Ср. ст.

4), причем, как это видно из ст. 21, публикации о подписке предшествует опубликование

устава, о содержании же и форме этих публикаций в законе ничего не сказано.

Постановления Итальянского Торгового Уложения относительно проспектов

отчасти сходны с вышеуказанными постановлениями русского законодательства.

Статья 160 требует, чтобы учредительный акт компании на акциях был представлен

в суде, внесен в реестры и вывешен в целом составе, так же как и королевский

декрет, которым разрешается учреждение компании; выписки из учредительного

акта компании должны быть, кроме того, напечатаны в журналах судебных объявлений

см. 161), причем статья 162 определяет содержание этих выписок; тем не менее

по смыслу пункта 3 ст. 136 подписка на акции производится на своего рода проспекте

(акте), содержание которого, по-видимому, находится в зависимости от произвола

учредителей.

В Бернском законе в ст. 8 сказано, что учредители могут действовать до

учреждения компании только от своего имени и производить безденежную подписку

на акции, которая считается, однако, ничтожной, если учредители после подписки

сделают без ведения и согласия подписчиков изменения в уставе или в проспекте,

на основании которого произведена была подписка (ср. ст. 19). В проспекте,

согласно ст. 19, могут быть определены условия разверстки акций по подписке,

причем учредители могут выговорить себе право увеличения числа акций и уменьшения

номинальной цены каждой акции. Больше никаких указаний нет в Бернском законе

относительно проспектов, что объясняется, впрочем, применением концессионной

системы, вследствие чего Бернский закон особенно подробно определяет условия

составления и опубликования проекта устава (ср. ст. 3 и 4), как это сделано

также и в нашем законодательстве.

Бельгийский проект в ст. 4 определяет, что акционерные компании учреждаются

посредством публичных актов (actes publics), которые должны быть сданы установленному

правительственному учреждению в 15-дневный срок со дня окончательного их утверждения

(ст. 10), и учреждение это опубликовывает эти акты в 10-дневный срок со дня

получения их (ст. 9 и 10), до тех же пор компания не считается утвержденной,

и учредители могут действовать только от своего имени, неся солидарную ответственность

(ст. 11 и 33). Затем в ст. 30 сказано, что компания может возникать путем

подписки (au moyens de souscriptions); акт компании публикуется предварительно

в форме проекта; подписки должны быть сделаны в двух экземплярах и заключать

в себе: число подлинного акта компании и публикации его, предмет предприятия,

акционерный капитал и число акций, особые преимущества учредителей, оплату

акций в размере не менее 1/20 подписанной суммы, созвание подписчиков в течение

трех месяцев в общее собрание для окончательной конституции компании (ст.

30). В ст. 33 сказано, что учредители несут солидарную ответственность перед

заинтересованной стороной за отсутствие или подложность указаний, долженствующих

заключаться в актах подписки (les actes de souscription), и за ничтожность

конституированной ими акционерной компании, вследствие недостатка подлинного

акта или условий, предписанных ст. 28. Статья 131 определяет, что учредители

будут обвинены в мошенничестве и наказаны по Уложению о наказаниях: 1) если

они подделкой подписей или недействительными взносами, или же заведомо ложной

публикацией о подписке и взносах и вообще обманным образом будут стараться

приобрести или же приобретут подписчиков, и 2) если они с целью побудить к

подписке и к взносам заведомо ложно укажут как на участников в предприятии

на таких лиц, которые в предприятии этом никакого участия не принимают. Следовательно,

бельгийский проект, называя проспекты актами подписки (actes de souscription),

определяет форму и содержание их и обусловливает правильность составления

и опубликования проспектов судебной ответственностью учредителей (ср. ст.

30 и 33). Ошибки этого проекта заключаются, во-первых, в допущении дутого

учредительства, относясь к полному учредительству как к исключению (ср. ст.

30), и, во-вторых, в недостаточной полноте определения содержания проспектов

(ср. ст. 30).

(Gesellschaftsvertrag) есть указания на особые преимущества, выговариваемые

единичным лицам, или на приобретение аппортов и принятие неденежных вкладов

и т. п. (ср. ст. 209, п. 13), то должно быть сделано соответствующее извлечение

из устава и опубликовано троекратно в установленных для этого газетах за 14

дней до открытия подписки на акции (ст. 209а, ср. ст. 175а, 177, п. 4,209,

п. 12,210а, п. 4). До регистрации устава компании она не считается утвержденной,

и учредители несут солидарную ответственность за все действия, предпринятые

ими до того времени (ст. 211, ср. ст. 178). Из вышеизложенного видно, что

австрийский проект ограничивается только требованием предварительного, до

открытия подписки, опубликования устава, а относительно формы и содержания

проспектов не сделано никаких общих постановлений, равно как нет прямых указаний

даже относительно ответственности учредителей, если они сообщат в проспектах

заведомо ложные сведения, и только путем толкования по аналогии судебная практика

могла бы, на основании этого проекта, распространить на учредителей силу ст.

209, в которой говорится об ответственности правления за подобные действия.

Переходя теперь к исследованию практики по вопросу о проспектах, мы встречаемся

с целой массой анормальных явлений, исказивших совершенно характер и значение

проспектов. Заметим прежде всего, что один устав никогда не может служить

достаточным материалом даже для специалистов к выяснению всех условий возникновения

и дальнейшего существования акционерной компании. Если даже акционерная компания

возникает путем дутого способа учредительства, то и тогда ввиду указаний опыта,

что учредители оставляют за собой все акции только с целью выгодной перепродажи

их, - один устав оказывается недостаточным для ознакомления публики с характером

и значением предприятия. Учредители при дутом учредительстве первоначально,

разумеется, не нуждаются в Проспекте, так как они сами между собой разбирают

все акции, не прибегая к публичной подписке, но впоследствии, приступая к

продаже своих акций, они, как указывает практика, не обходятся без составления

и опубликования проспектов, хотя проспекты эти, как видно из вышеизложенного,

публикуются не до, а после учреждения акционерных компаний, в чем, вез сомнения,

заключается весьма важное различие в значении проспекта при дутом и при полном

способах учредительства: в первом случае проспекты только в исключительных

случаях не имеют значения рекламы, во втором же, при правильной организации

подписки на акции, проспекты никогда не могут быть рекламой. Далее. Практика

указывает, что проспекты нередко публикуются одновременно с проектом устава,

дабы избежать в таких случаях необходимости утверждения устава учредительным

собранием (114 - 291; 89 - VIII, 229). Очевидно, что такой порядок не должен

быть терпим, так как им изменяется совершенно значение устава как общего выражения

общей воли акционеров и облегчается возможность преступного пользования легкомыслием

и неведением публики Равно как с проспектом связывается иногда не только подписка

на акции, но одновременно и частичная оплата их (114 - 300), что также не

должно быть терпимо, так как, во-первых, оплата акций до разверстки их не

может быть произведена на правильных основаниях, во-вторых, оплата акций до

учреждения самой компании представляется совершенно излишней и опасной, и,

в-третьих, в таких случаях акции отплачиваются учредителям, чего, однако,

как мы увидим ниже, отнюдь не следует допускать Вообще же дело разработки,

опубликования и пользования проспектами получило вполне анормальное развитие.

В России, несмотря на отсутствие в законе каких-либо указаний на проспекты,

в практике прибегают нередко к содействию их для помещения акций; так, например,

мы помним, что Губонин и Кокорев опубликовали проспект акционерной компании

для разработки кавказской нефти, в 1857 г., во время акционерной горячки,

печаталась масса проспектов. Во Франции практика акционерного дела выработала

для проспектов форму чуть ли не литературных, беллетристических произведений,

цель которых заключается в том, чтобы привлечь к подписке на акции не только

содержанием проспекта, но даже и формой его, прикрывающей большей частью самые

невероятные софизмы (как это видно, например, в проспектах компаний для страхования

от проигрыша процессов, против безденежья, для сочетания браком Африки с Америкой

и смешения рас и т. п. (49 -1,14)). В этом случае первое место, без сомнения,

принадлежит знаменитому проспекту не менее знаменитой акционерной компании

для банка движимого кредита, с которым можно ознакомиться подробно у Вирта

(449 -1, 310, 311, 312). Этот проспект написан до того искусно в смысле маскирования

неблаговидной цели разными софизмами и растяжимыми понятиями, что он ввел

в заблуждение не только многих неопытных и доверчивых людей, но даже и многих

исследователей, которые, имея перед собой этот проспект, как бы забывали об

уставе du crйdit mobilier и потому видели в этом учреждении то, чего в нем

совсем не было. Таким же проспектам обязаны своим развитием первоначально

зародившиеся в Берлине так называемые маклерские банки (150 - 400). Из этих

примеров видно, какое огромное практическое значение могут иметь проспекты,

что отчасти и принято было в соображение при разработке французского акционерного

закона от 24 июля 1867 г., но далеко не в достаточной степени. В Германии

в акционерной практике проспекты также служат по большей части только средством

в руках разного рода спекулянтов-учредителей, публикующих проспекты не с целью

добросовестного ознакомления публики с характером и значением учреждаемого

предприятия, а только с целью выгодного сбыта акций учрежденной уже акционерной

компании (26 - 325 до 352 и др.; 34 8; 222 - 141, прим. 24; 289; 308 - IV,

127 до 130,133 до 147; 89 - VIII, 229; 382; 123 и мн. др.); отступления от

этого правила весьма редки, но и в них о6наруживается незнакомство с сущностью

и значением проспектов (648), между тем как юридическое значение проспектов

довольно подробно разработано в германской литературе благодаря так называемому

Lucca-Pistoja-Actien-Streit, возникшему по поводу неточных сведений, опубликованных

в проспекте банкирским домом Голъдшмидт (144; 229; 135 и др.). Какие вопиющие

злоупотребления возможны в Англии в деле составления и опубликования проспектов,

это видно, например, из процесса Мr. Peek'a, с акционерной компанией, основанной

на предприятии, купленном в 1865 г. у фирмы Overend Gurney & Сотр. (см. 26

- 331 прим.).

Из вышеизложенного явствует, сколь внимательно должно отнестись законодательство

к определению значения, формы и содержания, равно как к определению ответственности

учредителей за все ложные указания, которые будут сделаны в них. Поэтому,

признавая, с одной стороны, обязанность учредителей составлять и опубликовывать

проспекты, с другой стороны, 1) необходимо определить форму и содержание проспектов

так, чтобы они действительно заключали в себе все данные к выяснению значения

и всей обстановки учреждаемого предприятия, и в этом случае в каждом проспекте

должны быть сделаны указания на фирму, место, цель, срок, число акций и капитал

учреждаемой компании, на свойства акций, вознаграждение учредителей, условия

приобретения аппортов, т. е. движимого и недвижимого имущества, понимая в

этом случае также и все договоры и обязательства, передаваемые компании учредиелями

компании; на особые права и преимущества компании, характер предприятия, обстановку

его и приблизительно доходность, причем вычисление доходности должно быть

основано на реальных данных, подтверждаемых фактически или документально;

наконец, в проспекте должны быть сделаны указания и на обязанности, которые

берут на себя учредители, на условия разверстки акций и оплаты их и на срок

созваиия учдительного собрания, равно как на срок и место производства подписки

на акции (см. гл. 10). 2) Проспект должен быть опубликован учредителями под

личную и гражданскую ответственность их за все заведомо ложные указания или

же умышленные умолчания, которые окажутся в проспекте, а потому проспекты

должны быть опубликовываемы с подписью учредителей, анонимное же опубликование

проспектов или же опубликование их от имени лица, действующего по доверенности

учредителей, не должно быть дозволено, так как во втором случае учредители

избавляют себя от уголовной ответственности, в первом же случае они могут

уклониться вообще от всякой ответственности. 3) Проспекты должны быть опубликовываемы

в особо предназначенных для того органах печати. 4) Проспекты могут быть опубликовываемы

только до открытия подписки на акции, имея своей исключительной целью только

ознакомление с характером, значением, доходностью и вообще со всей сущностью

учреждаемого предприятия, 5) К проспекту должны быть приложены и вместе с

ним опубликованы все документы, до учреждаемой компании относящиеся.

Глава девятая

Устав, время его опубликования и порядок составления. Нормальный устав

и формуляры. Форма и содержание уставов. Утверждение уставов. Теория. Законодательства

русское, английское, германское, французское, итальянское, бернское. Проекты

австрийский и бельгийский. Практика. Задача реформы

В непосредственной связи с проспектом находится устав, который, как мы

указали выше, не всегда публикуется после проспекта, но иногда он является

одновременно с проспектом, а иногда проспект заменяется даже тавом, т. е.

проспект вовсе не составляется и не опубликовывается, в последнем случае устав

служит базисом для подписки на акции и делается обязательным для подписчиков,

независимо от учредительного собрания (ср. 268 - 58, 62; 331 - 300, 302; 123

-VII, 265; 411 - 60,61; 114-291; 445 - 30; 96 - 18; 169 - 82; 222 - 119; 299

- 173; 89 - VIII, 229; 145).

Что касается публикации устава до или после проспекта, то для внешней

солидности предприятия, без сомнения, предпочтительнее одновременное появление

проспекта и устава, как дополнение одно к другому, облегчающее оценку характера

и сущности предприятия, но в этом случае, так же как и во всех других, устав

может иметь значение только проекта до тех пор, пока он не утвержден будет

учредительным собранием. тем не менее нет основания препятствовать и последующему

появлению проекта устава, не противоречащего основным положениям проспекта,

но в таком случае весьма целесообразно было бы установить требование, чтобы

проект устава в печатных экземплярах рассылался предварительно, до созыва

учредительного собрания, всем подписчикам на акции. Этому Следующему появлению

проекта устава не следует препятствовать, в особенности потому, что оно дает

возможность подписчикам составить предварительное общее собрание для поручения

с общего согласия одноили нескольким избранным лицам разработать совместно

с учредителями проект устава, который, будучи предварительно опубликован,

утвержден был бы учредительным собранием. Распространение такого порядка весьма

желательно, так как он обеспечивает большую солидность и обдуманность за положениями,

которые войдут в устав, и знакомит с содержанием устава большее число лиц.

Bйdarride (49 - I, 95), не без основания жалуется, что, несмотря на положение

nemo dйbet morare conditionem ejus cum quo contrahit, акционеры тем не менее

никогда не знают содержания устава; в России мы имели случай убедиться, что

не только акционеры по большей части незнакомы с уставами, но даже и лица,

стоящие во главе управления акционерными компаниями, не все знакомы с уставами

управляемых ими компаний, или же при знакомстве даже с уставом они не стесняются

нарушать его, во-первых, потому, что устав в их глазах имеет значение простой

формальности, и, во-вторых, потому что они слишком уверены в незнакомстве

акционеров с уставом. За границей положение дела в этом отношении ничуть не

лучше, вызывая общее неудовольствие. Поэтому законодательство ввиду такого

развития зла не должно пренебрегать никакими мерами, чтобы, с одной стороны,

установить условия, при которых разработке уставов посвящено будет более внимания,

знания и добросовестности, с другой же стороны, чтобы возможно большее число

акционеров знакомо было с содержанием и значением уставов. До какой степени

вопрос об уставе вообще стоит на зыбком основании, это видно уже из того,

что немецкому законодательству неизвестно даже самое название и устав совершенно

неправильно называется общественным договором (Gesellschaftsvertrag), тогда

как договор входит в устав только как составная часть его, не исчерпывая всего

содержания (ср. 172 - 47; 38 - 406; 114 - 304; 369 - 220).

Стремление к обеспечению за уставами большей солидности содержания и

содействие к распространению знакомства с ними выдвигают вопрос о значении

так называемых нормальных уставов. Вопрос этот, разрешавшийся сначала в равной

степени за и против, в настоящее время, опираясь на данные акционерной практики,

разрешается большей частью исследователей в положительном смысле, причем в

числе этих исследователей Hecht (172 - 37, 45, 46) в особенности отстаивает

значение нормальных уставов, утверждая, между прочим, что они "werden das

System polizeilicher Bevormundung nicht wieder herstellen, vielmehr dauernd

verbannen" (cp. 441 - 4; 10 - V 127; 126 - 397); по его мнению, нормальный

устав должен состоять из двух частей - общей и особенной, так, чтобы в общей

части заключались постановления, общие для всех акционерных компаний, а в

особенной части - особые постановления по роду акционерной компании. Бременская

Торговая Палата (498; 172 - V), высказываясь за нормальные уставы, полагает,

что должно быть разработано пять образцов нормальных уставов по характеру

цели, преследуемой акционерной компанией, а именно: для железнодорожных акционерных

компаний, банковых, страховых, торговых и промышленных. Rau (341 II, 363)

указывает, например, на те особые постановления, которые были бы целесообразны

для акционерных банков. Вообще же многие, высказываясь за необходимость нормальных

уставов, не развивают, однако, подробно своего положения (ср. 34 - 50; 507;

172 - XII; 486; 172 - XV; 469 IV, 688 и др.). Независимо от всех других соображений,

указывающих на значение нормальных уставов как меры к установлению единообразия

в подчинении постановлениям закона об акционерных компаниях, необходимость

нормальных уставов вытекает уже из того простого соображения, что нельзя предоставить

права общим собраниям, утверждающим уставы, самим произвольно определять свои

права и обязанности. Вообще же весь вопрос о нормальных уставах сводится главным

образом к тому, из каких частей должны состоять эти уставы и какое должно

быть их содержание; в этом случае нельзя не согласиться отчасти с Hecht от

(172 - 37), что нормальный устав должен заключать в себе общие постановления

для всех акционерных компаний, в отличие от особых постановлений, смотря по

цели, преследуемой акционерными компаниями. Эти общие постановления, очевидно,

должны иметь полицейское, а не техническое значение, определяя условия благоустройства

и безопасности, тогда как особые постановления будут иметь преимущественно

техничекое значение, а потому во избежание всякой неточности или смешения

понятий было бы целесообразнее разработать рядом с нормальным уставом, заключающим

в себе только общие для всех акционерных компаний постановления, еще и особые

формуляры, т. е. образцовые уставы, подобпо тому, как это сделано, например,

австрийским правительством (см. 332; 260 - 468 до 481). Нормальный устав должен,

разумеется, различать акционерные компании по форме и по цели, а потому в

нем должны совместиться как органическое целое нормы, определяющие акционерные

корпорации, товарищества и компании, с одной стороны, и акционерные компании,

преследующие культурные, хозяйственные и культурнохозяйственные цели, - с

другой, причем нигде не должно быть упущено в виду правильное соотношение

между формой и целью. Насколько нормальный устав составляет необходимое дополнение

к акционерному закону и потому должен быть разрабатываем совместно с ним,

настолько формуляры, наоборот, должны быть плодом опыта в деле применения

как закона, так и нормального устава, и потому они должны быть разработаны

постепенно для разных видов акционерных компаний по мере накопления достаточного

для этого материала.

Вопрос о разработке устава в форме проекта или же в окончательной форме,

о чем мы упомянули уже выше, представляется весьма существенным и приводит

к заключению, что разработка устава в окончательной форме ни в каком случае

не может быть допускаема, так как ею устраняется публичное обсуждение устава,

имеющего значение публичного акта, не частного договора. Окончательная форма

разработки устава применяется большей частью при дутом и смешанном способах

учредительства Указав уже выше на безусловную опасность, заключающуюся в применении

этих двух способов учредительства, мы считаем излишним анализировать подробно

вред одной из консеквенций этой вредной причины, равно как мы оставляем без

внимания также и те праздные соображения, которыми, к сожалению, испещрены

некоторые немецкие исследования акционерного вопроса, вроде, например, того,

что возможно ли предоставить право подписчикам рассматривать и утверждать

в учредительном собрании проект устава, делая его обязательным не только для

себя, но и для отсутствующих подписчиков (ср. 268 - 60, 61, 62). Форма устава

должна быть письменная (191 - 346 и мн. др.), причем некоторые исследователи

возбуждают вопрос о том, необходима ли для уставов акционерных компаний определенная

внешняя форма, другие же спорят о том, нужна ли подпись всех акционеров под

уставом (ср. 331 - 325; 312 - 97). За вопросами этими едва ли можно признать

серьезное значение, так как общая внешняя форма находится в непосредственной

зависимости от того, разработаны ли законодательством нормальный устав и формуляры,

о чем мы говорили уже выше; относительно же подписи всех акционеров следует

заметить, что подписи эти заменяются протоколами учредительных собраний и

такой вопрос может иметь значение только при признании дутого и смешанного

способов учредительства, которых, однако, ни в каком случае признавать не

следует. Не только учрежденный уже устав, но и проект устава должны быть отпечатаны,

причем, как мы указали уже выше, вполне целесообразным было бы требование,

чтобы печатные экземпляры проекта устава сообщались подписчиками за несколько

времени до созыва учредительного собрания, дабы дать им полную возможность

к подробному ознакомлению с проектом до обсуждения и утверждения его, как

это было сделано, например, уставом Киевской колонии для исправления малолетних

преступников. Для достижения этой цели полезно было бы печатать проекты уставов

так, чтобы каждый подписчик мог делать на полях его свои замечания; таким

образом даже отсутствующим подписчикам дана была бы возможность заявить свое

мнение учредительному собранию, возвратив назад проект со сделанными на нем

замечаниями, причем на председателя учредительного собрания возложена была

бы обязанность прочитывать эти замечания собранию.

В законе должно быть сделано указание на необходимое содержание устава.

Замечательно в этом случае, что как прежде большая часть законодательств не

придавали серьезного значения этим указаниям, так и теперь еще во французском

Торговом Уложении вовсе нет никаких указаний относительно содержания устава,

в шведском же законодательстве ничего не упомянуто о последствиях несоблюдения

требований закона относительно содержания устава, а в бернском акционерном

законе (524 146) прямо допущено несоблюдение этих требований, лишь бы не было

только противоречий (114 - 304; 369 - 220; 331 - 326). Предполагая существование

нормального устава, требования относительно содержания уставов акционерных

компаний могут ограничиться только принятием нормального устава и приложением

к нему дополнительных статей, которые по содержанию своему ограничены пределами,

указанными законом, т. е. они могут касаться только известных вопросов или

же могут модифицировать только некоторые статьи формуляра (образцового устава),

так, например, это сделано в английском законодательстве, но с тем отличием,

что меморандум должен был бы по форме и по содержанию иметь значение нормального

устава, регулятив же имел бы значение формуляра (ср. 331 - 298, прим. 2; 312

- 95). При отсутствии нормального устава и формуляра в законе должны быть

сделаны подробные указания на все содержание устава, исходя из того воззрения

на этот документ, что он, независимо от других элементов, входящих в него,

представляет собой как бы конституционную хартию учреждаемой компании (268

- 56, 57;591-загл.).

Требования относительно содержания устава делятся обыкновенно на существенные

и несущественные (331 - 327) или частные и общие (369 - 222 до 246; 26 - 95,96),

или же вовсе не различают их (114 - 305). Деления эти имеют будто бы значение

в том отношении, что несоблюдение существенных требований должно повести за

собой ничтожность всего устава, тогда как отступления от несущественных требований

не связано с этим последствием (331 - 327). Заключение это, однако, едва ли

может быть оправдано какими-нибудь основательными соображениями: если допустить

возможность отступления от так называемых несу щественных требований, без

того, чтобы устав считался от этого ничтожным, то излишним кажется и предъявлять

такие требования; вообще же, по-видимому, поводом к такому различию между

существенными и несущественными или общими и частными требованиями послужило

смешение или, вернее, неуяснение понятий о нормальном уставе и формуляре:

как нормальный устав представляет собой нечто общеобязательное, постоянное,

твердо установившееся, хотя и не лишенное элементов развития, так формуляр

есть не что иное, как отражение потребностей данной минуты, результат беспрерывного,

поступательного движения, а потому постановления формуляра не могут иметь

обязательной силы, а имеют значение только руководящей нити, или же, подобно

английскому регулятиву, формуляр возмещает собой неполноту частного устава;

в нормальном уставе и в формуляре осуществляются законы постоянства и движения

"развитии акционерного права (532; 152 - 18 до 40).

В устав должны войти указания на следующие предметы: 1) фирму компании,

2) местопребывание, 3) цель и форму, 4) срок, 5) величину акционерного капитала,

число, цену и свойство акций, условия отчуждения именных акций или обращения

их в предъявительские и наоборот, равно как порядок выпуска акций и оплаты

их, 6) срок, когда и с каким капиталом компания может начать свои операции,

7) основания составления баланса, правила отчетности и распределения прибылей

и убытков, 8) образование органов управления и контроля, их права, обязанности

и компетенция, равно как условия и формы отделения счетной части (бухгалтерии)

от денежной (кассы), 9) условия, форма и случаи созвания общих собраний, их

права, обязанности и компетенция, 10) условия и форма пользования правом голоса,

11) определение исключительных случаев, разрешаемых особым составом общего

собрания и особым большинством голосов, 12) условия приобретения для компании

движимого и недвижимого имущества (аппортов) и приема на себя компанией договоров

и обязательств, заключенных до учреждения компании, и условия допущения неденежных

акций, 13) условия, форма и размер вознаграждения учредителей, равно как и

размер и условия возврата расходов по учреждению, 14) порядок, форма и случаи

совершения публикаций компанией с указанием на органы печати, в которых будут

производимы эти публикации, 15) права и обязанности акционеров и меньшинства,

16) права и обязанности компании, 17) условия, порядок и форма ликвидации

конкурса и 18) условия изменения устава. Кроме этих пунктов, которые должны

быть включены в устав, в нем могут заключаться указания на следующие предметы:

1) образование запасного капитала, 2) нейтрализацию акционерного капитала

посредством постепенного выкупа акций на счет прибылей, 3) меры для понуждения

подписчиков к оплате акций, 4) случаи возврата акционерам их долей акционерного

капитала, 5) открытие филиалов, 6) выпуск облигаций и другие пункты, согласно

с характером и значением учреждаемой акционерной компании и особыми местными

и временными условиями, при которых придется ей действовать (ср. 26-95 до

103; 331-327 до 330; 114 - 305; 268 - 62, 63, 64; 369222 до 246; 274-III,

§ 21.243; 152-38; 312-96; 498; 146).

Первыми восемнадцатью пунктами исчерпывается общее содержание уставов,

и невключение в устав какого-либо из этих пунктов должно повести за собой

ничтожность всего устава, так как нет решительно никакого основания, ни логического,

ни практического, делать в этом отношении какие-либо исключения: всякая новая

акционерная компания представляет собой важное общественно-экономическое явление

и своим уставом затрагивает интересы такой массы лиц, что едва ли можно оправдывать

или допускать какие-либо упущения в уставе, исходя из того соображения, что

упущения эти касаются требований несущественных для данной конкретной акционерной

компании. Разумеется, могут быть случаи, что в какой-нибудь учреждаемой акционерной

компании некоторые из указанных пунктов не будут иметь значения, как, например,

п. 12 о приобретении движимого и недвижимого имущества и т. п., потому что

возникновение не всех акционерных компаний связано с необходимостью приобретения

какого-нибудь из этих имуществ, но в таком случае в устане должно быть сделано

соответствующее постановление, что компания при своем возникновении не приобретает

аппортов ни от учредителей, ни от посторонних лиц и не берет на себя никаких

прежде заключенных учредителями договоров и обязательств, равно как не допускает

так называемых actions d'industrie или Genussactien, т. е. неденежных акций.

Так точно должно быть сделано и в том случае, когда учредители не выговаривают

себе никаких прав на вознаграждение. Если, например, мы возьмем пять уставов

акционерных компаний и в каждом из них найдем укания на фирму, капитал и номинальную

цену акций, в двух - указания на местопребывание, в трех - на вознаграждение

учредителей, в одном - на денежные акции и т. д., и на этом основании будем

считать существенными пунктами в этих пяти уставах только указания на фирму,

капитал и цену акций, то, разумеется, мы сделаем грубую ошибку. Вообще практика

говорит в пользу того заключения, что всякая неполнота устава или невключение

в него какого-либо из вышеуказанных пунктов есть результат никак не глубокомысленных

соображений составителей устава в интересах возникающей компании, но обнаруживает

только или умысел с корыстной целью, или небрежность разработки устава, или

же, наконец, просто невежество.

Устав утверждается учредительным собранием. Относительно требования,

чтобы совершение устава как акционерного договора происходило нотариальным

порядком (208 - 87), следует заметить, что требование это едва ли может иметь

существенное значение при недопущении дутого и смешанного способов учредительства;

кроме того, требование это вытекает из ошибочного воззрения на акционерный

устав как на договор (ср. 331 - 312 и др.; 312 - 93). Затем устав должен быть

регистрирован и обнародован, т. е. должен быть записан вполне или в извлечении

в регистратуре и, кроме того, опубликован в предназначенных для этого в органах

печати в полном составе или же только в извлечении, причем в последнем случае

в извлечение входят обыкновенно указания на фирму, место, капитал, аппорты,

условия превращения именных акций в предъявительские и наоборот, время сдачи

в суд (регистратуру) всех документов, до учреждения относящихся, запасной

капитал, органы управления и другие пункты (см. 49 - II, 314, 323 до 331;

428 - п. 433; 114 - 307; 8 256; 50 - 62 и др.). Тот же порядок распространяется

и на все изменения устава. Так как акционерам и третьим лицам должна быть

дана полная возможность к ознакомлению с содержанием устава, поэтому представляется

целесообразным постановление, которым предписывается хранение одного или нескольких

экземпляров устава в предназначенном для этого месте (592 - § 53; 34 - 55;

361 - 20).

Вопрос об уставах акционерных компаний разработан в теории, как мы указали

уже отчасти выше, далеко не полно и не удовлетворительно. Некоторые исследователи

даже вовсе не касаются этого вопроса, как, например, Вреден (429), Тернер

(411; 412), Скуратов (375) и др. Писемский (312 - 93 до 102) ограничивается

только указанием на то, что устав есть будто бы договор, затем, коснувшись

поверхностно нормальных уставов, он говорит, что "устав, как всякий договор,

должен иметь свое существенное содержание (essentialia negotii), при отсутствии

коего он не может быть признан в своей силе как договор, и с этой точки зрения

должно различать два рода постановлений. К первому роду относятся те, совокупность

которых составляет, так сказать, индивидуальность данной компании, отличает

ее от всех прочих компаний, ввиду которых подписчик принимает в ней участие,

дает свое согласие и которые поэтому не могут быть восполнены законом. Ко

второму роду относятся постановления, имеющие более общий характер, не столь

существенные; они более или менее схожи во всех компаниях, могут быть даже

раз и навсегда установлены законом. Отсутствие постановлений первого рода

влечет за собой ничтожность компании; отсутствие вторых не может иметь этого

действия. При молчании устава и законодательства относительно таких несущественных

пунктов должно признать за общим собранием право по большинству голосов постановить

правила для неразрешенных вопросов Если только договор имеет свое необходимое

содержание, компания как корпорация возникла; общее собрание как орган ее

имеет право автономии. Существенными пунктами договора, связанными с индивидуальностью

общества, должны быть признаны следующие: цель общества, его имя, местопребывание,

сумма капитала и число частей, на которые он разделен". Ограничившись этими

краткими, неполными и неясными указаниями на содержание устава, Писемский

подробнее говорит о форме устава и в особенности об обнародовании его (97

до 102). Ауербах (26 - 4, 102 до 103, 121, 123, 151, 170, 219 и др.), посвящая

в своем исследовании такого места вопросу об уставе, не исследует его, однако

обстоятельно и вообще делает только отрывочные указания, так сказать разбрасывая

их по всей своей книге, из которой не выясняются нисколько сущность и значение

акционерных уставов; более подробно говорит он о содержании уставов (95 до

103), но формы он касается только поверхностно (95). Наиболее обстоятельно

и последовательно разработан вопрос об уставах у Рено (331, 265 - 297 до 335,

375, 508 и др.), причем у него же можно найти весьма полный указатель на источники

по этому же вопросу; тем не менее исследование Рено теряет всю почти свою

цену вследствие того, что он, будучи прежде сторонником концессионной системы,

как известно, изменяющей совершенно характер и значение устава, он до сих

пор является сторонником какого-то правительственного контроля над уставами

(331 - 298), и вместе с тем он оправдывает вполне системы дутого и смешанного

способов учредительства (331 - 300 до 305), при которых уставы нередко составляются

и утверждаются учредителями без всякого соучастия акционеров (ср. 169 - 9

и др.); наконец, и это общий недостаток всего исследования Рено, он расплывается

в подробностях, часто не имеющих ровно никакого значения. Важная заслуга Рено

заключается в том, что он установил более правильный взгляд на устав как на

договор (331 -297 до 300). Штейн (369 - 220) указывает на то, что в немецкой

литературе понятие об уставе до того смутно, что оно отождествляется с договором

(ср. 168 - 9). Вообще же литература по вопросу об акционерных уставах чрезвычайно

обширна, хотя нам неизвестно ни одного исследования, исключительно посвященного

только этому предмету (см. 409 - п. 251, 4522, 859 и др.; 13; 299 - 154 и

др.; 303 - III, 138, IV, 1009 и др.; 223 - 542 и пр.; 8 -1 360 и др.; 208

- 82 и др.; 101 - II, 150 и др.; 469 - VII, 335, 370; 367 - 48 и др.; 172

- 49 и др.; 24 - 259; 191 - 346 и др.; 50 - 50 и др.; 17 331, 218 и др.; 17

- VI, 41; 89 - II, 188 и др.; 218а - 147; 49 - I, п. 370; 316 и др.; 316 -

294; 336 - п. 364; 268 - 56 и др.; 175 - 39 и 146; 498 и др.).

Русское законодательство постановляет, что при просьбе о дозволении учредить

акционерную компанию должен быть приложен проект устава компании за подписью

учредителей (510 - § 2190). Проект устава должен содержать в себе: а) существо

и цель предприятия и ожидаемую от него пользу; б) обозначение наименования,

которое примет компания, города или места, где учредится ее правление; в)

означение капитала компании, количества и цены акций; г) порядок составления

капитала, посредством ли полной вдруг оплаты акций или посредством взносов

дробительных; д) образ распределения акций, т. е. назначения числа акций в

пользу учредителей и числа акций, предоставляемых к получению на одно лицо;

е) порядок раздачи и разверстки акций и порядок хранения поступающих за них

денег; ж) преимущества компании, если таковые испрашиваются; з) срок испрашиваемой

исключительной привилегии или особых преимуществ и срок самого существования

компании, если таковой вперед назначается (ср. 2146); и) когда компания просит

привилегии или особых преимуществ, то означение времени, в продолжение которого

она обязывается привести предприятие свое в полное действие (ср. 2159); i)

обязанности, права и ответственность компании и ее акционеров; к) род торгового

свидетельства, если предмет компании есть предприятие собственно торговое

или относящееся к фабричной и заводской промышленности; л) порядок отчетности;

м) порядок распределения дивиденда и составления запасного капитала; н) порядок

управления делами компании, устройство, предметы и степень власти правления

и общего собрания акционеров и меру вознаграждения, если таковое особо полагается

директорам за их труды; о) порядок разбора споров; п) порядок закрытия компании

и ликвидации; р) все прочие условия, какие по особому устройству предприятия

будут нужны (2191, ср. 2154, 2162). Кроме того, как видно из ст. 2154 и 2162,

в уставе должны быть определены срок для подписки на акции и взноса вкладов,

равно как и срок и количество первоначального раздробительного взноса на акции.

Учредители могут обязать себя уставом на приобретение всего количества акций,

оставшегося неразобранным после подписки. К проекту прилагаются чертежи и

планы, когда без них проект не представляет достаточной ясности (2192), а

если компания составляется для приведения в действие нового изобретения, то

прилагается еще привилегия, выданная на это изобретение, и акт об уступке

этой привилегии в пользу компании. Когда последует дозволение на учреждение

компании, тогда устав компании, в том виде, в каком он будет утвержден, с

включением и статей, получивших отдельно высочайшую конфирмацию, по подписании

вновь учредителями приводится в действие и во всеобщую известность, по представлению

министра, через Правительствующий Сенат, и сверх того публикуется компанией

в "Ведомостях" (510 - 2197). Это требование вторичной подписи учредителей

под уставами (ср. 2190) является необходимым ввиду тех изменений, которым

могут подвергнуться проекты уставов, подчиняясь условиям концессионной системы,

- оно является также отчасти следствием применения дутого и смешанного способов

учреждения: устав разрабатывается исключительно только учредителями, без всякого

соучастия акционеров, а потому устав имеет характер не столько акта автономии

компании, сколько программы условий, предлагаемых учредителями, а потому он

должен быть подписан ими до и после учреждения его. Что касается опубликования

изменений в уставе по постановлениям общих собраний и т. п., то закон ничего

не говорит об этом, но Писемский (312 100, прим. 4) полагает, что "последовательность

настолько сильно требует опубликования их, что этот пробел не может возбуждать

особенных сомнений".

Английский закон требует, чтобы общественный меморандум был подписан

учредителями и снабжен установленным штемпелем (ст. 11, ср. ст. 6). К меморандуму

могут быть приложены отдельные статьи за подписью подписавших меморандум,

заключающий в себе постановления о величине капитала, об управлении и другие,

которые подписчики меморандума признают полезными (ст. 14). Если таких статей

не приложено или они не отменяют правил нормального устава, приложенного к

закону (regulation), то правила эти становятся обязательными, как если бы

они были приложены к меморандуму (ст. 15). Дополнительные статьи (articles

of association) должны быть написаны в установленной форме (ст. 16), общественный

же меморандум должен заключать в себе нижеследующие указания: фирму, местопребывание,

цель, ограниченность ответственности, капитал, число и цену акций, причем

указание на ограниченную ответвенность (limited) должно быть всегда сделано

в конце фирмы компании (ст. 8). Из этого видно, как и указано уже выше, что

меморандум, отдельно взятый, не может считаться уставом (см. гл. 8), прежде

же, по закону 7а 8 Vict. с. 100, s. 7, требовался устав, но требование это

отменено в 1856 г. (152 - 8 прим.). Меморандум и дополнительные статьи передаются

регистратору, который сохраняет их у себя и заносит в списки ст. 17). Когда

таким образом меморандум с дополнительными статьями или без них регистрирован,

тогда регистратор выдает свидетельство за своей подписью о том, что компания

инкорпорирована (ст. 18). Общественный меморандум обязывает после регистрации

компанию и каждого из членов в той степени, как если бы каждый из них подписал

его с приложением своей печати (deed) или заключил бы такое условие другим

формальным порядком и в той мере, как если бы в меморандуме заключались торжественное

обещание каждого товарища за себя, за его наследников (heirs), душеприказчиков

(exйcutais) и доверенных (administrators), исполнять все постановления меморандума

на основании настоящего закона (ст. 11, ср. ст. 23). Равно как и дополнительные

статьи делаются обязательными для каждого акционера (shareholder) в той мере,

как если бы он сам подписал их (ст. 16). Каждому акционеру должны быть выдаваемы

по его желанию копии с меморандума и дополнительных статей за плату по 1 шиллингу

за каждую копию, а за отказ в выдаче этих копий взимается штраф в 1 фунт стерлингов

за каждый раз (ст. 19).

Этот английский порядок находит себе столь ревностных защитников в науке

(см., например, 34 - 37 до 90), что в настоящее время в Германии при усилившемся

после новейших крахов (например, Ritterschaftliche Privatbank in Pommern)

требовании реформы акционерного закона (см.: Journal d'Alsace et Courrier

du Bas-Rhin N 250, 1877; также Frankfurter Zeitung), начинают склоняться к

мысли о пересадке этих порядков на немецкую почву, а потому мы считаем необходимым

сделать здесь сжатый, критический очерк этого порядка. Как видно из вышеизложенного,

по английскому законодательству семь лиц, подписавших меморандум, после регистрации

его приобретают значение юридического лица (body corporate), причем устав

этого юридического лица составляется теми же семью лицами и приобретает обязательную

силу одновременно с регистрацией меморандума, или же лица эти принимают нормальный

устав. После этого эти семь лиц (учредители) делаются хозяевами всего предприятия,

и ни закон, ни правительство не вмешиваются в то, каким образом накоплен будет

акционерный капитал и распределены будут акции, требуется только, чтобы в

3-месячный срок со дня регистрации собрано было общее собрание, причем закон

не делает никакого различия между подписчиками (suscribers), уравнивая их

права и обязанности (152 - 13 прим.). Каждый подписавший меморандум обязан

взять не менее одной акции учрежденной им компании. За несозыв общего собрания

в 3-месячный срок, равно как за преступные способы привлечения подписчиков

на акции, виновные подвергаются взысканию в первом случае - штрафу, а во втором

- как за мошенничество (ср. 34 - 63). Совокупность этих постановлений подкупает

многих в свою пользу необыкновенной ясностью и простотой, причем в них видят

более прочную гарантию против учредительных злоупотреблений, чем в постановлениях,

которые приняты континентальными государствами. Но воззрение это едва ли справедливо,

так как, во-первых, при применении дутого и смешанного способов учредительства,

вред которых несомненен и вполне подтверждается акционерной практикой, в сущности

применяется этот английский порядок учредители делаются сначала полными хозяевами

предприятия, которое они сбывают потом другим лицам; во-вторых, английский

порядок не устраняет от соблазна скорой, легкой и крупной наживы за чужой

счет, а даже ставит учредителей как бы лицом к лицу с этим соблазном, пытаясь

парализовать силу его только угрозой наказания и имущественной ответственности,

тогда как средство это, оказывается, не всегда достигает цели, судя по массе

процессов в английских судах по делам о злоупотреблениях учредителей; и, в-третьих,

английский порядок выработан для англичан, принимая в соображение особые черты

развития этого народа, менee свойственные или даже совсем не свойственные

другим народам, к числу этих черт следует отнести, между прочим, чрезвычайное

развитие так называемой коммерческой дисциплины: каждый купец и предпринитатель

в Англии так дорожит своей репутацией, что ради нее он способен устоять против

гораздо большего соблазна, чем способны на это неангличане, своеобразно держащиеся

принципа les affaires c'est l'argent des autres; тем не менее и эта сила,

как указывает практика, часто бывает побеждаема в борьбе с искушением. Мы

полагаем, что во всяком случае тот порядок, посредством которого устранен

будет всякий соблазн, целелесообразнее того порядка, при котором вору открывают

шкатулку, угрожая ему наказанием, если он запустит в нее руку. Учредители

должны быть поставлены вне всякого соприкосновения с акционерным капиталом,

и в этом заключается единственная надежная гарантия против тех которые вызваны

были неправильным определением понятий об учреждении и конституции акционерных

компаний - с одной стороны, и об акционерах и учредителях - с другой. Наконец,

говоря об английских порядках, не следует упускать из виду также и то, что

англичане вообще опытнее и осторожнее в деле помещения своих капиталов, чем

народы континентальные, русские - в особенности (ср. 297 - 58).

По германскому законодательству устав компании, неправильно называемый

общественным договором, может быть заключен всеми акционерами, так что все

акционеры делаются одновременно и учредителями, заключившими между собой компанейский

акт (209а, 209b); или же он мог быть разработан в виде проекта учредителями

или другими лицами затем утвержден общим собранием, о чем составляется судебный

или нотариальный акт (208, 209а). Устав должен содержать указания на:

1) фирму и место, 2) предмет предприятия, 3) срок, 4) величину акционерного

капитала, акций и частей акций, 5) свойство акций, 6) способ составления поверочного

совета, который должен состоять не менее как из трех членов, выбираемых из

среды акционеров, 7) правила составления и проверки баланса и распределения

прибылей, 8) способ составления формы легитимации членов его и должностных

лиц компании, 9) способ созыва акционеров в общие собрания, 10) условия, на

которых акционеры пользуются правом голоса, и форма, по которой происдит подача

голосов, 11) предметы, о которых решение не может состояться простым большинством

голосов акционеров, явившихся в собрание, для которых необходимо более сильное

большинство или еще и другие условия, и 12) форму публикаций и органы печати,

в которых они будут производиться (209), причем если в уставе не определена

особая форма, по которой должно происходить приглашение к подписке, то это

делается в той форме, в которой вообще должны происходить по уставу все объявления

компании (221). В уставе может быть постановлено, в какой мере допускается

освобождение подписчика от ответственности за взносы по акциям после уплаты

законом установленных сорока процентов, а также что после такого освобождения

на сделанные взносы могут быть выдаваемы свидетельства или промессы на предъявителя

(222). Равно как в уставе могут быть постановлены условия взыскания на случай

замедления уплаты подписанной по акциям суммы или части оной, независимо от

того, что в этих случаях устанавливается законом; может также быть постановлено,

что не платящий вовремя акционер теряет все свои права на акции и на внесенные

уже взносы в пользу компании (ст. 220). Когда акционер производит в уплату

акционерного капитала взнос, состоящий не из наличных денег, или если образующаяся

компания должна принять существующее обзаведение или другое имущество, то

необходимо, чтобы в уставе была определена стоимость вещественного взноса

или принимаемого имущества, а также и число акций, которые должны быть выданы

взамен, или цена, которая должна быть уплачена. Всякая специальная выгода,

предоставляемая единичным акционерам, должна быть также оговорена в уставе

(209b). Наконец, в уставе может быть определена форма, в которой правление

будет сообщать свои решения и в которой оно будет подписываться на компанию

(210). Устав должен быть внесен коммерческим судом той местности, в которой

компания имеет свое местопребывание, в торговую регистратуру (Handelsregister)

и обнародован в извлечении (210), содержащем в себе указания на: 1) число

и месяц, в которое заключен договор, 2) фирму и местопребывание компании,

3) предмет и срок действия предприятия, 4) величину основного капитала, отдельных

акций и частей их, 5) свойство акций, т. е. будут ли они именные или на предъявителя,

6) форму, в которой будут делаться объявления компании, и ведомости, в которых

они будут помещаться, и 7) форму заявлений правления и подписи его, если в

уставе определена эта форма (210).

Во Франции устав может быть составляем только учредителями за частной

подписью или нотариальным порядком (ст. 1,21; см. 260 - 468 - 481); в первом

случае он пишется в двух экземплярах, из которых один приобщается к объявлению,

удостоверенному нотариальным актом, а другой хранится при компании, во втором

же случае устав прилагается в копии к объявлению, представляемому нотариусу,

если только устав этот не был засвидетельствован тем же самым нотариусом,

которому представлено объявление (ст. 1). Объявление учредителей, со всеми

приложениями, представляется первому общему собранию, которое поверяет действитеьность

его (ст. 24). После этого составляется доклад, который должен быть напечатан

и роздан акционерам по крайней мере за пять дней до второго общего собрания,

от которого зависит окончательное утверждение компании (4). По формуляру,

приложенному к закону 24 июля 1867 г. (см. 260 - 468 - 481), в устав входят

следующие отделы: 1) formation et objet de la sociйtй, dйnomination, siиge,

durйee, 2) apports, 3) fonds social, actions, actionnaires, transferts, 4)

administration de la sociйtй, 5) direction, 6) commissaires de la surveillance,

7) assemblйe gйnйrale, 8) йtat de situation, onventaire, 9) comptes annuels,

intйrкts, dividendes, fonds de reserve, nortisatissement, 10) modification

aux statuts, dissolution anticipйe, 11) lilidation, 12) contestations.

Итальянское законодательство требует, чтобы устав изложен был в письменной

форме (ст. 155). Общее собрание подписчиков обсуждает и утверждает устав компании,

если он не был утвержден самой подпиской (136), причем если кто-либо из акционеров

(подписчиков) объявит в общем собрании о недостаточности имеющихся сведений,

то он может просить об отсрочке общего собрания на три дня, и просьба эта,

будучи поддержана подписчиками на 1/4 акционерного капитала, должна быть выражена

в силу закона (137). Учредительный акт должен быть представлен в суд, внесен

в реестры и вывешен в целом составе (160), выписка же учредительного акта

должна быть напечатана в журналах судебных объявлений тех мест, где находятся

местопребывание и конторы компании, в течение месяца со дня представления

в канцелярию суда выписки или самого учредительного акта (161). Выписка должна

заключать в себе указания на: 1) цель, 2) характер и число директоров и уполномоченных

подписывать, 3) время утверждения компании королевским декретом, 4) размер

акционерного капитала, на который состоялась подписка и действительно внесенного,

5) род акций, именных или на предьявителя, и если должно быть выпущено несколько

серий, то количество выпущенных уже серий и условия выпуска других, 6) выпуск

или право выпуска облигаций, если о том было постановлено, и 7) время, когда

компания должна начать и когда кончить свои действия (162). Учредительным

актом определяется местопребывание компании, если же в договоре ничего не

сказано о местопребывании, то оно предполагается там, где товарищево имеет

главную контору (108). Законом об акционерных компаниях в кантоне Берн требуется,

чтобы учредители разработали проект устава, напечатали его в полном составе

в официальном листке кантона Берн, копию же с письменного устава представили

на утверждение установленному учреждению (ср. ст. 2), которое утверждает или

отклоняет устав не раньше как через 30 дней после вышеуказанной публикации

(ст. 3). В уставе должны быть указаны: 1) фирма и местопребывание (ср. ст.

10), 2) цель, 3) срок, 4) акционерный капитал, число акций, свойство их, порядок

выпуска их и условия обращения именных акций в предъявительские (ср. ст. 20),

5) срок, когда компания обязана начать свою деятельность, и какой должен быть

к тому времени собран акционерный капитал (ср. ст. 41), 6) правила составления

баланса и распределения прибылей (ср. ст. 33), 7) органы представительства

и управления, порядок назначения их, срок (ср. ст. 36) и компетенция их (ср.

ст. 31), 8) условия пользования правом голоса, порядок созыва общих собраний

и форма решения их и 9) порядок публикации и органы печати, в которых они

будут производиться (ср. ст. 4). Кроме того, в уставе может быть назначен

срок, с которого компания должна считаться учрежденной с момента публикации

полученной концессии (ст. 7), равно как в уставе может быть определена не

одинаковая цена для всех акций и может быть допущена долевая оплата их (ст.

11). Далее, в уставе могут быть определены: 1) случаи возврата акционерам

их долей акционерного капитала (ст. 17), 2) наказания (Conventional-Strafen)

за невзнос в срок платы за акции (ст. 18), 3) условия разверстки акций по

подписке (ст. 19), 4) ограничительные, не противные закону условия отчуждения

именных акций (ст. 21), 5) ответственность первого подписчика до полной оплаты

акций или известной доли ее, хотя бы он передал другому свое право на акцию

(ст. 23), 6) особые условия о числе голосов в общем собрании для разрешения

некоторых вопросов (ст. 25), 7) условия удаления до срока членов дирекции

общим собранием (ст. 36) и 8) условия назначения ликвидационной комиссии (ст.

44). Пункты, указанные в ст. 4, могут быть не вносимы в устав, только бы устав

не противоречил постановлениям этой статьи (ст. 46); кроме того, правительство

может допускать модификации в уставах сельскохозяйственных акционерных компаний

или имеющих преходящую цель, как, например, акционерная компания для выставки

скота и т. п. (ст. 46). Учредители обязаны досрочно опубликовать в двух последовательных

номерах официального листка кантона Берн о полученном утверждении устава (см.

6). Изменения устава подчиняются тем же условиям, как и самый устав (ст. 5,

ср. ст. 8).

Австрийский проект требует нотариального акта для засвидетельствования

устава (ст. 208). Устав должен заключать указания на: 1) фирму и место, 2)

цель, 3) срок, 4) размер акционерного капитала и цену акции и частей акции,

5) свойство акций и условия изменения этих свойств, 6) определение, что поверочный

совет должен состоять из трех членов и в каком составе акционеров могут быть

они избираемы, 7) правила составления и проверки баланса и распределения прибылей,

8) способ образования правления и легитимации членов его, равно как и других

служащих в компании, если же к правлению придан еще совещательный совет (Vermaltungsrath),

то должны быть определены особые свойства последнего (ср. ст. 229, 231, 241),

9) форму сознания акционеров (ср. 236, 238), 10) условия и форму пользования

правом голоса (ср. 224, 23 8а), 11) особые условия относительно решений общих

собраний (ср. 224а, b, d), 12) форму публикаций от компании и органы печати,

в которых они будут производиться (ср. 229), и 13) особые права и преимущества,

выговариваемые единичным акционерам и относительно приобретения аппортов и

т. п. (209). Кроме того, устав может заключать в себе указания на: 1) приобретение

компанией своих акций с целью погашения их (21 За, п. 1), 2) образование запасного

капитала (217), 3) уплату акционерам процентов на акции до начала оборотов

компании (217), 4) наказания (Соnventionalsstrafen) и потери за несвоевременную

оплату акций (220), 5) форму требования оплаты акций (221), б) право компании

освободить подписчиков по прошествии двух лет от дальнейшей оплаты акций (222,

п. 3), 7) относительно назначения председателя общих собраний (224е), 8) условия

замещения мест выбывающих членов правления (227), 9) случаи созыва общих собраний

и лица, могущие созывать их (236, 237), 10) лица, производящие ликвидации

и условия производства (244), и 11) срок погашения расходов по учредительству

(12, II). Устав должен быть зарегистрирован в коммерческом суде и опубликован

в извлечении, заключающем в себе число, фирму, место, цель, размер капитала

и цену акций, свойство акций, форму публикаций и органы печати, в которых

они будут производиться, и обстоятельства, касающиеся п. 13 ст. 209, относительно

приобретения движимого или недвижимого имущества и т. п. (210). Правление

компании обязано, под угрозой наказания, представить копию (Abschrift, Abdruck)

с устава в указанное административное учреждение в течение восьми дней со

дня регистрации его; кроме того, правление обязано выдавать копию с устава

со всеми последующими изменениями и дополнениями каждому акционеру по его

требованию, снабдив все эти документы, если акционер пожелает это, своей подписью

(239а). Согласно ст. 214, каждое изменение устава подчиняется всем вышеуказанным

правилам (ср. ст. 215b, 224b, 224с, 210,212).

В Бельгийском проекте сказано, что устав компании составляется и публикуется

первоначально в форме проекта, который рассматривается общим собранием и утверждается

нотариальным актом (ст. 4, 30, 31), после чего происходит вторичная публикация

порядком, указанным в ст. 10 и 11, причем определен штраф в 500-5000 франков

за несоблюдение этого порядка (ст. 11). Те же требования относятся и ко всем

последующим изменениям устава (12, ср. 129). Относительно обязанности выдавать

копии с устава или же относительно хранения устава в каком-либо учреждении,

где всякий мог бы ознакомиться с содержанием его, ничего не сказано, зато

в проекте подробно определена форма акций, согласно которой на каждой акции

должно быть напечатано извлечение из устава (37), а кроме того, проспект должен

заключать в себе те же указания (30). Для определения обязательного (необходимого)

содержания устава в бельгийском проекте нет специальной статьи, но указания

эти разбросаны по всему проекту в форме требования или же дозволения (см.

ст. 32,35,43 - 45,47, 48, 51, 52, 55 - 60, 63, 111 - 113). Так, например,

в одних статьях проекта говорится: "les statuts indiquent", "les statuts dйterminent",

"les statuts fixent" (47, 59, 60), тогда как в других статьях сказано: "soit

d'une disposition des statuts", "soit d'une modification aux statuts", "si

les statuts l'autorisent", " а dйfaut de (или sauf) disposition contraire

dans les statuts", "les statuts peuvent disposera (32,35,43 - 45,56,58,113).

Практика по вопросу об уставах представляется еще менее удовлетворительной,

чем законодательство. Относительно России Писемский (312 - 107) замечает,

что "уставы русских акционерных компаний содержат в себе много отступлений

от общих законов, что объясняется устарелостью нашего законодательства. По

справедливому замечанию одного писателя, - говорит он, - русские компании

существуют вне десятого тома. Очень естественно, что наша практика склоняется

к тому, чтобы видеть в отдельных уставах специальные законы". Это замечание

Писемского дополняется и подтверждается заключением, к которому пришла комиссия,

разработавшая проект нового акционерного закона. Комиссия признает, что благодаря

существующей у нас системе сложился постепенно такой порядок, что при проектировании

уставов и учреждении новых компаний главным руководством служат утвержденные

уже уставы однородных компаний (так, все умножающиеся теперь земельные банки

суть сколок с первоначального Харьковского, а общий закон почти вовсе во внимание

не принимается (429 - 146)). К этим общим недостаткам следует присоединить

еще целую массу частных, как, например, неясность некоторых постановлений

в уставах, дающая повод к частым недоразумениям, произвольность и неполнота

содержания уставов, необязательность публикаций об изменении статей устава

и т. п.; вообще же к уставам относятся у нас как к пустой и скучной формальности,

не имеющей ровно никакого практического значения, и уставы сочиняются не для

того, чтобы соблюдать их, а чтобы удовлетворить требованию администрации;

до чего доходит небрежное отношение к уставу, можно судить по тому, что были

случаи разноречия между утвержденным уставом и печатными экземплярами его,

причем обстоятельство это объяснялось как незамеченная опечатка...

В Англии и в Америке, акционерное законодательство которой, как известно,

сходно с английским, причем за образец может быть взят Колумбийский закон

Act to provide for the creation of corporations in the district of Columbia

by general law (441 - 6), положение уставов в акционерной практике также нельзя

признать нормальным. Подвиги Jau Gauld'a, James Fisk'a, Overend Gurney и др.

в этом отношении, кажется, достаточно известны, чтобы не описывать их, причем

особенно выдающееся зло в этих странах заключается в искусстве учредителей

путем подкупа, обмана и другими способами выговаривать себе в уставах невероятнейшие

привилегии и заманивать в предприятие разных лиц указанием на громкие имена

учредителей. Несовершенство английского и американского порядков относительно

устава обнаруживается достаточно уже из того, какими чрезмерными полномочиями,

открывающими простор для злоупотребления, пользуются тамошние директора банков

(499 - II, 233,262; 308-71, 76, 79; 309; 327; 5 - 1871 г., 26 - 331, прим.

3 и др.). Из этого, впрочем, не следует, что английский нормальный устав не

удовлетворяет своему назначению; практика указала не на неудовлетворительность

нормального устава, который к тому же необязателен, а на ошибочность тех оснований,

по которым учредители делаются полными хозяевами предприятия, пользуясь этим

своим положением для того, чтобы, оградив себя от ответственности, сбыть негодное

дело в чужие руки. В Германии дело с уставами обстоит немногим лучше, чем

у нас, и хотя отступления от закона там не столь часты (в некоторых уставах,

например, не указано местопребывание компании), но в сам закон вкрались такие

постановления, которые, санкционировав дутый и смешанный способы учредительства

(512 - 209b), дали полную возможность учредителям сочинять и утверждать уставы

по своему усмотрению (см. 589; 89 VIII, 229, 5), имея в виду исключительно

только свою личную выгоду, а не интересы учреждаемого предприятия, как это

видно из целой массы судебных процессов между акционерами и учредителями (308

- 131 до 147; 449 - П. 40; 43; 176; 262; 288а; 289; 95; 123; 214; 382 и др.).

Совокупность приведенных законодательных норм, положений проектов и данных

практики дает возможность определить задачу предстоящей реформы по вопросу

об уставах в следующих основных положениях: 1) проект устава может быть опубликован

одновременно с проспектом или после, но не позднее как за тридцать дней до

созыва учредительного собрания, причем проект устава раздается или рассылается

в печатных экземплярах безвозмездно всем подписчикам на акции; 2) проект устава

должен состоять из двух частей так, чтобы в первой части заключались соответствующие

постановления нормального устава согласно с формой и целью учреждаемой компании,

вторая же часть должна заключать в себе постановления формуляра, которые могут

быть включены в устав без изменений или с изменениями; 3) проект устава должен

заключать в себе законом указанные пункты (см. выше), но, кроме того, в устав

могут быть включены и те пункты, которые законом дозволено включать в уставы

(см. выше); 4) утверждение проекта устава без изменений или с изменениями

зависит исключительно только от учредительного собрания; 5) утвержденный учредительным

собранием проект устава регистрируется в законом установленном для этого учреждении,

после чего устав публикуется в извлечении или в полном составе в установленных

для этого органах печати и хранится в определенном месте для справок, акционерам

же раздаются по их требованию печатные экземпляры полного, утвержденного устава,

причем на ответственности правления и поверочного совета лежит наблюдение

за тем, чтобы в этих печатных экземплярах утвержденного устава не заключить

опечатки, искажающие или затемняющие смысл подлинного устава; 6) все изменения

устава подчиняются тому же порядку проектирования, утверждения и публикации,

как и сам устав.

Глава десятая

Подписка на акции. Значение и характер ее в зависимости от применения

концессионной, смешанной и явочной систем и дутого, смешанного и полного способов

учредительства. Отношения между учредителями, компанией и подписчиками, возникающие

из подписки. Условия производства подписки. Обязанности подписчика. Разверстка

и публикация. Теория. Практика. Законодательства. Проекты. Задачи реформы

После опубликования проспекта совместно с проектом устава или несовместно,

что, как мы указали уже выше, не имеет существенного значения, происходит

публичная подписка [на] акции, если только учредители не разбирают сами всех

акций, как это бывает при дутом способе учредительства (ср. 168 - 6 и др.),

опасные элементы которого были по возможности выявлены нами выше.

Вопрос о подписке на акции, о значении его для подписчиков - учредителей

компании и третьих лиц - весьма существенный и вызвал довольно обширную литературу,

в особенности между немецкими цивилистами, которые, впрочем, немного содействовали

уяснению этого вопроса, так как они хотели непременно определить отношения,

возникающие из подписки на акции, исходя из начала римского права, которому

акционерная форма соединства была совершенно неизвестна, и потому в праве

этом трудно было найти руководящую нить к разрешению вопроса о правовых отношениях,

порождаемых этим институтом (см., например, 469 - VII, 322). Мы видим, что

одни из этих исследователей приравнивают подписку на акции к договору купли-продажи

(Ауербах), другие - к односрочному заявлению воли (Рено, Эндеманн, Молле),

третьи - к предложению заключить договор (Жолли, Хан), четвертые - к pactum

ineundo societate (Mummepмайер) и т. д. Но это подведение подписки под определенные,

готовые нормы чуждого ему права оставалось совершенно бесплодным и приводило

к самым разноречивым заключениям. Так, одни полагали, что подписка ни к чему

не обязывает подписчика, другие - что она обязывает, третьи - что обязанности

подписчика условны и т. д; причем столь же разноречивы были заключения относительно

учредителей, которых одни считали пропонентами, а акционеров - акцептантантами,

другие же, наоборот, считали их акцептантантами, а подписчиков - пропонентами.

В одном только пункте сходились или сходятся мнения исследователей ,что при

дутом учредительстве нет публичной подписки на акции, при смешанном же учредительстве

подписчики делаются вместе с тем и учредителями, а потому и тут, собственно

говоря, нет публичной подписки со всеми ее условиями и последствиями (ср.

268 - 93 и др.); следовательно, публичная подписка на акции имеет место только

при полном способе учредительства. Затем, ни у одного исследователя нет указаний

или же указания эти в высшей степени поверхностны относительно места производства

подписки и порядка разверстки акций по подписке; даже выраженное в законе

требование предварительной долевой оплаты акций до учреждения компании в сущности

не было никогда и нигде достаточно мотивировано, и только в недавнее время

в немецкой литературе об акционерных компаниях начали скептически относиться

к логичности и целесообразности этого требования. Словом, до сих пор вопрос

обо всех условиях и последствиях подписки на акции представляется не только

открытым, но он не получил даже правильной формулировки (ср. 331 221 до 297;

268 - 86 до 104; 26 - 55 и др.; 325 и др.; 114 - 290. 298 и др.; 312 - 82

и др.; 411 - 66 и др.; 469 - IV, 427,71; 487; 488; 17 - Ш, 191; 17 VI, 143;

55 - 18 до 38; 409 - п. 177; 101 - п. 450; 257 - п. 417; 303 - п. 1043,1063;259

- 103,201; 50 - 23; 90 - 350;336 - 76; 428 - 85;369 - 218, 226; 49 -1, 81,

100,117, 129; 469 - VII. 147, 326 и др.; 167 - 60 и след.; 8 205; 172 - 62,73;

497;498; 499; 299 - 22,163 и мн. др.).

Очевидно, что нельзя говорить о подписке на акции, не приняв предварительно

в соображение или не решив вопроса обо всех предварительных действиях, предшествующих

подписке. Все дело учреждения акционерной компании должно представлять собой

одно органическое целое, части которого должны быть связаны между собой неразрывно,

вследствие чего подписка на акции, будучи только одной из частей этого целого,

не может стать с ним в противоречие и обусловливается целым. Мы указали уже

выше, что есть три системы учреждения акционерных компаний - концессионная,

смешанная и явочная; затем, есть три способа учредительства - дутое, смешанное

и полное; далее указано было, что учреждение акционерной компании связывается

с опубликованием проспекта, но иногда проспект и не публикуется; наконец,

указано было также и на то, что устав может быть разработан и опубликован

до и после подписки, причем в первом случае устав может быть представлен в

форме проекта или же в окончательной форме. Приняв в соображение все эти указания,

нельзя не прийти к заключению, что подписка на акции должна находиться в прямой

зависимости и в полном согласии с этими предварительными моментами, обусловливающими

ее (ср. 168 - 6 и др.).

Упомянув уже выше, что мы признаем единственно целесообразным применение

только концессионной системы и полного учредительства к учреждению акционерных

компаний, мы укажем, однако, для большего уяснения вопроса, каким образом

влияют на характер и значение подписи на акции все вышеуказанные системы и

способы учреждения акционерных компаний.

При концессионной системе основанием к подписке служит утвержденный устав

компании, в утверждении которого выражается признание компанией значения юридического

лица - субъекта права, а потому отношения подписчиков к компании в этом случае,

если только учредители сами не разобрали всех акций, могут быть определены

на основании договора купли-продажи: компания как юридическое лицо предлагает

к продаже свои акции на условиях, определенных в уставе и в общих законах,

подписчик же в качестве покупателя, соглашаясь на эти условия, заявляет о

количестве и качестве товара, который он хочет приобрести, после чего происходит

разверстка акций по подписке и подписчикпокупатель получает требуемый товар

в количестве, пропорциональном его спросу.

При смешанной системе разрешение вопроса находится в зависимости от того,

применяется ли к учреждению данной компании концессионная или явочная система.

В первом случае вопрос разрешается согласно вышеизложенному, во втором же

- он определяется условиями применения явочной системы.

При явочной системе, если она связана с применением дутого учредительства,

подписка на акции не имеет места, и только в случаях применения смешанного

и полного способов учредительства является подписка со всеми ее условиями

и последствиями. Условия эти и последствия изменяются согласно с тем, будет

ли произведена подписка на основании одного только проспекта, или же к проспекту

приложен будет устав в окончательной или неокончательной форме, но во всех

этих случаях за компанией не признаны еще значение и права юридического лица,

а поэтому учредители, открывая подписку, должны были бы действовать исключительно

только от своего имени и на свой страх, имея единственной и конечной целью

учреждение акционерной компании; для достижением же этой цели требуется, между

прочим, образование акционерного капитала, следовательно, подписка имеет значение,

во-первых, удостоверения в том, что весь акционерный капитал будет внесен,

и, во-вторых, обязательства со стороны подписчика, что он внесет подписанную

им долю акционерного капитала.

Таким образом, для подписчика рождается обязательство, вызванное расчетом

на прибыль, которой он будет пользоваться как акционер. Но в таком случае

спрашивается: кому же обязывается подписчик, если обязательство его вызвано

расчетом на пользование известными, определенными правами, сообщение которых

не зависит от учредителей, а от компании, которая, однако, еще не существует;

да, кроме того, само обязательство и связанное с исполнением его пользование

известными правами могут измениться вследствие разверстки акций по подписке?

Ответ на это выясняется вполне из последующих моментов учреждения. За подпиской

следует учредительное собрание и затем регистрация компании, после чего она

считается официально окончательно учрежденной и пользуется правами юридического

лица, т. е. делается самостоятельным субъектом права (168 - 43,44). Следовательно,

подписчик обязывается не компании, которая в момент дачи обязательства еще

не существует, но учредителям для компании, с тем условием, что когда компания

учредится, то обязательство это всецело переходит к ней. Поясним это примером:

G (учредитель) берет обязательство от Z (подписчика), что если С (компания)

достигнет совершеннолетия (окончательное учреждение), то Z обязан дать С капитал

Х (доля акционерного капитала), за что Z получит от С пользование известными

правами в определенных размерах. Из этого примера, выясняющего отношения между

учредителями, компанией и подписчиками, возникающими из подписки на акции,

обнаруживается, какое значение имеют учредители для подписки и в чем заключаются

их права и обязанности в отношении к ней. Приглашая к подписке, учредители

должны только объявить условия, на которых она производится, а затем, с одной

стороны, они не могут принимать каких-либо денежных взносов за акции или выдавать

какие-либо временные свидетельства на акции, с другой стороны, они нисколько

не обязаны непременно учредить компанию и ничем не отвечают перед подписчиками

в том случае, если учреждение компании не состоится. Подписчик обязан, если

компания учредится окончательно, внести подписанную им долю акционерного капитала,

а компания, действуя уже как юридическое лицо, как самостоятельный субъект

права, делает разверстку акций по подписке и требует от подписчика, согласно

условиям, выраженным в уставе, полной или долевой оплаты акций, пришедшихся

на его долю по разверстке. Далее, из этого же примера видно, что если условия,

на основании которых произведена была подписка, будут изменены учредителями

после подписки и до окончательного учреждения компании, то подписчик освобождается

от своего обязательства, равно как он освобождается от своего обязательства,

если до окончательного учреждения компании обнаружится, что условия С выражены

были учредителями неточно или ложно. Если же неточность 1C обнаружится после

окончательного учреждения компании, то подписфрс-акционер, но не последующий

приобретатель акций (17 - XXXVI, 713, Ц2) получает право иска против учредителей,

требуя с них убытки, котоrые- он понес, независимо от уголовной ответственности,

которой могут 1 лудлежать учредители в подобных случаях; т. е., если, например,

после хожчательного учреждения компании и полной или долевой оплаты акций

обнаружится, что учредители сообщили в проспекте сведения совершенно неточные

или заведомо ложные, то подписчик-акционер ни в коем случае не может требовать

от акционерной компании обратно свою долю акционерного капитала, но он может

только преследовать судебным порядком учредителей, введших его в заблуждение

или обманувших его; и как он не может отказаться в этом случае и от дальнейшей

оплаты, если они не были еще сполна оплачены, так как с момента конституции

акционерной компании он имеет дело с ней как с самостоятельным фактом права,

правовые отношения которого определены не в проспекте, служившем учредителям

основанием к открытию подписки, а в утвержденном учредительным собранием как

целой совокупности акционеров (ср. 469 - VII, 322, 324, 332, 334; 168 - 20

и др.; 358 О, 299 -163 и др.).

На основании вышеизложенного выясняется, между прочим, до чего представляется

нерациональным, во-первых, предоставление права учредителям обусловливать

подписку немедленной долевой или полной оплаты акций, во-вторых, предоставление

права учредителям обусловливать подписку принятием устава в окончательной

форме, в-третьих, отсутстие всякого официального контроля над подпиской, служащей

основанием для столь серьезных юридических отношений и обусловливающей этим

само возникновение акционерной компании, и, в-четвертых, прегавление учредителям

производства разверстки акций по подписке.

Определив, таким образом, характер и значение подписки на акции и отношения,

возникающие из нее между подписчиками и учредителями, облегчается определение

условий, при которых должна производиться подписка. и в этом случае прежде

всего следует обратить внимание на то, как рельефно обнаружила акционерная

практика всю несостоятельность тех мер, которые приняты были для устранения

возможности фиктивых, ложных или так называемых дутых подписок. Обстоятельство

объясняется вполне тем, что все эти меры направлены были не против причины,

а только против проявлений зла, которое между тем могло быть устранено совершенно

установлением таких правильных начал простой подписки, при которых она, в

противоположность ныне принятому порядку, не находилась бы всецело в руках

учредителей, предоставленная их произволу и личным расчетам. Подписка на акции,

как мы указали уже выше, имеет столь серьезное юридическое и общественное

значение, что в отношении к ней общественный контроль является в особенности

необходимым. Поэтому мы полагаем, было бы вполне целесообразно установить

как общее правило, что подписка должна производиться в определенных для этого

учреждениях установленными лицами, без всякого вмешательства в подписку со

стороны учредителей, которые могут быть сами подписчиками только наравне со

всеми другими подписчиками, получая акции по разверстке. Учреждением этим

может быть Государственный банк с его конторами и отделениями, судебные и

административные учреждения, регистратуры при купеческих управах, вроде, например,

английской регистратуры при board of trade, - это безразлично, хотя, разумеется,

желательно, чтобы подписка могла производиться с возможно меньшими стеснениями

и в возможно больших местах, как это и делается теперь (см., например, 648),

с той только существенной разницей, что назначение этих мест и лиц зависит

от учредителей.

Подписка может производиться только на равных для всех основаниях, и

признание за учредителями и другими лицами каких-либо преимущественных прав

на большее или меньшее количество акций является прямым поощрением ажиотажа,

что, впрочем, не устраняет, во-первых, возможности учредителям быть подписчиками,

как мы только что указали на это, и, во-вторых, права учредителя, если подписка

не покроет всего акционерного капитала, записать все оставшиеся неразобранными

акции за собой - этим дается возможность учредителям поддержать проектируемое

ими предприятие, которое в противном случае могло бы не состояться (ср. 369

-216,217, 71; 114 - 290; 497; 501; 503; 34 - 73 и др.).

Подписка может превысить акционерный капитал, признанный проспектом и

уставом необходимым для начала операций компании, равно как она может не покрыть

его. В первом случае производится разверстка акций по подписке, о которой

мы скажем ниже, или же иногда вместо разверстки делается соответствующее подписке

увеличение числа акций по меньшей номинальной цене (ср. 524 - § 19). Очевидно,

что в последнем случае ввиду изменения одного из условий подписки вследствие

уменьшения нарицательной цены акций подписчики, не согласные с таким способом

распределения акций, могут отказаться от своей подписки. Во втором случае

следует считать акционерную компанию несостоявшейся, если только в уставе

не оговорено будет право компании учредиться и с меньшим капиталом, если учредители

не воспользуются своим правом восполнить подписку. Если право на учреждение

компании с меньшим капиталом выговорено было в уставе и на него сделаны были

также указания в проспекте, то неполная подписка не влияет на силу и значение

обязательств, взятых на себя подписчиками, так как в этом случае не происходит

никакого изменения условий, послуживших основанием для подписки, поэтому немецкая

судебная практика едва ли основательно относится к требованию покрытия подпиской

всего акционерного капитала столь безусловно, что она находит невозможным

допустить отступления от этого правила даже тогда, когда в уставе компании

упомянуто будет, что она может начать свою деятельность при покрытии подпиской

только части акционерного капитала (ср. 17 - III, 191); разумеется, размеры

этой части должны быть точно определены. Но обстоятельства изменяются, если

разрешение подобного случая не было предусмотрено в проспекте, и постановление

об уменьшении акционерного капитала до размеров, равных подписной сумме, будет

исходить от одного только учредительного собрания как решение большинства

подписчиков. Тогда нет никакого сомнения, что к подобному факту можно отнестись

только как к выражению желания большинства подписчиков учредить новую акционерную

компанию, вследствие чего те лица, которые не согласятся на уменьшение капитала

до размеров, равных подписной сумме, должны быть освобождены от данного ими

обязательства, так как несогласие их на уменьшение акционерного капитала служит

несомненным доказательством тому, что они не желают быть акционерами новой

акционерной компании (ср. 429 - 69; 49 - 77; 428 - п. 49). Такое же право

должно быть признано в этом случае за учредителями, которые могут протестовать

против того, чтобы проектируемое ими предприятие возникло с меньшим капиталом,

чем это предположено было ими, и протест этот уничтожает силу решения большинства

подписчиков. Вместе с тем очевидно, что только на таких же основаниях может

быть допущено, при неполной подписке, увеличение номинальной цены акций при

соответствующем уменьшении числа их, равным подписке (ср. 469 - VII, 317);

но ни в каком случае не может быть допущено восполнение неполной подписки

последующим частным размещением акций учредителями, подобно тому как это сделано

было, например, при учреждении знаменитого в акционерной скандальной хронике

Royal Britisch-Bank (499 - 368; см. также 89 - VIII, и др.). Подобное образование

акционерного капитала было бы несогласно с основным положением акционерного

права, по которому капитал компании как единственная гарантия для кредиторов

ее вследствие безличности ее должен быть величиной точно определенной и всем

известной (429 - 70), не говоря уже о том, что такое размещение акций устраняет

всякую возможность публичного контроля и придает общественному учреждению

значение какого-то частного, единоличного предприятия. Некоторые исследователи

полагают, что требование покрытия всего акционерного капитала является обременительным

и нецелесообразным, так как нет основания запретить компании последующее размещение

акций; но такое мнение едва ли согласно с сущностью и значением акционерной

компании, одна из характеристических черт которой заключается в определенности

капитала. Разумеется, нет надобности, чтобы первоначальной подпиской покрыт

был весь предназначенный для компании капитал, если компания может начать

свои обороты и с меньшим капиталом, но такое обстоятельство должно быть предусмотрено

уставом и проспектом и указанный в них первоначальный капитал должен быть

весь покрыт подпиской (ср. 172 - 62; 497; 498; 499; 34 - 56; 274 - III, 244;

17 - III, 191 и мн. др.).

Относительно курса, по которому могут быть предложены акции к подписке,

едва ли может быть сомнение, что курс этот может быть только нарицательный,

так как подписка на акции производится не только до начала акционерной компанией

своей деятельности, но даже и до самого окончательного учреждения ее, курс

же выше нарицательной цены при нормальных условиях может быть только результатом

успешного хода предприятия, между тем как предприятие еще и не учредилось;

а подписка на акции ниже нарицательной цены была бы равносильна уменьшению

акционерного капитала сравнительно с указаниями проспекта и устава, что, как

указано уже было, имеет значение учреждения новой компании. Поэтому нам кажутся

неубедительными те доводы, на основании которых некоторые исследователи оправдывают

вполне встречающиеся в акционерной практике, преимущественно железнодорожных

компаний, случаи открытия подписки на акции ниже pari, мотивируя это тем,

что такое понижение номинальной цены имеет значение выдачи процентов за время

постройки (Bauzinsen); но ведь это равносильно выдаче дивиденда из капитала,

против чего так энергично восстают эти же исследователи и все законодательства

(ср. 172 - 79; 507; 69 - VIII, 229, 172 - V; 497, 498, 491, 441 - 26; 15 -

II. 509; 145 - 32; 297 - 83; 84; 72 - 18; - 62, 361 и мн. др.). Разумеется,

мы говорим здесь об акциях первого выпуска, а не последующих, для которых

вопрос о курсе имеет иное значение, о чем мы и будем говорить ниже.

Подписка должна быть произведена в течение определенного срока, который

мог бы дать возможность наибольшему числу лиц принять участие в ней, причем

независимо от допущения производства подписки в разных пунктах страны, чем

облегчается возможность личной подписки, должна быть допущена также и подписка

заочная, посредством почты или телеграфа, но в последнем случае необходимо

оградить как подписчика, что подписка его будет своевременно приобщена к другим

подпискам, так и компанию, что подписчик не откажется от своей подписи и связанных

с ней обязательств. Подписные листы должны иметь определенную форму с кратким

указанием на существеннейшие пункты, касающиеся учреждаемого предприятия,

как это предположено, например, в бельгийском проекте акционерного закона

(ст. 30).

Все эти пункты выясняют не только обязанности, но и права подписчика,

возникающие из подписки. Подписчик имеет право отказаться от своей подписки,

если до окончательного учреждения компании обнаружится подложность проспекта,

на основании которого произведена была подписка. Тем же правом должен пользоваться

подписчик и тогда, когда подписка не покроет своего капитала, или вообще изменены

будут без его согласия какие-либо из тех условий, на основании которых он

подписался на акции. Наконец, само собой разумеется, что подписчик освобождается

от своего обязательства и тогда, когда учреждение компании не состоится.

Рядом с этим полным освобождением от подписки акционерная практикa и

законодательство указывают еще на случаи неполного освобождеиия; так, например,

подписчик освобождается иногда от дальнейшей оплаты акций после того, как

он сделал уже известный определенный взнос, или если он перенес свое обязательство

на другого (ср. 26 - 80). Тут мы встречаемся с весьма спорным вопросом о праве

подписчиков продавать временные свидетельства на не вполне оплаченные или

даже вовсе не оплаченные акции (49 - I, 129). Торг этот причинил так много

вреда народному хозяйству и служил всегда такой обильной пищей для спекуляции,

что не было ни одного государства в Европе, которое не потерпело бы от этого

зла и не старалось бороться с ним, причем надо заметить, что борьба эта была

далеко не равная, так как одна сторона боролась во всеоружии неудержимой страсти

к легкой наживе, тогда как другая сторона обнаруживала нерешительность, ограничивалась

паллиативами или полумерами. Результат такой борьбы, очевидно, не мог быть

удовлетворительный, поэтому, исходя из понятий о благоустройстве и безопасности

и сознавая силу зла, с которым приходится бороться, следует установить как

твердое правило, что только полная оплата акций может освободить подписчика

от взятого им на себя обязательства внести долю акционерного капитала, соответствующую

числу полученных им акций, вследствие чего продажей другому лицу временных

свидетельств, полученных им на акции, он не освобождает себя от этого обязательства

(ср. 524 - § 23;469- VII, 334). Даже конкурс компании не освобождает подписчика

от его обязательства, и в расчет конкурсной массы должны войти суммы, причитающиеся

по оплате акций (ср. 469 - VII, 334); такое правило имеет тем более практическое

значение, что были случаи объявления компании в конкурс с целью избежать оплаты

акций (ср. 49 - 100 до 117; 297 - 59, 493; 508; 486; 505; 494; 441 - 18; 260

- 21; 34-51; 145 - 34). Единственное основание, которое может быть принято

в соображение в разрешении вопроса об освобождении подписчика от обязанности

полной оплаты акций, это давность (ср. 5 - 255; 13 - VII, 376; 189 - 724;

641 - IX, 189 и др.). Это основное начало далеко еще не нашло себе надлежащего

осуществления, так что даже законодательства, признающие его, делают обыкновенно

разного рода смятения или отступления от него, в особенности в отношении к

именным акциям, так как они редко бывают предметом спекуляции (512 - § 222).

Но едва ли есть достаточно оснований допускать какие-либо отступления от этого

основного правила, вытекающего как из юридического значения подписки, так

и из данных истории акционерного дела. Подписчик обязался подпиской внести

долю акционерного капитала, соответствующую числу полученных им акций по известной

цене, следовательно, тут речь идет об обязательстве, которое, во-первых, должно

быть исполнено, если только не признавать за ним значение пустой формальности,

и, во-вторых, оно не может быть перенесено на другое лицо так, чтобы обязавшийся

произвольно освободился от взятой им на себя обязанности. Поэтому кажется

совершенно рациональным заключение Молле (268 - 112), что при акциях на предьявителя

следует считать обязанными подписчика и последнего предьявителя, при именных

же акциях, отчуждение которых допущено только с согласия компании, следует

считать обязанными последнего приобретателя и последнего продавца, причем

следует добавить, что эта обязанность подчиняется общим постановлениям о давности.

Ввиду такого разрешения вопроса делается ясным, до какой степени неосновательно

и вместе с тем опасно дозволять выдачу временных свидетельств на не вполне

оплаченные акции, приобретающих значение ценных бумаг, циркулирующих на бирже,

тогда как принадлежность акций и долевая оплата их могут быть удостоверены

акционерной книгой и регистрацией (8 - 205; 49 - II, 18,256; 383 - ХС, 140).

Далее, подписчик обязан внести причитающуюся с него долю акционерного

капитала всю единовременно или же только частями (см. 172 - 73) согласно указаниям

проспекта или устава, но оплата эта во всяком случае не должна была бы быть

производима до окончательного учреждения компании (ср. 172 - 65), так как

тогда только акционерная компания приобретает значение самостоятельного субъекта

права и тогда только может получить свое осуществление обязательство, возникшее

из подписки; требование же или допущение полной или долевой оплаты акций до

этого времени представляется нерациональным, нецелесообразным, непоследовательным

и во всяком случае весьма опасным, что, вероятно, и послужило основанием постановлению

бернского акционерного закона (524 - § 8), воспрещающего какую-либо оплату

акций до окончательного учреждения компании (см. также 331 - 275) и приравнивающего

выдачу учредителями каких-либо временных свидетельств на акции подделке ценных

бумаг 114 - 301; 49 -1, 351; 484 172 -1, 524 - § 18). Вышеуказанное требование

полной или долевой оплаты акций до учреждения еще компании вызвано было главнейшим

образом стремлением устранить фиктивную подписку на акции (ср. 299 - 22),

но, во-первых, постановлением этим, как указала практика, цель не достигается

(ср. 331 - 275; 308 - IV, 123 и след.; 218а - 147; 469 - VII, 147 и мн. др.),

во-вторых, постановление это вызывает целую массу других злоупотреблений (ср.

449 - 365 и др.; 172 62, 65 и др.), в-третьих, оно искажает юридическое значение

подписки, и, в-четвертых, нарушает правильное развитие процесса учреждения

(ср. 114-296 до 301; 172-65; 501; 441 - 8; 145 - 30; 34-40; 297 - 58 и др.).

Остается еще заметить, что подписка должна заключаться разверсткой, которую,

дабы поставить ее вне всякого влияния от учредителей, должно производить особо

предназначенное для этого правительственное или общественное учреждение, результаты

же разверстки должны быть опубликованы своевременно до созыва учредительного

собрания, в котором как подписка, так и разверстка подвергаются проверке и

утверждению. В основании разверстки должно быть поставлено то начало, чтобы

подписавшиеся на большее число акций не удовлетворялись в ущерб мелких подписчиков,

чтобы участие в компании не могло бы иметь значения привилегии для крупных

капиталистов (ср. 180 - IX, 210). Опубликование результатов подписки и разверстки

имеет несомненно большое практическое значение, так как оно, во-первых, облегчает

возможность проверки правильности их, во-вторых, знакомя с именами акционеров,

дает возможность судить о степени солидности их, что весьма важно знать для

лиц, вступающих в какие-либо отношения с компанией, и, в-третьих, дает возможность

судить о той степени сочувствия, с которым отнеслось общество к учреждаемому

предприятию (см. 46 - 45; 49 - II, 313; 49 -1,215; 369 - 224, 502).

Что касается теории по вопросу о подписке, то независимо от указаний

сделанных нами в начале этой главы, мы остановимся здесь еще на позднейших

выводах науки относительно подписки на акции, и в этом случае без сомнения,

заключения Wiener'и, Goldschmidt'п и Behrend'a. заслуживают особенного внимания

(ср. 14 - 249). Wiener (441 - 17 до 23) говорит, что по законодательству романских

народов, в противоположность английскому законодательству, требуется, чтобы

акционерная компания до признания еще за ней прав юридического лица "muss

fix und fertig sein" и акционерный капитал должен быть подписан сполна. Этот,

по его мнению, неестественный путь учреждения (Constructionsmeg) вызывает,

во-первых, то, что учредители сами подписывают весь капитал и, таким образом,

рискуя многим, берут за свой риск и большое вознаграждение и, во-вторых, искажает

юридические отношения между учредителями и подписчиками, придавая им значение

будто бы контракта (trьgerisches Contractverhдltniss), тогда как на самом

деле между контрагентами нет никакого различия, учредители и первые подписчики

имеют одно и то же значение. Поэтому он предлагает, ссылаясь в особенности

на английский порядок, считать первых подписчиков также учредителями, возложить

на них те же обязанности и ту же ответственность, что на последних, так, чтобы

учредители и подписчики образовали из себя как бы одно Grьnder-Consortium,

которое имеет задачей размещение акций на основании проспекта, имеющего в

этом случае значение legis contractus. На этом основании он считает совершенно

излишним созвание учредительного собрания, желает, чтобы компания в первый

год своего существования была в ведении учредителей, после чего должно быть

созвано первое общее собрание. Затем, требуя личной и солидарной ответственности

учредителей, он не считает нужными ни полную подписку на акции, ни полную

ответственность подписчиков за оплату акций и считает возможным открытие подписки

на акции ниже pari (441 - 13 до 27).

Goldschmidt (145 - 29 до 36; 146) говорит, что из подписки возникает

для подписчика право участвовать в будущей компании и непосредственное обязательство

в отношении к этой компании (gebunden ist der Zeichner dem Vereine unmittelbar),

причем рядом с этим может иметь место и мандат, если учредители открыли подписку,

обязавшись учредить акционерную компанию. На этом основании он высказывается

против теории, признающей подписку договором, заключенным учредителями для

компании, равно как он отвергает также и теорию, признающую, что путем подписки

учредители и подписчики образуют из себя учредительное общество (Grьndungssocietдt).

Он против отождествления понятий о первом подписчике и учредителе (145-30).

Подписка должна быть производима на основании проспекта и проекта устава или

же на основании одного только проспекта, но в таком случае к определенному

сроку должен быть разработан непременно устав, согласный с основными положениями

проспекта. Ложность указаний, сделанных в проспекте, или умолчание об обстоятельствах,

имеющих существенное значение, равно как и вообще всякое изменение каких-либо

условий, на основании которых произведена была подписка, освобождают подписчика

от взятого им на себя обязательства, причем учредители должны нести личную

и солидарную ответственность. Подписка производится не в одном, а в нескольких

местах, причем от учредителей, имеющих в этом случае значение представителей

будущей компании (stellvertretende Geschдftsfьhrer des kьnftideu Actienocreins),

зависит назначение мест и лиц для производства подписки; ими же производится

и долевая оплата акций, требование которой Голъдшмидт признает вполне целесообразным,

и они выдают временные свидетельства (Interrimsscheine). Подписчик должен

непременно отвечать за полную оплату своих акций, и в этом случае Гольдшмидт

указывает на всю опасность отступлений от этого основного правила; вообще

же он полагает, что только строгое проведение начал публичности и ответственности

может поставить подписку на правильные основания.

Behrend (34 - 37 - 90), признавая только относительное различие между

учредителями и подписчиками (42 прим.) и будучи сторонником английского порядка

производства подписки, указывает, во-первых, на вce злоупотребления применения

дутого способа учредительства и, вовторых, на почти полную практическую невозможность

преследовать симулирование подписок (49, 52, 57), после чего он приходит к

заключению. что, установив полную ответственность подписчиков за полную оплату

акций, нет никакого основания запрещать выпуск акций ниже pari (55, 62) и

требовать покрытия подпиской всего акционерного капитала (57), равно как нецелесообразно

общее требование предварительной долевой оплаты акций, которая имеет значение

только в исключительных случаях и должна была бы быть производима в особые

предназначенные для этого учреждения (60 прим.). Являясь ревностным защитником

применения начал публичности и ответственности, он рекомендует следующий порядок,

долженствующий заменить существующие правила относительно производства подписки,

причем порядок этот почти дословно заимствован им у английского законодательства.

Он говорит, что семь, не мeнee, лиц должны разработать устав, составив об

этом нотариальный акт, причем каждый из этих лиц должен взять не менее одной

акции учреждаемой компании; об учреждении компании должно быть сделано заявление

в регистратуру; заявление это должно быть лично подписано учредителями в присутствии

коммерческого суда и к нему должны быть приложены все документы, до учреждения

относящиеся, причем необходимо удостоверение, что кроме представленных документов

никаких других нет. Регистрированная таким образом акционерная компания как

юридическое лицо может выпускать акции, причем выпуск акций ниже pari или

дарование подписчикам каких-либо особых прав могут быть основаны только на

предварительно заключенном договоре и когда это предусмотрено уставом. Подписчики,

считая в том числе и учредителей, так как при таком порядке различие между

ними исчезает, образуют из себя управление компании до сознания первого общего

собрания, которое должно быть созвано в течение первых трех месяцев. Приглашение

к подписке производится учредителями за их подписью и их личной и солидарной

ответственностью за то, если в приглашениях этих будут сообщены какие-либо

ложные сведения с целью привлеченя подписчиков (58, 59, 63). Акционерам должно

быть предоставлено право требовать ликвидации, если компания не начнет своих

операций в течение срока, указанного в уставе или в законе (60). Отступления

от какого-либо из этих правил делает подписку ничтожной (62).

Кроме вышецитированных авторов вопросу о подписке посвятили специальные

исследования Beudant (56 - 18 до 38), обративший особенное внимание на обязанности

подписчиков, возникающие из подписки, причем у него сделано довольно полное

указание на французскую литературу по этому вопросу - он имеет в виду исключительно

французское законодательство; Hahu (168) исследовал специально тот же вопрос,

имея главнейшим образом в виду немецкое законодательство, причем он мало отличает

дутый способ учредительства от полного, признавая за ним полное право на существование

(168 - б до 16, 58), и считает подписку двусторонним договором (168 - 51);

у него можно найти довольно полное указание на немецкую литературу по этому

вопросу. Затем следует Reqelsberqer (334) и др. Наиболее обстоятельно исследован

вопрос об отношениях между подписчиками, учредителями и компанией, возникающих

из подписки, у Molle (268 - 86 до 124) и у Hahn'a (168-6 до 67), наименее

же удовлетворительно разрешен тот же вопрос у Штейна (369 - 251), который

утверждает, что подписка ни к чему не обязывает подписчика, пока он не подтвердит

ее в учредительном собрании, до тех же пор он может всегда отказаться от подписки.

Но в таком случае еще проще вовсе устранить этот момент из акта учреждения,

как не имеющий никакого практического значения (ср. 299 - 20).

В русской литературе Тернер (411 - 66 и след.) говорит о подписке на

акции в своем сравнительном обозрении акционерного законодательства главнейших

европейских стран, причем он развивает следующие основные положения: 1) подписка

должна происходить на условиях совершенно равных для всех подписчиков; 2)

при подписке должны быть соблюдены все требования полной гласности как относительно

производства ее, так и относительно результатов, достигнутых при подписке;

3) при подписке все главные подробности начинаемого дела, способ его устройства

и приведения в исполнение должны быть точно и ясно изложены; 4) вопрос о курсе,

по которому акции представляются подписчикам, может быть возбужден только

при подписке на гарантированные акции или на акции последующих выпусков, при

негарантированных же акциях другая подписка как по номинальной их цене немыслима;

5) когда подписка не покрыла всего количества акций, предложенного публике,

тогда компания должна считаться несостоявшейся, хотя общему собранию может

быть предоставлено право постановить решение о нача ле операций с меньшими

капиталами, но в таком случае несогласные с таким решением могут отказаться

от своей подписи, и решение это долж но быть непременно опубликовано; 6) ни

в каком случае не следует допускать частного размещения акций по рукам, но

нет оснований запрещать предварительное размещение акций; 7) учредители имеют

право оставлять за собой часть акций, не покрытых подпиской; 8) в некоторых

случаях требуется немедленная полная оплата акций, но необходимо допустить

и постепенный сбор капитала; 9) подписчик берет на себя ответственность за

полную оплату акций, но удобнее было бы предоставить компаниям самим избирать

тот или другой способ ответственности и определять даже границы последней

сообразно тому, в какой мере она признает необходимым оградить верность поступления

всего капитала.

Писемский (312 - 82 и след.) говорит, что для существования компании

необходима подписка на весь капитал, которую нужно отличать от выпуска акций

существующей компании, так как в первом случае для юриста представляется немало

трудностей, во втором - подписка не представляет ничего особенного - это есть

обыкновенная купля-продажа акций учредителями или компанией. Договор подписки,

говорит он, заключается между подписчиком и учредителем на основании обнародованного

проекта компании. Приглашение к подписке не есть предложение к заключению

договора со стороны учредителей в юридическом смысле этого слова, это есть

лишь заявление тех условий, на которых учредители соглашаются принимать предложения

со стороны подписчиков. Пропонентами должно считать не учредителей, а подписчиков.

Отсюда само собой следует, что учредители вправе отказать подписчику в принятии

его. Из договора подписчика с учредителем вытекает юридическое отношение между

подписчиком и акционерной компанией, как скоро она возникнет; через посредство

учредителей вступают между собой в договор подписчики, обязуясь взаимно друг

другу учредить акционерную компанию. Подписчик в силу подписки обязывается

в отношении к компании отсюда следует, что иск компании к подписчикам есть

иск прямой.

Подписка должна быть действительная, а не мнимая. Обязательства, принятые

подписчиками, должны быть действительные, а не принятые только для вида, с

целью показать солидность предприятия и привлечь новых подписчиков. Подписчики

должны быть состоятельны. Для признания всего капитала подписанным необходимо,

чтобы не только все акции были разобраны, но чтобы были обязаны уплатой всей

суммы акций. Из этого не следует, однако, чтобы выпуск акций ниже номинальной

их стоимости был безусловно невозможен. Ничто не мешает акционерам признать

достаточным собранный по подписке капитал и объявить компанию возникшей, для

этого необходимо единогласное постановление. Это основные положения Писемского

по вопросу о подписке; затем, чтобы исчерпать русскую литературу, остается

еще заметить, что Вреден (429) вовсе не касается этого вопроса.

Анализируя ближе приведенные воззрения, нетрудно заметить, что Винер,

говоря о радикальной реформе существующего порядка подписки на акции, является

только защитником дутого и смешанного способов учредительства. Беренд рекомендует

своего рода коммандиту на акциях. Гольдшмидт, не порицая безусловно существующей

системы, желает изменения только некоторых условий, хотя не развивает подробно

и ясно, в чем именно должны заключаться эти изменения, так как общие выражения,

вроде "публичность" и "ответственность", могут быть понимаемы и применяемы

весьма различно. Писемский обнаруживает неглубокое знакомство с вопросом и

потому впадает в самопротиворечия, употребляет часто общие выражения и вообще

не разъясняет, а затемняет вопрос. Наиболее удовлетворительным является исследование

Тернера, к спорным же местам его исследования следует отнестись только как

к результату признания Тернером возможности применения дутого и смешанного

способов учредительства.

Акционерная практика не замедлила воспользоваться неполнотою и несовершенством

законодательства по вопросу о подписке на акции, и многие подписные листы

за последний период акционерной горячки могли бы лежать на столе вещественных

доказательств (ср. 449 - 365 и др.; 145 - 30; 123 - VII, 158,412; 123 - III,

303, 304; 308 - 122,150 - 383 и др.). Как подписки бывают по большей части

фиктивные, так и оплата еще чаще совершенно мнимая (ср. 469 - VII, 326). Вообще

практика по делу производства подписок обнаружила очевиднейшим образом, что

подписка в руках учредителей служит источником самых вопиющих злоупотреблений,

нарушающих принцип равенства прав на подписку, допускающих так называемых

Strohmдnner, hommes de paille, т. е. подставных лиц, не брезгующих даже подложными

подписями, и т. п.; к этому же к учредителям, имеющим в этом случае значение

золотых тельцов, пришла на помощь и пресса. История всех этих злоупотреблений

ведет свое начало издавна, еще со времен Лау и даже голландской тульпомании,

но история эта, вследствие своей повторяемости, остается и до сих пор новой,

причем материал для нее дают даже такие, по-видимому, солидные учреждения,

как, например. Германский имперский банк, о котором Банкбергер (46 - 45) рассказывает

в своей брошюре, что в первый день открытия подписки на акции этого банка,

начавшейся в 9 часов утра, он подал свое заявление на подписку в 10 часов

утра и получил это заявление с отказом обратно за N 4292, т. е. это означало,

что в течение одного часа по порядку принято было 4292 подписки, которые должны

были сопровождаться еще обеспечением оплаты залогом, - все это в один час

времени! Винер, Беренд и Гольдшмидт, известные специалисты в акционерном деле,

единогласно утверждают, что большая часть подписок на акции представляет собой

ничто иное, как обман, причем учредители устраивают все дело так, что в редких

случаях они могут быть подвергнуты уголовному преследованию. Рассказ Вирта

(449 - 367) о деятельности шотландца John

Menzies в подписке на акции Royal British Bank представляет в этом отношении

много поучительного и может служить лучшим возражением против защитников английского

порядка производства подписки. Вообще же следует заметить, что до сих пор

около подписки на акции преимущественно концентрировались всегда все больные

элементы акционерного дела. Krдwel (218а - 147) говорит: mann hat fingirte

Namen oder die Unterschriften blasser Strohmдnner als Zeichner aufgefьhrt,

und Quittungen ьber angeblich geleistete Einzahlungen vorgelegt, welche von

den angeblichen Zahlern weder geleistete waren, noch geleistet werden konnten,

- это при публичной подписке, руководимой учредителями; при дутом же учредительстве

дело упрощается представлением объявления, что капитал весь подписан самими

учредителями, после чего в большей части случаев оказывается, что больше половины

акций остались неразобранными, как это видно, например, из одного недавнего

судебного дела (см. 469 - VII, 326; ср. 382 - XXXII, 341). Беренд (34 - 39)

говорит, что было бы несправедливо взвалить всю вину в злоупотреблениях при

подписке на одних только учредителей, так как и общество со своею страстью

к спекуляции, к легкой наживе много виновато в этой беде; но Беренд, говоря

это, забыл еще одного виноватого - это законодательство!

Русское законодательство постановляет, что по утверждении устава правительством

должна быть сделана публикация о времени открытия и окончания подписки на

акции, равно как о числе их (ср. п. g, ст. 2191), о цене и порядке оплаты

вдруг сполна или постепенно по срокам (ср. п. r. ст. 2191); кроме того, должно

быть указано и на количество акций, какое на основании устава может быть предоставлено

одному лицу (ср. п. g, ст. 2191). Срок окончания подписки должен быть назначен

не прежде шести месяцев, дабы в деле компании могли принять участие и иногородние.

Требования акций допускаются лично и через почту и вносятся в особую шнуровую

книгу, которая скрепляется и подписывается в столицах и в губернских городах

казенными палатами, а в городах уездных думами и ратушами. В книге для записки

акций означаются сначала акции, отделяемые в пользу учредителей (ср. п. g,

ст. 2191), начиная с номера первого, затем на одной стороне означаются требования

на акции по порядку их поступления и звание или чин, имя, отчество, фамилия

и местопребывание требователей, на другой стороне - выдаваемые акции или расписки

в оных. Акционеры и правительственное место, за подписью и скрепою которого

выдана книга, имеют право: первые - обозревать эту книгу в определенное для

этого учредителями на каждый день время, кроме праздничных, табельных и воскресных

дней, о чем и публикуется в публичных ведомостях; вторые - не реже как однажды

в три месяца обязаны требовать ее к себе для освидетельствования, и такое

периодическое освидетельствование, которое должно быть оканчиваемо в одно

и то же заседание, продолжается до учреждения правления компании. Шнуровая

книга эта ведется одним из учредителей по выбору остальных, если их несколько,

если же учредителей только два, то по жребию или по добровольному соглашению

одного с другим. За допущение беспорядков или неправильных действий учредители

несут общую ответственность в случае несостоятельности ведущего книгу. По

окончании срока подписки производится разверстка акций по мере требований,

причем порядок раздачи и разверстки акций и порядок хранения поступающих за

оные денег должны [быть] определены в уставе (ср. п. е, ст. 2191). Разверстка

вносится в книгу записки акций, а затем публикуется о взносе денег к другому

определенному сроку, о выдаче подписавшимся самих акций, или же когда в первый

раз сумма, следующая за акции, требуется не сполна предварительных в том расписок

(см. ст. 2166, п. 1, 2, 4, 5, 9, 10, 8 и 3). Если в срок, определенный частным

уставом компании, для подписок акции не все будут разобраны, а учредители

не пожелают и уставом не будут обязаны принять оставшиеся акции на себя, то

компания признается несостоявшейся, если только по общему согласию акционеров

не признано будет возможным или ограничиться действительно собранным капиталом,

или, в соразмерность с ним, уменьшить самое предприятие: то и другое допускается,

впрочем, не иначе как с нового разрешения правительства (см. ст. 2154). Этим

ограничиваются постановления русского закнодательства относительно подписки

на акции.

По английскому законодательству приглашения к подписке делаются учредителями,

которые обязаны приложить к приглашению подробные сведения о всяких сделках

и обязательствах, заключенных ими для образующейся компании; приглашение же,

произведенное без соблюдения этого требования, считается сделанным с целью

обмана (ст. 38). Подписка заменяется подписью на общественном меморандуме

(ст. 11, ср. ст. 23). каждый, подписавший меморандум компании, обязан взять

по крайней мере одну акцию, причем количество акций, взятых каждым подписчиком,

должно быть отмечено на самом меморандуме против имени подписавшегося (ст.

8). Акции должны быть оплачиваемы немедленно отчасти или вполне, причем акции

на предъявителя выдаются только после полной оплаты их (ст. 24, 25, 27). Каждый

подписчик вправе требовать от компании выдачи ему свидетельства с печатью

о количестве принадлежащих ему акций и о сумме произведенных по ним взносов

(2); также свидетельство служит prima facie удостоверением принадлежности

акций означенному лицу (ст. 31) и может быть продаваемо по формальному акту

за подписью как продавца, так и покупателя, но продавец продолжает считаться

собственником акции до тех пор, пока имя покупателя не внесено в список, причем

компания вправе отказать в регистрации перевода на другое лицо таких акций,

владелец которых состоит в долгу у компании(8,10).

По Германскому Торговому Уложению к подписке приглашают учредители (ст.

221). Для подписки акций достаточно письменного заявления и при подписке вносится

на каждую акцию по крайней мере десять, а страховых компаниях - двадцать процентов

(ст. 209а); после же подписки созванное общее собрание обязано засвидетельствовать,

что подписка покрыла весь акционерный капитал и что на каждую акцию внесена

требуемая законом сумма денег, о чем и составляется нотариальный акт (ст.209а),

который должен быть приложен к объявлению, представляемому в коммерческий

суд для внесения компании в списки (ст. 210а, п. 2 и 4). Подписчик на акции

на предьявителя, безусловно, обязан отвечать за оплату сорока процентов номинальной

стоимости акций; от этой обязанности он не может быть ни освобожден передачей

своих прав третьему лицу, ни получить на то разрешение со стороны компании.

Когда подписчик вследствие несвоевременных взносов лишается своих прав на

акцию (ср. ст.220), то он все же остается ответственным лицом за взнос сорока

процентов номинальной стоимости акций. В уставе может быть постановлено, в

какой мере допускается освобождение подписчика от ответственности за остальные

взносы по акции после уплаты законом установленных сорока процентов, а также

что после такого освобождения на сделанные взносы могут быть выдаваемы свидетельства

или промессы на предьявителя (см. ст. 222). Компания вообще признает собственниками

акций только тех лиц, имена которых занесены в акционерную книгу (ст. 183).

На внесенные частные платежи по акциям не могут быть выдаваемы свидетельства

или промессы на предьявителя (ст. 222).

По итальянскому законодательству подписка находится в ведении учредителей,

и для учреждения компании необходимо, чтобы подписка состоялась на 4/5 акционерного

капитала и чтобы каждый из подписчиков внес деньгами по крайней мере десятую

часть суммы акций, на которые он подписался, если только в предписании, которым

утверждена компания, не требуется внесения высшей против вышеозначенной суммы

(ст. 135). После подписки созывается учредительное собрание, которое проверяет

и утверждает взнос долей акционерного капитала (ст. 136). В представляемой

в суд и печатаемой выписке из учредительного акта должно быть, между прочим,

сделано указание на сумму акционерного капитала, покрытого подпиской, и на

сумму капитала, внесенного по подписке (ст. 160, 161, 162). Подписчики на

акции отвечают лично за полную оплату акций до обмена их на акции на предъявителя,

невзирая ни на какую передачу их другому лицу (ст. 152), так как вместо неоплаченных

вполне акций во время их выпуска могут быть выдаваемы только временные именные

расписки или свидетельства, которые не могут быть заменяемы акциями на предъявителя

до уплаты по крайней мере половины номинальной цены их, причем временные свидетельства

эти не могут пользоваться значением торговых бумаг до внесения трех десятых

номинальной цены их (ст. 151).

По французскому законодательству подписка производится учредителями,

и при подписке до окончательной конституции компании вносится по крайней мере

четвертая часть акционерного капитала, после чего учредители созывают общее

собрание, которое проверяет действительность подписки и произведенных взносов,

что и удостоверяется нотариальным актом (ст. 1, 24). Подписчики, продавшие

свои акции, а также и те, которым они их продали до оплаты половины цены их,

остаются ответственными за полную оплату акций в течение двух лет со дня решения

общего собрания (ст. 3, ср. 42 - 18 до 38). Кроме того, ст. 15 устанавливает

ответственность учредителей за привлечение обманом к подписке на акции.

Бернским законом подписка отдана в ведение учредителей, и производство

подписки может иметь место до или после получения правительственного разрешения

(концессии), причем если подписка открыта до получения концессии, а концессия

после этого не будет получена, то подписка считается ничтожной, равно как

она считается ничтожной и тогда, когда учредители сделают после подписки какие-либо

изменения в уставе или в проспекте (ст. 8). Каждый учредитель обязан взять

по крайней мере одну акцию (ст. 3). Оплата акций до конституции компании не

допускается, если же тем не менее оплата будет произведена, а концессия не

будет получена, то учредители могут быть задержаны для возвращения полученных

платежей (ст. 8). Подписчик подчиняет себя подпиской уставу и всем решениям,

согласным с уставом (ст. 15). При подписке на большее число акций, если относительно

того случая ничего не сказано в уставе или в проспекте, учредители сами должны

решить вопрос о порядке разверстки, но увеличить число акций, уменьшив номинальную

стоимость их, они могут только тогда, когда такое право выговорено ими в проспекте

(ст. 19). Устав может установить ответственность подписчиков до полной оплаты

акций или до известной только части номинальной цены их, хотя бы подписчик

перевел свои акции на другое лицо (ст. 23). Компания должна иметь книгу для

записки акционеров с именными и предъявительскими акциями (ст. 26). Большой

и правительственный советы могут во всякое время ревизовать делопроизводство

и книги компании (ст. 38). Австрийский проект постановляет, что для подписки

достаточно письменного заявления со стороны подписчика (ст. 208). Когда подписка

окончится, должно быть созвано общее собрание подписчиков (209 - 6). Акции

оплачиваются при самой подписке или после нее, но до окончательного учреждения

компании, причем на каждую акцию должно быть оплачено не менее 50% номинальной

их стоимости (210,210 а и п. 1 и 2), но за эти взносы ни в каком случае не

могут быть выданы акции, промессы или временные свидетельства (211), до полной

же оплаты акций документы эти не могут быть выдаваемы на предъявителя (222).

Общее собрание, собранное по окончании подписки (209b), должно удостовериться,

что подписка покрыла весь капитал и что на каждую акцию внесено 50% номинальной

цены ее, после чего, одновременно с опубликованием устава в извлечении, должно

быть объявлено также, где, когда и чем (wo, wann und womit) произведена была

оплата акционерного капитала (210); к заявлению же о занесении компании в

регистратуру должно быть приложено в нотариальном порядке составленное удостоверение

со стороны правления и поверочного совета, за их подписью, относительно подписки

долевой оплаты, что подписка покрыла весь капитал и требуемые 50% оплачены,

причем должен быть приложен подписной лист, в котором должны быть помечены

имя, звание, местожительство и число подписанных акций каждого акционера.

Документы эти хранятся в подлиннике или в засвидетельствованной копии при

коммерческом суде (210а), если цель компании коммерческая, или при особой

регистратуре коммерческого суда, если цель компании не коммерческая (ст. 3).

Подписчик остается обязанным компании в полной оплате своих акций в течение

двух лет со дня регистрации компании, и от этой обязанности не могут освободить

его ни компания, ни перевод акций на другое лицо. Эта обязанность подписчика

не уничтожается даже тогда, когда вследствие несвоевременной оплаты выданный

документ объявлен будет ничтожным и взамен его выдан будет новый документ

на основании ст. 220 и 207а, п. 7; den Zeichner, сказано в проекте, trifft

in solchen Fдllen der Ersatz desjenigen Betrages, um welchen der Erlцs des

begebenen Papieres und die Einzahlungen, welche auf das vernichtet erklдrte

Papier geleistet waren, hinter dem Nominalbetrage aller Einzahlungen, die

das neu ausgegebene Papier umfasst, zurьckbleiben. В уставе может быть упомянуто,

что по прошествии двух лет по постановлению общего собрания подписчики могут

быть освобождены от дальнейшей оплаты акций, и тогда могут быть выданы акции

на предьявителя, хотя бы они не были оплачены сполна, на что должно быть сделано

указание в самой акции (ст. 222 и 207, п. 7). Члены правления могут быть подвергнуты

судом аресту до трех месяцев, если они представят в регистратуру коммерческого

суда ложные сведения относительно подписки на акции и долевой оплаты их, равно

как за неправильную выдачу временных свидетельств, промесс и т. п. (ст. 249,

п. 1 и 4), независимо от штрафа до 300 гульденов, которому они могут быть

подвергнуты за различные упущения с их стороны (249Ь).

По бельгийскому проекту подписка на акции открывается учредителями, причем

подписной лист с указанием на цель компании, капитал ее,число акций, аппорты

и условия приобретения их, выгоды учредителей, оплату акций в размере не менее

20-й части номинальной цены их и на срок сознания подписчиков в учредительное

собрание в 3-месячный срок, представляется в двух экземплярах (30), и учредители

несут личную и солидарную ответственность за неточность указаний, сделанных

в подписном листе, равно как за неправильность указаний относительно подписки

и взноса требуемого капитала (ст. 30, 131). Оплата акций в размере 20-й части

номинальной цены производится при подписке, т. е. до окончательного учреждения

компании (ст. 28). По окончании подписки, долженствующей покрыть весь акционерный

капитал (ст. 28), созывается учредителями учредительное собрание, которое,

между прочим, проверяет подписку и взнос требуемой доли капитала, о чем составляется

нотариальный акт (ст. 31). Акции могут быть переуступаемы только после окончательного

учреждения компании, и притом они могут быть только именными до тех пор, пока

они не будут оплачены сполна (ст. 39). Подписчики остаются ответственными

компании до полной оплаты акций по номинальной цене их, и от ответственности

этой не может освободить их перевод акций на другое лицо, но, сказано в проекте,

l'ancien propriйtaire a recours solidaire contre celui а qui il a cйdй son

titre et contres les cessionnaires ultйrieurs (ст. 41). Подписка на акции

последующих выпусков подчиняется тем же правилам, которые установлены для

первой подписки(ст.32).

Совокупность приведенных данных, мы думаем, выясняет достаточно, какое

существенное значение должно иметь правильное определение условий производства

подписки для здорового развития всего акционерного дела. Указав на интенсивность

опасности, заключающейся в существующем порядке производства подписки на акции,

мы полагаем, согласно основному положению, развитому нами в других наших исследованиях,

что силе опасности должна быть противопоставлена равная же сила закона, а

потому, избегая паллиативные и непоследовательные нормы, мы приходим к заключению,

что задача предстоящей реформы должна заключаться в развитии следующих начал

относительно подписки на акции:

1)подписка производится на основании проспекта в особо предназначенных

для этого учреждениях под контролем правительственной или общественной власти,

без всякого участия или вмешательства в заведывание подпиской со стороны учредителей;

2) подписка должна производиться на подписных листах, долженствующих заключать

в себе указания на существеннейшие пункты проспекта; 3) для подписки должен

быть назначен определенный срок, который давал бы возможность отдаленнейшим

жителям от места производства подписки принять участие в ней; 4)подписка может

быть производима непосредственно, т. е. путем личной явки в установленное

учреждение для совершения подписи, или же посредственно, через доверенных

лиц, или по почте и телеграфу, причем в в первом случае необходимо предъявление

доверенности, а во втором и в третьем необходимо засвидетельствование подписи;

5) подписка должна происходить на равных для всех основаниях, а потому какие-либо

преимущественные и исключительные права учредителей или других лиц в отношении

к подписке не допускаются; 6) подпиской должен быть покрыт весь акционерный

капитал, указанный в проспекте и в уставе как необходимый для начала операций

компании, раздача же акций по рукам или иной какой-либо способ образования

акционерного капитала безусловно воспрещается; 7) акции предлагаются к подписке

не иначе как по нарицательной их цене, причем требование это не распространяется

на акции последующих выпусков после окончательного учреждения компании; 8)

если подпиской не будет покрыт весь капитал, указанный в проспекте и в уставе

как необходимый для начала операций компании, то учредителям предоставляется

право в течение определенного, добавочного срока восполнить подписку своими

подписями; 9) если подпиской не будет покрыт требуемый акционерный капитал,

а учредители почему-либо не воспользуются предоставленным им правом восполнить

подписку, то или компания должна считаться несостоявшейся, или же с общего

согласия подписчиков может быть установлено, если это предусмотрено проспектом

и уставом, учредить компанию с меньшим против предположенного капиталом, но

тогда подписчикам, не согласным с этим решением, должно быть предоставлено

право отказаться от своей подписки; если же в проспекте и в уставе обстоятельство

это не предусмотрено, то учредители имеют право не согласиться с решением

подписчиков относительно учреждения компании с меньшим против предположенного

капиталом; в таком случае учреждение компании должно считаться несостоявшимся;

10) при подписке могут быть выдаваемы только именные квитанции, не имеющие

значения ценных бумаг и не отчуждаемые, а служащие только удостоверением в

принятии подписки; 11) до окончательного учреждения компании подписчик не

обязан делать какие-либо взносы; 12) по окончании подписки делается разверстка

акций учреждениями, заведующими подпиской; разверстка производится так, что

каждый подписчик получает не менее одной акции, а остающееся затем число акций

распределяется между подписчиками пропорционально подписанному каждым из них

числу акций; 13) список подписчиков с указанием на число подписанных акций

и на результаты разверстки должен быть опубликован при приглашении на учредительное

собрание к сроку, указанному в проспекте, и 14) подписчик отвечает за полную

оплату по номинальной цене пришедшихся на его долю акций по разверстке, и

он может быть освобожден от этой обязанности только с согласия компании, если

она дозволит ему перенести эту обязанность на другое лицо, причем от обязанности

этой его не освобождает даже ликвидация компании или открытие конкурса; определение

срока продолжительности этой обязанности подчиняется общим нормам, установленным

для давности.

Глава одиннадцатая

Учредительное собрание. Значение учредительных собраний при полном, дутом

и смешанном способах учредительства. Созвание учредительного собрания. Порядок

заседания учредительного собрания и условия участия в нем. Председательство

в учредительном собрании. Предметы занятий и связанные с ними консеквенции.

Учредительное собрание как первый акт конституции компании. Протокол учредительного

собрания и публикация его. Теория, практика, законодательство и проекты. Задачи

реформы

По истечении срока, назначенного для подписки на акции, созывается в

срок указанное в проспекте учредительное (генеральное или конституционное)

собрание (constituirende Versammlung, assemblйe onostituante) как необходимый,

заключительный акт учреждения компании (ср. 331 335; 26 - 174; 369 - 216;

208 - 82; 268 - 60; 49 - II, 98; 114 - 302, 311; 299- 175 и др.). Впрочем,

акт этот является необходимым только при полном учредительстве как естественный,

логический результат предшествовавших действий; при дутом же учредительстве

учредительное собрание представляется или излишним (331 - 343; 26 - 174),

или же оно имеет чисто формальное значение (219 - 5), так как существеннейшие

вопросы, долженствующие быть разрешенными в учредительном собрании предварительно

решаются между собой учредителями, являющимися вместе с тем и акционерами;

эти учредительные собрания Hecht (172 64)не без основания назвал пустой комедией.

При смешанном способе учредительства, предполагающем обыкновенно представление

при проспекте и устава в окончательной форме с указанием в нем на личный состав

управления (589; 331 - 332; 123 - VII, 265, 145 - 30; 168 - 18) учредительное

собрание, хотя и не теряет всегда и совсем своего значения, но оно не имеет

уже характера конституционного собрания, так как задача его, в этом случае,

заключается не столько в том, чтобы конституировать компанию, сколько в разрешении

некоторых хозяйственных вопросов, например, приобретение аппортов, вознаграждение

учредителей и т. п., которые, впрочем, также нередко разрешаются предварительно

в проспекте или в уставе, представленном при подписке в окончательной форме

и т. п. (219 - 5; 89 - VIII, 229; 331 - 343; 268 - 58; 589 и др.).

Анормальность этих явлений очевидна, и она не замедлила отразиться на

развитии акционерного дела.

О сроке созвания учредительного собрания должно быть вперед объявлено

в проспекте при приглашении к подписке на акции, так как собрание это имеет

прежде всего значение перехода компании из одной фазы развития, которую мы

называем учреждением (Grьndung) и в которой деятелями являются учредители,

в другую фазу, называемую нами конституцией (Constituirung), в которой выступают

деятелями подписчики как представители компании, пользующейся правом автономии.

Учредители имеют целью одно определенное действие - учреждение компании, тогда

как компания имеет целью определенную деятельность, поэтому деятельность учредителей

должна прекратиться с того момента, как цель их достигнута, и тогда должна

начаться деятельность нового фактора, т. е. компании. Учредители имеют задачей

создать соединство, они определяют цель его, хозяйственные условия, ищут членов,

собирают их для первого акта автономии соединства; подписчики же, образуя

из себя учредительное собрание, являются представителями образовавшегося соединства,

которое первым актом своей деятельности заявляет о своем существовании, а

затем существование его получает официальное признание, выражающееся в регистрации.

Словом, с того момента, когда учредительное собрание объявлено состоявшимся,

кончается учреждение компании и начинается конституция ее, кончается деятельность

учредителей и начинается деятельность компании. Учредители учреждают акционерную

компанию, конституционное собрание конституирует ее; в учреждении зарождается

акционерная компания, в учредительном собрании она начинает жить (ср. 369

- 216,217,42, 74,296 - XXIII, 199).

Предварительное указание в проспекте на срок созвания учредительного

собрания является в особенности необходимым потому, что учредительное собрание

имеет, между прочим, задачей обеспечение своевременной или немедленной, полной,

или долевой оплаты акций, а потому подписчик должен вперед знать, к какому

сроку он должен приготовить средства, необходимые для выполнения взятого им

на себя обязательства (ср. 222 - 143, прим. 25). Срок, разумеется, должен

быть установлен такой, который давал бы возможность даже самым отдаленным

по местожительству подписчикам принять участие в этом собрании.

Созвание учредительного собрания должно происходить в установленной форме,

посредством своевременной публикации в наиболее распространенных органах печати,

независимо от особых повесток, рассылаемых подписчикам, в которых должны быть

указаны время, место, предметы обсуждения, условия участия и пользования правом

голоса (ср. 369 - 46, 218; 268 - 76, 222 - 143). Кроме того, представляется

вполне целесообразным установить требование, довольно распространенное в других

соединствах, чтобы подписчики, не желающие или не могущие принять участие

в учредительном собрании, своевременно извещали об этом учредителей возвратом

повесток с надписью, так как этим способом облегчается возможность проверки

подписки. Но такому принятию или возвращению повестки не следует придавать

значения отказа или подтверждения подписки, как делает это Штейн (369 - 219;

ср. 49 - II, 99), который, согласно постановлению Общегерманского Торгового

Уложения, полагает, что если подписчик ничего не отвечает на приглашение к

принятию участия в учредительном собрании, то это равносильно согласию - акценту,

т. е. такому же подтверждению подписки, как если бы подписчик ответил утвердительно

или же лично явился бы в учредительное собрание, тогда как письменный отказ

от явки в учредительное собрание имеет значение отказа от подписи. В предыдущей

главе мы настолько выяснили значение подписки и те юридические отношения,

которые создаются ею, что здесь едва ли предстоит надобность доказывать всю

ошибочность этого воззрения Штейна, отнимающего всякое значение у подписки

и являющегося результатом ошибочного воззрения Штейна на акционерные компании

как на исключительно коммерческие общества. Мы ограничимся только указанием,

что предложение участвовать в компании выражается в приглашении к подписке

на основании данных, изложенных в проспекте (114 - 291; 26 - 325; 268 - 100),

акцент же выражается в подписке, следовательно, подпиской определяются уже

отношения между пропонентом и акцентантом, и отказ от акцента может последовать

только тогда, когда предложение окажется не соответствующим действительности,

т. е. А, например, предлагает В купить билеты 1-го внутреннего займа, В соглашается

на покупку, после чего у А оказываются билеты не 1-го, а 2-го внутреннего

займа; так точно и подписчик может отказаться от своей подписки только тогда,

когда обнаружится после подписки, что сведения, сообщенные учредителями в

проспекте, или вообще условия подписки не соответствовали действительности;

если же подобные обстоятельства обнаружатся после конституции компании, то,

как мы указали уже выше, подписчик остается обязанным компании, имея право

иска против учредителей. До конституционного собрания подписчик обязан учредителям

для компании; после конституционного собрания он обязан компании непосредственно.

Время для созыва учредительного собрания должно быть назначено такое,

которое давало бы возможность наибольшему числу подписчиков принять в нем

участие. Требование это имеет существенное значение, так как учредители могут

иметь прямой интерес в том, чтобы воспрепятствовать большей части подписчиков

явиться в собрание, как это делается, например, правлениями и советами некоторых

акционерных компаний, когда они опасаются за результаты годичных общих собраний

и потому назначают для этих собраний такое время, которое наименее удобно

для большинства акционеров. На этом основании подписчику должно быть предоставлено

право письменного протеста против времени, назначенного для созыва учредительного

собрания, с тем последствием, что если протест этот будет заявлен половиной

общего числа подписчиков, то собрание должно быть перенесено на более соответствующее

время. Наиболее удобной формой для осуществления этого протеста было бы возвращение

повесток с соответствующей надписью.

Место для заседания учредительного собрания должно быть назначено такое,

которое, во-первых, могло бы вместить в себя все число подписчиков и, во-вторых,

оно должно быть в том городе, где компания будет иметь свое местопребывание.

Разрешению вопросов, для которых созвано учредительное собрание, предшествуют

предварительные действия, определяющие правомерность этого собрания, т. е.

делается проверка числа собравшихся подписчиков, равно как проверяется право

участия собравшихся лиц в учредительном собрании, после чего происходит выбор

председателя этого собрания. Для этого выбора председательство должно быть

предоставлено одному из учредителей, так как нельзя предоставить выбор председателя

такому собранию, правомерность которого еще не констатирована.

Относительно числа наличных подписчиков в учредительном собрании, необходимого

для того, чтобы собрание могло считаться состоявшимся, мнения исследователей

до известной степени сходятся на том, что это число должно быть представителем

не менее одной половины акционерного капитала (49 - II, 98, 101), поэтому

если налицо не окажется такого числа подписчиков, то собрание должно считаться

несостоявшимся, и оно созывается вновь (49 - П, 103), Даллоз же (59, 2, 146)

полагает, что до конституции компании решения большинства не могут быть обязательными

для меньшинства, а потому решения учредительного собрания должны быть единогласные

(ср. 49 -1, 74); но, имея в виду практическую сторону дела, едва ли можно

будет согласиться с этим мнением, так как учреждение акционерных компаний

сделалось бы тогда невозможным.

Проверка права участия собравшихся подписчиков в учредительном собрании

имеет большое практическое значение, так как опыт указал, что учредительное

собрание часто утилизируется учредителями для своих корыстных целей посредством

так называемых подставных лиц (Strohmдnner, hommes de paille), которые, не

будучи на самом деле заинтересованы в делах компании, квотируют все вопросы

исключительно только в пользу одних учредителей и по их указанию. Возможность

появления подставных лиц в учредительных собраниях (Strohmдnner, hommes de

paille) создана анормальными условиями подписки на акции и разверстки, находящихся,

по существующему порядку, всецело в руках учредителей, а потому при соблюдении

вышеуказанного нами правила относительно заведывания подпиской и разверсткой

особо предназначенными для этого правительственными или общественными учреждениями,

вне всякого влияния и вмешательства со стороны учредителей, воздействие на

решения учредительных собраний посредством подставных лиц если и не будет

устранено совершенно, то во всяком случае будет затруднено настолько, что

при тщательной проверке можно будет отличить их от настоящих подписчиков и

устранить от участия в учредительном собрании (ср. 441 - 24). После этой проверки

должен быть составлен список участников с указанием на имя, фамилию, звание,

жительство и число акций каждого из них (ср. 49 - II, 93).

Каждому подписчику должно быть дано право на один голос (ср. 172 119,

369 - 71, 34 - 73 и др.), распределение же голосов пропорционально количеству

акций есть в сущности глубокая несправедливость, прикрытая софизмами. В акционерных

компаниях принимают участие лица самых разнообразных классов и состояний -

как крупные капиталисты, так и мелкие и даже лица, служащие по найму, а потому

нет никакого логического основания предполагать, что богатый владелец 100

акций будет в 100, 50 или 20 раз более заинтересован в предприятии, чем бедняк,

имеющий одну, две или пять акций, приобретенных им на сбереженные деньги;

наоборот, как замечает Бедаррид (49 - II, 91), обыкновенно мелкие акционеры

оказываются более заинтересованными в делах компании, дольше остаются владельцами

акций и чаще посещают общие собрания, чем крупные акционеры, приобретающие

акции для спекуляции, для перепродажи их с барышом. Кроме того, можно признать

если не за общее правило, то за очень распространенное, что люди средних достатков

приобреиают акции за сбережения, а крупные капиталисты покупают их за излишек,

если только покупка эта, как указывает Бедаррид, не сделана с исключительной

целью спекуляции (ср. 369 - 134). Поэтому мы полагаем, что признание права

на один голос за каждым подписчиком более соответствовало бы требованиям справедливости

и было бы практичнее, чем какое бы то ни было пропорциональное распределение

голосов по числу акций, производимое всегда на совершенно произвольных основаниях:

то каждые 5 акций дают лишний голос, то 10, то 12 и т. д., а почему именно

5, 10, 12, а не 7, 14, 20 и т. д. - это остается без разъяснений, да и не

может быть разъяснено, тогда как распределение голосов равномерно числу акций

признано неправильным в принципе (ср. 49 -1, 169; 369 - 224; 49 II, 84 и мн.

др.). Бедаррид. отстаивая пропорциональное распределение голосов, говорит,

что сообщение всем равного числа голосов было бы l'йcrasement du pot de fer

par le pot de terre (49 - 85), но на это ему можно было бы возразить, что

еще менее желательно l'йcrasement des centimes par les franc. De Jamй был

прав, говоря во Французском Законодательном Собрании при обсуждении акционерного

закона, что ce sont les grossous qu'il faut protйgen et les loui se protиgent

bien assez eux-mкmes.

Выбор председателя или президента учредительного собрания есть в сущности

первый акт конституции компании, первый акт, переносящий компанию из одной

стадии развития в другую, а потому следует признать неправильным, если уставами

некоторых акционерных компаний вперед определяется лицо, долженствующее председательствовать

в учредительном собрании: этим нарушается коренное начало резкого разграничения

сфер учредительской и конституционной (ср. 369 - 217; 441 - 6; 167 ХХIII,

199).

В общем законе должны быть сделаны точные, полные и ясные указания как

на порядок заседаний учредительных собраний, который может быть распространен

на все заседания вообще, так и на отношения этих собраний к обществу и к государству.

В общем законе этом, необходимость которого вытекает из условий общественно-гражданской

жизни, из признания в государстве организма соединства, должен быть определен

порядок выбора председателя, его права, обязанности и полицейская власть,

порядок ведения дебатов, право меньшинства, участие контрольной власти правительства

или общества, порядок ведения протоколов и т. п. (ср. 369 - 46 и след.). Вносить

эти постановления в специальный акционерный закон не представляется никакой

надобности, так как постановления эти не могут носить на себе какой-либо специальный

характер, определяя порядок всех заседаний вообще в той мере, в какой в данном

государстве определены границы развития соединства. Те модификации, необходимость

в которых может встретиться для акционерных компаний, - они неизбежно войдут

в этот общий закон при правильной классификации соединства по форме и по цели.

Предметами занятий учредительных собраний должны быть: 1) проверка подписки

и разверстки и утверждение их, 2) обсуждение и утверждение проекта устава,

3) обеспечение полной или долевой оплаты акций или сама оплата их согласно

указаниям закона, устава и проспекта, 4) избрание членов правления, 5) избрание

членов поверочного совета, 6) прием от учредителей движимого и недвижимого

имущества, контрактов, условий и т. п., о которых упомянуто было в проспекте,

7) решение вопроса о размерах и формах вознаграждения учредителей за их труд

и расход по учреждению согласно началам, указанным в проспекте, и 8) решение

вопроса о выдаче так называемых неденежных акций за разные неденежные вклады

(apports), если это допущено законом и уставом и предусмотрено было проспектом.

Этому же собранию поручается разрешение и других вопросов, как, например,

вопрос о преимущественных правах учредителей и первых подписчиков, но, как

указано было уже выше, нет никакого ни юридического, ни логического основания

признавать эти права, а потому не может иметь места и обсуждение этого вопроса,

тем более, что если бы даже признание таких прав и было бы допущено законом,

то о них должно было быть упомянуто в проспекте и в уставе, подлежащем обсуждению

и утверждению учредительного собрания, а потому вопрос этот даже и в таких

случаях не может быть особым предметом обсуждения учредительного собрания

(ср. 172 - 65, 83; 84; 34 - 82, 488 и др.). Еще только один вопрос может быть

в исключительных случаях предметом обсуждения учредительного собрания - это

вопрос о начатии операций компаний с меньшим против предположенного капиталом

вследствие непокрытия подпиской всего капитала, если подобное обстоятельство

предусмотрено уставом; но вопрос этот обсуждается в сущности не учредительным

собранием, а простым собранием подписчиков совместно с учредителями, после

чего, если состоится соглашение, тогда только начинается собственно учредительное

собрание, т. е. собравшиеся подписчики должны предварительно решить этот вопрос

и войти в соглашение между собой и с учредителями, чтобы учредительное собрание

могло состояться. Затем все остальные вопросы, которые перечисляются как предметы

обсуждения учредительного собрания или входят в устав, обсуждаемый и утверждаемый

этим собранием, или входят в состав перечисленных нами выше предметов обсуждения,

или же не принадлежат вовсе к компетенции учредительного собрания (ср. 331

- 341, 336 и др.; 49 - II, 62 и др.; 219 - 1 до 9; 172 - 83 и др.; 95 - 38;

268 - 129; 114 - 302, 311; 369-216; 441 -16; 34 -60; 274 -244; 299- 175 и

др.).

Проверка подписки и разверстки является необходимым актом учредительного

собрания, так как подпиской обеспечивается образование акционерного капитала,

без которого акционерная компания не может существовать, разверсткой же определяется

долевое участие каждого подписчика в возникающем предприятии, и хотя бы эта

доля участия не влияла на размеры пользования правом голоса, тем не менее

ею во всяком случае устанавливаются хозяйственные отношения между акционером

и акционерной компанией, как части к целому, и наоборот. Повторяем еще раз,

что, исходя из начал строгой справедливости, количество акций, принадлежащих

одному лицу, не должно было бы влиять на размеры пользования правом голоса,

однако нельзя отрицать, что явление это существует как факт, более или менее

часто повторяющийся, а потому тем большее значение приобретает в таком случае

проверка разверстки, так как неправильная разверстка может дать только неправильные

результаты голосования.

Обсуждение и утверждение устава столь необходимы в учредительном собрании,

что едва ли стоит надобность и доказывать это. В уставе определяется автономия

акционерной компании; устав есть акт совокупной воли акционеров; уставом определяются

отношения компании к ее членам, к третьим лицам, к обществу и к государству.

Устав до своего обсуждения и утверждения, это тот же проект закона, представляемый

правительством законодательному собранию, а потому мыслимо ли, без опасения

стать в противоречие со здравым смыслом, допустить, чтобы одно лицо или группа

лиц, стоящих отдельно от компании, преследующих чисто эгоистические цели,

иногда не только не совпадающие с целями и жизненными интересами компаниями,

но даже стоящие в прямом антагонизме с ними, - чтобы эта группа лиц подносила

компании готовый, утвержденный устав, устраняя таким образом компанию от обсуждения

и утверждения его? Учредители, разумеется, могут вперед определить в проспекте

и в проекте устава те существеннейшие черты, которыми они обусловливают возникновение

проектируемой ими компании, и подписчики самим актом подписки выражают свое

согласие с этими чертами, но это нисколько не устраняет и не может устранить

необходимости обсуждения и утверждения устава в учредительном собрании, без

чего конституцию компании следует считать несовершенной. Подписка на акции

производится на основании проспекта, а не на основании устава, проспект же

не может и не должен заключать в себе все те пункты, которые составляют содержание

устава. Обсуждение устава может повлечь за собой изменение некоторых статей

его, но оно может также привести и к полному изменению устава учредительным

собранием, если существенные черты его, выраженные предварительно в проспекте,

окажутся измененными или отмененными несогласно с проспектом, или если фактические

основания, на которых приняты были эти основные положения, в проспекте окажутся

несоответствующими действительности; в последнем случае может последовать

даже непринятие устава и объявление компании несостоявшейся, и тогда подписчики

могут искать с учредителей те убытки, которые они понесли от этого, независимо

от уголовной ответственности, которой могут быть подвергнуты учредители за

сообщение в проспекте ложных сведений. Несогласие между учредителями и подписчиками

по поводу устава может касаться только вопросов, определяющих отношения учредителей

к предприятию, и в таком случае при отсутствии соглашения учредители приобретают

право иска против компании, не имея, однако, права воспрепятствовать конституции

ее; во всех же остальных частях устав как акт, определяющий автономию компании,

должен быть выражен односторонней волей подписчиков-акционеров вне всякой

зависимости от соглашения или несоглашения с учредителями, которые могут принимать

участие в выражении этой воли только в той мере, в какой они также подписчики

(ср. 222 - 143).

Учредительное собрание должно обеспечить полную или долевую оплату акций

согласно с уставом к установленному сроку или же немедленно образовать весь

или только долю акционерного капитала, если так установлено в уставе. Этот

акт учредительного собрания вытекает из существа акционерной компании, которая

есть, между прочим, universitas bonorum и потому не может существовать без

капитала и притом капитала определенных размеров, так как в этой только определенности

капиталя заключается обеспечение интересов третьего лица, имеющего дела с

компанией (ср. 297 - 12,13). В обеспечении или в реализации полной или Долевой

оплаты акций особенно резко выражается процесс отделения компании как самостоятельного

субъекта права от учредителей, которых в этом случае можно приравнять к опекунам:

учредители обязали подпиской нескольких лиц для компании, компания же, достигнув

совершеннолетия, освободившись от опеки, входит в непосредственное соглашение

с обязанными относительно исполнения ими взятых на себя обязательств, причем

компания, будучи связана значением этих обязательств для третьих лиц, не может

в соглашении этом выйти из границ, начертанных законом и уставом. Как указано

уже выше, оплата акций может последовать немедленно и притом вполне или pro

pata; она может последовать и по прошествии определенного времени или к определенному

сроку также вполне или pro pata; - это зависит от определений закона и устава,

указывающих на границы компетенции учредительного собрания в отношении к этому

вопросу. При допущении оплаты акций полной или долевой не немедленно, а к

определенному сроку необходимо требование соответствующего залога, так как

регистрация компании не может последовать без предварительного удостоверения,

что установленная сумма капитала внесена или же что взнос ее обеспечен, причем

обеспечение это может быть только реальное, так как учреждение, регистрирующее

акционерные компании, не может входить в рассмотрение солидности поручительтва,

надежности векселей и т. п.

Выбор правления почитается за столь существенный момент конституции компании,

что компания считается несостоявшейся до тех пор, пока она не изберет правления.

Правление не всегда бывает выборное, так как при дутом учредительстве оно

организуется самими учредителями из своей среды, при смешанном же учредительстве

нередко члены правления определяются проспектом; но мы говорили уже выше (см.

гл. 7 и 8) о полнейшей несостоятельности такого порядка организации правления,

явно противоречащего интересам акционеров, компании и третьих лиц и могущего

быть выгодным только учредителям и правлению, - это одна из форм вознаграждения

учредителей, которая не должна быть допускаема (ср. 145-31). Также неосновательно

стеснять выборы членов правления требованием, чтобы избирались только те лица,

которые владеют известным числом акций: этим устанавливается как бы особая

привилегия богатым, тогда как цель, лежащая в основании этого требования,

достигается вполне требованием залога или поручительства, так что нет оснований

ограничивать выбор только из среды акционеров (см. гл. 16).

Говоря о выборе правления и поверочного совета, мы впервые сталкиваемся

с практическим значением [вопроса] о числе акционеров, необходимом для существования

акционерной компании. Хотя правление может быть заменено директорами (17 -

VI, 41; 645 - § 27), совет же может быть заменен комиссаром (ср. 34 - 66 и

др.; 49 -1, 133, 319; 49 - II, 358 до 362; 506; 172 - XI; 507; 172 - XII;

260 - п. 65; 428 - п. 139 и др.), тем не менее было бы целесообразно установить

в законе, что число акционеров не может быть менее семи человек, если же акционеров

будет менее семи, то компания обязана ликвидировать (ср. 49-11, 161) или же

нейтрализовать окончательно акционерный капитал теми способами, на которые

мы укажем ниже (см. гл. 17).

Выбор поверочного совета учредительным собранием столь же необходим,

как и выбор правления, отрицать же эту необходимость, как делает это Рено

(331 - 338; ср. 505; 172 - XVI), ссылаясь на Общегерманское Торговое Уложение,

едва ли основательно. Рено говорит, что, так как ст. 249 Уложения определяет

наказание членам правления, если они допустят, чтобы компания оставалась в

течение трех месяцев без поверочного совета, то из этого следует, что возможна

полная конституция акционерной компании без избрания поверочного совета. Но

соображение это представляется совершенно неправильным, так как ст. 249 говорит,

очевидно, о времени последующем после конституции акционерной компании, ибо

странно было бы угрожать правлению наказанием за чужие действия, а вместе

с тем ст. 210а категорически требует, чтобы к объявлению, представляемому

в коммерческий суд для внесения компании в списки, т. е. для регистрации,

приложено было, между прочим, указание, что наблюдательный (поверочный) совет

избран согласно постановлению устава (п. 3). Статья 249 предусматривает только

тот случай, когда правление после смерти или выбытия одного или нескольких

членов поверочного совета не примет мер к замещению вакантных мест. Поверочный

совет, подобно правлению, при дутом учредительстве определяется учредителями

из своей среды, при смешанном же способе учредительства нередко указывается

на личный состав поверочного совета в проспектах и в уставах. На анормальность

такого способа организации поверочного совета, а также указано было выше (см.

гл. 7 и 8); это также одна из форм вознаграждения учредителей весьма опасного

свойства, которую можно приравнять назначению поверочного совета жерантом

в акционерных товариществах (49 - 189). Стеснение выбора членов поверочного

совета из среды акционеров, имеющих большее число акций, представляется столь

же неосновательным, как подобное же стеснение в отношении к выбору правления,

так как и тут требование залога или поручительства удовлетворяло бы той цели,

ради которой создано это стеснение. Следует еще заметить, что необходимость

выбора правления и поверочного совета непременно только из среды акционеров

едва ли может быть мотивируема какими-либо основательными соображениями: как

между бедными людьми, не имеющими средств приобрести акции, так и между достаточными

людьми, но не желающими приобретать их, вероятно, найдутся такие лица, которые

могут, представив залог или поручительство, управлять делами компании не хуже,

если не лучше акционеров, - звание акционера не может служить доказательством

большей способности к занятию должностей члена правления или члена поверочного

совета, что и было предусмотрено ст. 37 французского Торгового Уложения до

реформы 1867 г. (49 - II, 236). Относительно требования выбора членов поверочного

совета непременно из среды акционеров Bedarride замечает: ne mйconnait-elle

pas en effet la libertй et Г independence absolues que l'assemblйe gйnйral

est en droit d'exiger? Ne livre-t elle pas le conseil de surveillance aux

plus riches, aux plus puissants actionnaires? N'exclura-t-elle pas de conseil

ceux-lа mкme qui auraient plus de moyens d'кtre utiles, et seraient plus carable

d'en remplir les fonctions (49 -1,139; II, п. 338 и др.).

Относительно приема от учредителей или третьих лиц движимого и недвижимого

имущества, контрактов, условий и т. п. (101 -1, 70), о которых упомянуто было

в проспекте, следует заметить, что разрешение этого вопроса учредительным

собранием столь существенно, что от него может зависеть конституция компании

или признание ее ничтожной. В последнее время Wiener (441 - 4) и Behrend (34

- 60) начали отрицать компетентность учредительного собрания в разрешении

этого вопроса, причем первый, порицая постановление ст. 4 Французского Торгового

Уложения и ст. 136 итальянского, утверждает, что учредительные собрания образуют

учредители, вследствие чего учредители являются сами судьями в своем деле,

второй же говорит, что компетенция учредительного собрания в разрешении этого

вопроса wird immer illusarisch sein. Но ошибка этих двух исследователей заключается

в том, что они, имея в виду только немецкую практику акционерного дела, предполагают

везде применение только дутого и смешанного способов учредительства, при которых,

как мы и указали уже выше, учредительное собрание теряет всякое значение и

превращается, по меткому замечанию Hecht'а (172 - 64), в смешную комедию,

которую учредители серьезно играют перед публикой. Устранить это зло можно

не введением английских порядков, во-первых, небезупречных и, во-вторых, не

всегда и не везде применимых, а радикальной реформой постановлений, определявших

до сих пор характер, значение и права учредительных собраний. Говоря о приобретении

от учредителей так называемых аппортов, мы сталкиваемся с той областью акционерного

дела, которая обнаружила наиболее больных мест и причинила обществу и государству

чрезвычайно много вреда. Учредители, заинтересованные в том, чтобы аппорты

приняты были компанией по возможно высокой оценке, прибегали для достижения

своей цели ко всевозможным средствам, оказавшимся на практике большей частью

удачными; к числу этих средств следует причислить, между прочим, представление

устава в окончательной форме, предварительное назначение членов правления

и поверочного совета, снабженных весьма широкими полномочиями, подставные

лица в учредительных собраниях, превращение единоличного предприятия или полного

товарищества в акционерную компанию и т. п. Словом, практика дала в этом отношении

столь обильный материал для скандальной хроники акционерного дела, что материала

этого хватило бы на несколько томов. Аппорты эти ценятся обыкновенно вперед

учредителями, заносятся в проспект и принятие их по сделанной оценке ставится

условием подписки, или же учредители предоставляют уставом поверочному совету

сделать оценку аппортов и принять их для компании, причем они вперед уставом

же определяют себя в члены поверочного совета, или же выговаривают себе право

указать на тех лиц, которые должны быть выбраны в члены поверочного совета;

наконец, еще более простой и употребительный способ выгодного помещения аппортов

заключается в том, что учредители сами разбирают весь акционерный капитал,

как это бывает при дутом учредительстве, или же большую часть его, обеспечивая

этим за собой большинство голосов в учредительном собрании, и затем, передав

компании аппорты на желаемых условиях, они постепенно, также с выгодой, продают

свои акции, руководствуясь правилом "aprиs nous le dйluge", и новые акционеры

испытывают на себе все результаты подобных операций. То же бывает при превращении

неакционерного предприятия в акционерное, в особенности когда это предприятие

преследовало исключительно хозяйственную цель, как, например, фабрики, шахты,

мельницы, гостиницы и т. п.; равно как аналогичные случаи бывают и при соединении

(фузионировании) одной акционерной компании с другой. Наиболее осторожно отнеслось

к вопросу об аппортах французское законодательство, которое требует, чтобы

в одном (первом) общем собрании выбраны были лица, которым поручается производство

оценки аппортов; затем результаты этой оценки сообщаются акционерам, после

чего созывается второе общее собрание, от которого зависит утверждение или

неутверждение условий принятия аппортов, причем в последнем случае компания

считается несостоявшейся. Независимо от этого французское законодательство

угрожает судебным преследованием не только тем лицам, которые умышленно -

неправильной оценкой введут компанию в убытки, но и самим пропонентам, если

ими уступлены будут компании аппорты без соблюдения вышеуказанных правил.

Нам кажется, что этот порядок представляется слишком сложным и Практически

неудобным в том отношении, что двукратное созвание общих собраний акционеров,

притом в усиленном личном составе, может встретить много препятствий и едва

ли достигнет своей цели. Hecht (172 - 111) на основании личного опыта говорит,

что will man die GeneralVersammlung beleben, so verringere man ihre Zahl,

а потому преследуемая цель может быть достигнута требованием, чтобы в уставе

и в проспекте указаны были условия принятия аппортов, после чего учредительное

собрание, утверждая вполне или модифицируя эти условия по соглашению с учредителями,

поручает поверку аппортов поверочному совету, с тем чтобы расчет с пропонентами

окончен был только по прошествии первого отчетного года, причем представляется

совершенно излишним и неудобовыполнимым установить для производства этой оценки

рекомендуемые Ауербахом (26 - 98) обязательные правила таксации (ср. 34-61).

Предлагаемый нами порядок представляется не только менее сложным, но и более

правильным, так как: 1) учредители, будучи вперед знакомы с этим законом установленным

порядком приема от них аппортов, будут избегать делать в проспекте и в уставе

ложные указания и не будут преувеличивать ценность аппортов; 2) акционерны

обеспечены будут от обмана тем, что расчет сделан будет по прошествии более

или менее продолжительного времени, совершенно достаточного для правильной

оценки приобретенных аппортов; 3) пропоненты, т. е. учредители, поставлены

будут вне зависимости от произвола акционеров, которые не могут отказаться

совершенно от принятия аппортов, если указания проспекта и устава по этому

предмету верны, но могут только модифицировать условия в той мере, в какой

в учредительном собрании будет известно о несоответствии между указаниями

проспекта и действительностью, а полный отказ возможен будет только тогда,

когда в учредительном собрании уже обнаружится явный обман со стороны пропонентов

по всему этому делу и 4) акционеры избавятся от необходимости собираться дважды

в короткий промежуток времени для обсуждения одного и того же вопроса. Словом,

в учредительном собрании то условие, которое заключено было между учредителями

и подписчиками, должно сделаться условием, заключенным между учредителями

и компанией (ср. 101 -1,70; 222 - 124 и др.).

Рядом с разрешением вопроса об аппортах от учредительного собрания должно

зависеть и разрешение вопроса о размерах и форме вознаграждения учредителей

как за труды, так и за расходы по учредительству. Анализируя права и обязанности

учредителей (гл. 7), мы говорили уже, что учредители могут получить вознаграждение

только в форме отделения в их пользу в течение определенного времени известной

части из чистой прибыли, которую будет получать компания, или же в форме единовременного

вознаграждения. Но возможны случаи также и соединения этих двух форм так,

что единовременное вознаграждение выдано будет за расходы по учреждению, участие

же в прибылях - за труд; такое соединение этих двух форм даже желательно,

так как оно дает возможность определить в проспекте вознаграждение за труд,

оставляя вычисление расходов по учреждению, которые могут еще нарастать после

опубликования проспекта, учредительному собранию (ср. 26 - 285).

Что касается разрешения вопроса о допущении так называемых неденежных

акций (actions d'industrie, de fondation, de jouissance, de prime и т. п.),

то нельзя не согласиться с Alauzet (8 - 203, 204), что различие между денежными

и неденежными акциями вызывает только страшную путаницу и дает повод к крупным

злоупотреблениям (ср. 331 - 276), - оно превращает акции в деньги и нарушает

правильное распределение акций по подписке. Поэтому все расчеты должны быть

во всяком случае производимы на деньги, что, разумеется, не лишает получателей

возможности приобретать на эти деньги акции. Тернер (411 - 86) говорит, что

допущение оплаты акций каким-нибудь вещественным имуществом или даже производством

каких-либо работ в пользу акционерной компании может быть часто весьма полезным,

облегчая устройство выгодных для страны предприятий и позволяя лицам некапитальным

принимать участие в деле не в качестве наемщиков, а в качестве участников.

Железнодорожной компании, например, могут быть уступлены за акции земли, по

которым она проходит, - инженер-техник может взять уплату за произведенные

им работы по устройству акционерной фабрики акциями вместо денег и т. д. (ср.

стр. 87, 88, 89). Практика действительно указала, насколько допущение неденежных

акций может быть полезно как вообще, так в особенности, для большего упорядочения

отношений между капиталом и трудом, как это видно, например, из акционерного

предприятия Боргерта (см. 117; 70), немецкой фабрики швейных машин, бывшей

Вертгейма (690), и мн. др., но вместе с тем безусловное запрещение неденежных

акций нисколько не ослабит пользу, на которую указывает Тернер. так как польза

эта не есть результат оплаты акциями вещественных и невещественных взносов

(труда и услуг), а результат оплаты акций этими взносами, что далеко не одно

и то же: в первом случае, как мы сказали уже выше, акции превращают в деньги,

тогда как во втором - вещественные и невещественные взносы принимаются по

оценке вместо денег для оплаты акций; в первом случае нарушается естественный

и нравственный порядок производства подписки на акции, во втором случае, не

нарушая этого порядка, дается возможность и бескапитальному труду принять

участие в подписке. Между тем безусловным запрещением неденежных акций устраняется

одна из причин тех многих зол, которые сделались возможными при развитии учредительной

спекуляции: учредители, удерживая за собой за неденежные взносы, произвольно

оцененные, соответствующее число акций, достигали двойной выгоды - они выгадывали

на высокой оценке взносов и, кроме того, выгадывали на продаже полученных

ими неденежных акций. Наконец, допущение неденежных акций устраняет всякую

возможность производства правильной разверстки акций по подписке. На вышеизложенном

основании расчет с учредителями по вознаграждению за труд и издержки по учреждению

может быть произведен только на деньги, а не на акции, чем нисколько не устраняется

возможность для учредителей, если они подписались на акции, оплатить пришедшиеся

по разверстке на их долю акции этим самым вознаграждением, если компания выразит

на то свое согласие (ср. 297 - 19 и мн. др.).

Разрешением указанных вопросов исчерпываются задачи учредительного собрания

(ср. 331 - 337; 49 -196; 297 - 12; 145 - 31 ; 34 59, 62; 441 - 4; 26 - 97,

284, 331; 219 - 1 до 9; 172 - 118 и мн. др.). Если учредительное собрание

решает все эти вопросы в утвердительном смысле, то следует за тем дальнейшая

ступень конституции компании; если решения, все или только часть, будут отрицательные,

то дальнейшее развитие кампании находится в зависимости от того, какие именно

вопросы получили отрицательное решение. Если проверка подписки и разверстки

обнаружит такие неправильности, которые должны были повлиять на личный состав

учредительного собрания или на распределение голосов при пропорциональном

распределении их, то очевидно, что учредительное собрание должно считаться

несостоявшимся и оно должно быть созвано вновь, когда устранены будут все

замеченные ошибки. Неутверждение проекта устава в полном его составе вследствие

обнаружения в нем ложных указаний, несогласных с действительностью, равносильно

признанию компании несостоявшейся, изменение же проекта и утверждение его

с этими изменениями не останавливает процесса конституции компании. Разумеется,

возможны случаи, и они даже желательны, что акционеры, не успев обсудить устав

в одном заседании, пожелают собраться вторично для той же цели, как это нередко

делается при обсуждении уставов разных обществ, преследующих преимущественно

культурные цели. Полная или долевая оплата акций или же только обеспечение

этой оплаты ни в каком случае не могут подавать повода к отсрочке заседания

учредительного собрания или к объявлению компании несостоявшейся даже и тогда,

когда между подписчиками окажутся несостоятельные: к таким подписчикам должны

быть применены меры понуждения к выполнению взятых на себя обязательств, о

которых мы будем говорить в следующей главе. Избрание членов правления и поверочного

совета может быть отложено на другое заседание, но разрешение этого вопроса

ни в каком случае не может повести за собой объявление компании несостоявшейся.

Решение вопроса об аппортах может повлечь за собой объявление компании несостоявшейся,

если в учредительном собрании обнаружится, что указания, сделанные в проспекте

и в уставе относительно аппортов, были ложны, и в таком случае подписчики

приобретают право иска против учредителей; если же аппорты эти делаются третьими

лицами, не учредителями, для компании непосредственно и по этому вопросу не

последует соглашения в учредительном собрании, то компания может считаться

несостоявшейся только тогда, когда аппорты эти неизбежно необходимы для ее

существования, как, например, приобретение известной определенной шахты, приобретение

привилегии и т. п. Наконец, вопрос о вознаграждении учредителей не может ни

в каком случае нарушить правильного развития конституции компании, так как

вознаграждение за труд по учреждению должно быть указано в проспекте и потому

не может быть изменено ни учредителями, ни акционерами, вознаграждение же

за расходы по учреждению должно основываться на достоверных, имеющих доказательную

силу счетах, представляемых учредителями.

О заседании учредительного собрания должен быть составлен протокол (331

- 354; 356; 172 - 46, 118, 154 и др.), утверждение которого в нотариальном

порядке представляется излишним, если признана обязательность публикации этих

протоколов, имеющая гораздо большее практическое значение, чем нотариальное

засвидетельствование, так как публикация эта служит не только публичным выражением

того, что проектированная акционерная компания, организовав свое управление

и разрешив существеннейшие вопросы, конституировалась, но она служит также

надежной гарантией для интересов как отсутствовавших подписчиков, так и третьих

лиц, не говоря уже о том, что применение начала публичности в учреждении акционерных

компаний, за которое стоят все новейшие исследователи этой формы соединства,

едва ли найдет свое полное осуществление, если столь важный момент в развитии

акционерной компании, как конституция ее, не будет опубликован. В протоколе

должны быть указаны год, месяц, число, число присутствовавших подписчиков,

имена их, число представляемых ими акций, кто председательствовал, предметы

обсуждения и решение их с указанием на то, каким числом голосов разрешен каждый

вопрос; затем следуют подписи.

Публикацией протокола учредительного собрания завершается акт конституционной

компании (ср. 297 - 66). Следующая затем регистрация компании имеет значение

санкции, а не конституции, так что, когда компания уже зарегистрирована, момент

окончательного учреждения ее должен быть во всяком случае отодвинут к учредительному

собранию (ср. 369 - 219; 331 - 340; 180 - IX, 49; 476 - 1876 г., 307; 260

- 208; 167 - 30; 234 - 33; 328 - 349; 13 - 43 и др.); на этом основании следует

признать неправильным положение Wiener'и (441 - 10), что все действия до регистрации

компании должны быть отнесены в область учреждения. Французские исследователи

в связи с этим вопросом возбудили вопрос о сроке давности для протеста против

акта конституции компании, причем Dalloz (п. 1263) полагает, что для протеста

этого не существует давности, Bйdarride (49 - 231) и Riviиre (336 - п. 74)

думают, что срок этот должен быть тридцатилетний, Vavasseur (428 - п. 262)

- десятилетний. Но по этому вопросу едва ли настоит какая-нибудь надобность

делать особые постановления в специальном акционерном законе.

Отношение исследователей акционерных компаний к вопросу о значении и

задачах учредительных собраний в высшей степени поверхностное, так что даже

Рено, обыкновенно очень пространный, посвящает этому вопросу в своей объемистой

книге всего десять страниц (331 - 335 до 345), из которых нисколько не выясняются

сущность и значение учредительных собраний, так как главнейшей задачей учредительного

собрания он почитает только выбор правления. Hecht (172 - 64), Behrend (34

- 59, 62), Perrot (308 - 131) и отчасти Wiener (441 - 8) и Keyssner (222 -

117) не признают никакого значения за учредительными собраниями, причем первый

говорит о них, что dieselbe Handlung, welche nach Aussen mit drossein Erust

betrieben wird, wird in kleinerem Kreis, т. е. в среде учредителей, als Comцdie

belacht. Ауербах (26 - 174 до 177) порешает с этим вопросом на трех страницах,

не указывая на существенное и различное значение учредительного собрания в

зависимости от применения дутого, смешанного или полного способов учреждения

акционерных компаний, но перечисляя только предметы обсуждения этого собрания.

Русские исследователи Тернер, Вреден, Писемский - отнеслись не с большим вниманием

к этому вопросу. Более обстоятельно говорят об учредительных собраниях Эндеманн

(114 - 302, 311), Bekker (33 - 141), Hahn (173 - 552), Oechelhдuser (297 -

59), требующий два учредительных собрания, и др., но далеко не исчерпывая

вопроса и также не определяя значения учредительных собраний в зависимости

от применения различных способов учредительства. Французские исследователи

отнеслись к этому вопросу с гораздо большим вниманием и много содействовали

разъяснению его в частностях, как, например, Bйdarride (49 - II, 89, 97, 187

и др.), Mathieu и Bourgignat (260 - п. 187,243 и др.), Vavasseur (429 - 256)

и др. Но наиболее глубокому исследованию подвергнут был этот вопрос Штейном

(369 - 42, 74, 216 и след.), который вместе с тем выяснил и значение различия

между учреждением, конституцией и регистрацией акционерных компаний, равно

как Olivier (296 - XXIII, 199), анализируя английское акционерное законодательство,

не упустил из виду практического значения того различия, которое делает это

законодательство между учреждением и конституцией акционерных компаний.

В законодательстве нормы, касающиеся учредительных собраний, также не

отличаются полнотой. В русском законодательстве ничего не говорится об учредительном

собрании, предполагая предварительные собрания учредителей, на которых они

должны разработать устав и приготовить вообще все документы, долженствующие

быть приложенными к прошению о разрешении учредить компанию (ст. 2190, 2192,

2174). Когда получено будет правительственное разрешение, компания считается

окончательно учрежденной только после разобрания всех акций с взносом положенной

на них уплаты, полной или долевой (см. 2175), исключая те случаи, когда по

общему согласию акционеров признано будет возможным ограничиться не вполне

собранным капиталом или соразмерно с ним уменьшить предприятие, но то и другое

допускается не иначе как с нового разрешения правительства (ст. 2154). Кроме

того, окончательное учреждение ставится в зависимость от окончания к сроку

предварительных сооружений (ст. 2159).

В английском законодательстве также ничего не упоминается об учредительном

собрании, но предполагается собрание учредителей, подписавших меморандум (ст.

52, 54, 14), затем компания считается окончательно учрежденной после регистрации

ее (ст. 18). За регистрацией следует общее собрание, решающее, между прочим,

вопрос о вознаграждении учредителей и об организации управлений, но не имеющее

значения конституционного собрания (ст. 39, 54; ср. 21 - 62).

Германское законодательство требует, чтобы после подписки созвано было

учредительное собрание, которое обязано засвидетельствовать на основании предъявленных

ему данных: 1) что подпиской покрыт весь акционерный капитал, 2) что каждая

акция оплачена по крайней мере на 10%, а в страховых компаниях - на 20% (ст.

209а, 210а), затем оно должно 3) выбрать поверочный совет (210а), 4) выбрать

правление (ст. 228), 5) решить условия принятия аппортов и 6) решить вопрос

об особых выгодах, выговариваемых единичным акционерам (209Ь; ср. 110 - l

до 9). Для решения последних двух вопросов требуется присутствие по крайней

мере четверти акционеров, обладающих четвертой частью акционерного капитала,

причем лица, делающие аппорты, а также и те, в пользу которых выговариваются

какие-либо преимущества, не пользуются правом голоса при принятии вышеуказанных

решений (209b). В уставе вперед должен быть определен порядок сознания подписчиков

и акционеров, равно как должны быть определены условия пользования правом

голоса, порядок голосования, предметы, которые не могут быть решаемы простым

большинством голосов, и формы, в которых будут делаться все вообще объявления

от компании, а следовательно, и приглашения на учредительные собрания (ст.

209, 209с, 236, 238). Приглашения на учредительные собрания, независимо от

публикации, могут производиться по аналогии с ст. 221 особыми повестками.

Каждая акция дает владельцу ее право на один голос (ст. 224), если в уставе

нет по этому предмету особых постановлений (ст. 209 п. 10), которые, впрочем,

как полагают многие комментаторы Германского Торгового Уложения, едва ли могут

касаться учредительных собраний. О заседании учредительного собрания должен

быть составлен судебный или нотариальный акт (ст. 208, 209а, 209b). О необходимости

публикации решений учредительного собрания и протокола в законе ничего не

сказано, но из толкования ст. 210 следует прийти к заключению о необходимости

этой публикации. Компания считается окончательно учрежденной только после

регистрации(ст.211).

Итальянское законодательство требует, чтобы после подписки и долевой

оплаты акций созвано было учредительное собрание, которое: 1) проверяет подписку

и оплату акций, 2) проверяет и утверждает стоимость аппортов, если они оценены,

в противном же случае назначает экспертов для оценки, 3) обсуждает и утверждает

устав компании, 4) избирает директоров (ст. 136), 5) определяет местопребывание

компании (ст. 108) и 6) решает вопрос о вознаграждении учредителей (ст. 134).

Об учредительном собрании составляется учредительный акт (ст. 160) и публикуется

в выписке в журналах судебных объявлений (ст. 161). Учредительное собрание

по требованию подписчиков на 1/4 акционерного капитала может быть отложено

на 3 дня для получения дополнительных сведений, причем возможна и более продолжительная

отсрочка с разрешения большинства участвующих (ст. 137, ср. ст. 146). Решения

учредительного собрания обязательны для всех подписчиков, хотя бы и не все

из них присутствовали в собрании (ст. 149). Об условиях, при которых учредительное

собрание должно считаться состоявшимся, о праве пользования голосом и о порядке

голосования должны быть сделаны указания в уставе (ст. 143). Приглашения на

учредительное собрание делаются посредством рассылки повесток, в которых должны

быть указаны предметы обсуждения (ст. 145).

По французскому законодательству учредители обязаны, после подписки и

долевой оплаты акций, созвать учредительное собрание (ст. 1, 21,24, 25), которое

проверяет и утверждает подписку и оплату, подвергает обсуждению и оценке аппорты

и вопрос о преимуществах, выговариваемых единичным акционерам, выбирает членов

правления и комиссара (ст. 25, 30, 4, 27; см. 260 - 481). В учредительном

собрании подписчик, сколько бы акций он не имел, пользуется правом голоса,

с тем, однако, условием, чтобы одно лицо не могло иметь более 10 голосов (ст.

27). Лица, сделавшие неденежные взносы (аппорты) или выговаривающие себе какие-либо

преимущественные права, не принимают участия в голосовании (ст. 4). Учредительное

собрание может считаться состоявшимся только тогда, когда в нем участвуют

представители не менее одной половины акционерного капитала (ст. 30), причем

вопросы решаются в нем таким большинством, которое должно заключать в себе

четверть акционеров и представлять четверть акционерного капитала (ст. 4).

Об этом собрании составляется протокол (ст. 25), и решения его публикуются

двукратно в предназначенном для этого журнале (ст. 30). После этого собрания

созывается второе собрание, которое, состоя из представителей не менее одной

пятой части акционерного капитала, решает окончательно, на основании вперед

опубликованного доклада комиссии, назначаемой первым собранием, вопросы об

условиях приобретения аппортов и о сообщении преимущественных прав учредителям

и единичным акционерам (ст. 4,30), причем в случае отрицательного решения

компания считается несостоявшейся (ст. 4). Это второе общее собрание не созывается,

если при конституции компании нет надобности разрешать вопросы об аппортах

и о преимущественных правах. Компания считается окончательно учрежденной,

когда подписан весь акционерный капитал, оплачена 1/4 номинальной цены акций

(ст. 1), решены в утвердительном смысле вопросы об аппортах и о преимущественных

правах и когда члены правления и комиссары изъявят согласие на принятие возлагаемых

на них должностей, о чем должно быть упомянуто в протоколе (ст. 25).

Бернский закон об акционерных компаниях, применяя концессионную систему,

ничего не упоминает об учредительных собраниях и считает компанию состоявшейся

с того времени, когда учредители опубликуют дословно данную им концессию в

двух последовательных номерах "Правительственного вестника", если только уставом,

согласно п. 5 ст. 4, не определен будет иной, более отдаленный срок, с которого

следует считать компанию окончательно учрежденной (ст. 6,7,46).

Относительно практики по вопросу об учредительных собраниях следует заметить,

что она получила анормальное развитие, и учредительные собрания из необходимого

акта конституции компании превратились в опасную комедию, разыгрываемую для

того только, чтобы внешним образом удовлетворить требованию закона, имея главнейшим

образом в виду возможно ловкий и безнаказанный обман публики. Учредители относятся

к учредительным собраниям как к формальности, которая дает им возможность

санкционировать те способы к легкой наживе на чужой счет, которые они избрали,

так как в этих учредительных собраниях учредители имеют полную возможность

получить какие им угодно решения. Фактов, подтверждающих столь анормальное

значение учредительных собраний в практике акционерного дела, целая масса,

и этим-то объясняется то довольно общее гонение на учредительные собрания,

которое заметно в новейшей литературе, в особенности в немецкой, так как в

Германии наичаще учредительные собрания служат ареной деятельности для разных

ловких аферистов (см. 308 - IV, 131; 172-69: 219 - 1 до 9;498; 502; 441 -

4 и др.; 34 - 60 и др.; 150 и др.).

Проекты новых акционерных законов также обратили мало внимания на правильное

нормирование учредительных собраний, и проектам этим также чуждо разграничение

сфер учредительной и конституционной, без чегo учредительные собрания никогда

не могут получить правильного развития. Австрийский проект считает необходимым

созвание учредительного собрания (Versammlung der Zeichner) после подписки

на акции. Учредительное собрание должно выбрать себе председателя, а затем

членов правления, если они не назначены уставом, и поверочного совета - для

акционерной компании (ст. 209b; 210, п. 3). Затем в проекте не только нет

никаких дальнейших разъяснений относительно предметов, подлежащих обсуждению

и решению учредительного собрания, но даже и выбор правления, судя по ст.

227, только в совершенно исключительных случаях может производиться учредительным

собранием; решение же вопросов об аппортах, о преимущественных правах и т.

п. вовсе не подлежит обсуждению этого собрания. Порядок сознания, пользования

правом голоса и т. п. подчиняется общим постановлениям устава относительно

общих собраний, если в уставе нет особых постановлений на этот предмет (209b,

ср. ст. 209, п. 9 - 12); общие же постановления эти признают за владельцем

каждой акции право на один голос, если в уставе не постановлено иначе, причем,

однако, один акционер не может быть представителем более 1/4 акционерного

капитала (ст. 224). Общее собрание должно считаться состоявшимся, если в нем

принимают участие представители по крайней мере одной шестой части акционерного

капитала и вопросы решаются простым большинством голосов (ст. 224а, ср. ст.

224h, с), хотя условия эти могут быть и изменены уставом (ст. 224d). О решении

учредительного собрания относительно выборов должен быть составлен нотариальный

акт (209b, ср. ст. 208). Статьи 209, п. 12, и 210 могут привести к заключению

о необходимости публикации решений учредительного собрания (ср. 175 - 20 и

др.). Акционерная компания считается окончательно учрежденной только после

регистрации ее (ст. 211). Неудовлетворительность этих постановлений австрийского

проекта явствует уже из той непоследовательности, что, не признавая необходимости

утверждения устава учредительным собранием, проект тем не менее желает, чтобы

обсуждение вопроса об изменении устава происходило в общих собраниях с усиленным

личным составом и при более строгих правилах голосования (ст. 224b).

Гораздо полнее и целесообразнее постановления по этому предмету бельгийского

проекта, который требует созвания учредительного собрания для 1) удостоверения,

что акционерная компания состоит не менее как из семи лиц, 2) подпиской покрыть

весь акционерный капитал, 3) двадцатая часть этого капитала оплачена (ст.

31), 4) для выбора членов правления, если они не назначены вперед уставом

(ст. 44), - в последнем случае утверждение зависит от учредительного собрания

(ст. 31, 47, 48) и 5) для утверждения в должности комиссаров тех лиц, которые

назначены на эту должность уставом (ст. 31, 53). Относительно аппортов и преимущественных

прав бельгийский проект требует опубликования в проспекте условий по этому

предмету (ст. 30), но окончательное утверждение этих условий, несомненно,

предоставлено учредительному собранию, судя по смыслу ст. 31, в которой сказано:

si la majoritй des souscripteurs prйsents, autres que les fondateurs, ne s'opposent

pas а la constitution, les fondateurs dйclareront qu'elle est dйfinitivement

constituй. Так же точно и с уставом, который, в силу этой же статьи, очевидно,

должен быть утвержден учредительным собранием. Следовательно, к предметам

занятий учредительного собрания следует отнести еще утверждение: 6) условий

принятия аппортов, 7) преимущественных прав учредителей и 8) устава. Статья

31 требует присутствия нотариуса в учредительном собрании и составления протокола

с приложением списка подписчиков (ср. ст. 4); требование же публикации вытекает

из смысла ст. 9 - 11 и 129, причем неисполнение этих требований сопровождается

угрозой наказания и уплаты штрафа. Учредительное собрание созывается предварительно

посредством двукратной публикации в установленных для этого органах печати

и указания в проспекте, что учредительное собрание должно состояться в течение

трех месяцев со дня открытия подписки на акции (ст. 30, 59); но кроме того,

согласно ст. 59, должны быть разосланы подписчикам повестки с указанием на

предметы обсуждения. Если в уставе не указаны условия пользования правом голоса,

порядок голосования, количественный состав членов и т. п., тогда учредительное

собрание подчиняется общим правилам по этому предмету, требующим присутствия

представителей не менее 1/2 акционерного капитала и решения большинства 3/4

голосов, причем одно лицо не может быть представителем более чем одной пятой

всего акционерного капитала (ст. 49, 58, 60). Акционерная компания считается

окончательно учрежденной только после покрытия подпиской всего акционерного

капитала, оплаты 1/20 его, наличности семи лиц как акционеров и после составления

протокола учредительного собрания (ст. 28,30,31).

Переходя теперь к указанию на требования, которые могут быть предъявлены

предстоящей реформе акционерного законодательства в отношении к вопросу о

значении и задачах учредительного собрания, - требования эти могут быть сформулированы

в следующих основных положениях: 1) срок созвания учредительного собрания

должен быть указан в проспекте, 2) месяц, день, час и место созвания учредительного

собрания должны соответствовать местным и общим условиям, дающим возможность

принять участие в учредительном собрании возможно большему числу подписчиков,

3) независимо от указания в проспекте на срок созвания учредительного собрания

подписчики должны быть предуведомлены об этом сроке троекратной публикацией

в местной и в наиболее распространенной столичной газетах (может быть установлен

и особый орган печати для всех вообще объявлений и публикаций акционерных

компаний, что даже очень желательно как мера, облегчающая справки (см. 49

- II, 317)), но, кроме того, подписчикам должны быть разосланы особые повестки,

4) как в объявлениях, так и в повестках должны заключаться указания на время,

место, предметы обсуждения, условия пользования правом голоса, порядок голосования

и в каком случае учредительное собрание может считаться состоявшимся, - последние

три пункта должны основываться на постановлениях устава, - в конце же повесток

должно быть добавлено, что подписчиков, не могущих принять участия в учредительном

собрании, просят возвратить повестку с соответствующей на ней надписью, 5)

если причиной отказа половины подписчиков от явки в учредительное собрание

было неудобство времени, на которое назначено собрание, то назначается второе

собрание на более удобное время, 6) в учредительном собрании, чтобы оно могло

считаться состоявшимся, должны присутствовать представители не менее 1/2.

акционерного капитала и притом не менее 1/4 всего числа подписчиков, 7) каждый

подписчик пользуется правом одного голоса, 8) все вопросы в учредительном

собрании решаются простым большинством голосов, 9) до проверки, что учредительное

собрание должно считаться состоявшимся, вследствие явки установленного числа

лиц, имеющих право участвовать в учредительном собрании, и выбора председателя

председательство в этом собрании должно принадлежать одному из учредителей

по соглашению между ними, 10) после этой проверки и объявления, что собрание

должно считаться состоявшимся, избирается председатель учредительного собрания,

11) предметы занятий учредительного собрания должны быть те, которые указаны

нами в начале этой главы, причем, согласно вышеизложенному, в законе должны

быть указаны и консеквенции, с которыми связано отрицательное или положительное

разрешение каждого из вопросов, подлежащих обсуждению учредительного собрания,

12) учредительное собрание может быть откладываемо до другого раза до тех

пор, пока не разрешены будут все вопросы, 13) о заседании учредительного собрания

составляется протокол за подписью всех присутствовавших в заседании подписчиков,

засвидетельствованная копия которого препровождается в регистратуру и 14)

все решения учредительного собрания, равно как и протокол, публикуются в установленной

газете с указанием на имена, фамилии и звание присутствовавших подписчиков,

число принадлежащих каждому из них акций, кто председательствовал и каким

большинством голосов разрешен каждый вопрос.

Глава двенадцатая

Образование акционерного капитала. Долевая или полная оплата акций до

или после регистрации компании. Единовременное полное или постепенное образование

акционерного капитала посредством долевой оплаты или новых выпусков акций.

Способы оплаты акций и меры понуждения. Уменьшение акционерного капитала.

Увеличение акционерного капитала. Увеличение оборотного капитала займами;

облигации. Запасной капитал. Благоприобретенное имущество компании. Теория,

практика, законодательство, проекты. Задача предстоящей реформы

Конституированная акционерная компания не может начать своих операций

до тех пор, пока она не образует акционерного капитала в размерах, указанных

в уставе (ср. 26 - 133). В определении времени для начала образования этого

капитала может возникнуть сомнение, порождаемое тем, что значение юридического

лица санкционируется за акционерной компанией только после регистрации ее;

в учредительном собрании осуществляется только факт конституции компании,

в регистрации же кг этот получает свою санкцию, так что, по-видимому, значение

юридического лица, т. е. самостоятельного субъекта права, может быть признано

за компанией только после регистрации, а потому и требование с подписчиков

причитающихся с них долей акционерного капитала могло бы иметь место только

после регистрации компании, как это и предусмотрено, например, в ст. 8 бернского

акционерного закона, [ст.] 59 венгерского и в ст. 12 австрийского (ср. 331

- 275). Но воззрение это не совсем верно, так как, на что мы и указали в предыдущей

главе, фактическая конституция акционерной компании совершается в учредительном

собрании (ср. 369 - 219) и в учредительном собрании устанавливаются непосредственные

обязательственные отношения между подписчиками на акции и компанией независимо

от того, что для регистрации компании не только как universitatis personarum,

но и как universitatis bonorum, необходимо представление несомненных доказательств

тому, что весь акционерный капитал или же только доля его, согласно с уставом,

оплачена или же оплата ее обеспечена. В этом требовании заключается гарантия

для третьих лиц, вступающих в сношения с компанией, а потому Hertzka прав,

отзываясь с большой похвалой о 176-й и 210-й статьях австрийского проекта,

требующих, чтобы в регистратуру было представлено удостоверение, где, когда

и чем оплачен акционерный капитал или доля его (175 - 11), хотя требование

это погрешает в том отношении, что оно не предусматривает случаев, когда достаточно

одного только обеспечения полной или долевой оплаты акционерного капитала,

а не самая оплата, как это, например, не только возможно, но и желательно

в страховых акционерных компаниях (см. 297 - 12; 268 - 28). Справедливость

нашего воззрения подтверждается и практикой немецких судов, которые признали

возможным выпуск акций после учредительного собрания, но до регистрации компании,

т. е. этим решением признали значение самостоятельного субъекта права за конституированной,

но не регистрированной еще акционерной компанией (476 - 1876 r. 3 H. 191).

Следовательно, как в проспектах, так и в уставах акционерных компаний может

быть установлено требование не только обеспечения в учредительном собрании

полной или долевой оплаты акций, но даже и самой оплаты, также полной или

долевой, и требование это будет совершенно правильное, не нарушающее нормального

развития компании, хотя требование оплаты акций после регистрации, если бы

оно, как общее правило, не противоречило характеру некоторых акционерных предприятий,

было бы актом благоразумной осторожности. Это различие во времени и в способах

образования акционерного капитала и послужило основанием к введению во французскую

терминологию терминов capital nominal и capital oblugatoire, capital rйalisй

и capital exigible (ср. 260 - 371).

Итак, оплата акций может быть полная и долевая, равно как она может быть

произведена до или после регистрации, но не до учредительного собрания; об

этом должны быть сделаны полные и точные указания в проспекте и в уставе,

причем в уставе и в проспекте должен быть определен размер акционерного капитала,

с которым компания начнет свои обороты (ср. 566 - § 44). Устав должен заключать

в себе также указания на те понудительные меры, которыми компания обеспечивает

своевременную оплату акций, если же в уставе не будет сделано таких указаний,

то могут быть применимы только общие постановления относительно неисполнения

обязательств (ср. 331 - 731; 654 - § 15; 658 - § 8). Наконец, в уставе могут

быть определены условия и случаи возвращения акционерам обратно сделанных

ими взносов посредством амортизации, т. е. приобретения компанией собственных

своих акций (ср. 297 - 84; 268 - 47; 26 - 51,134; 14 - 390; 180 -IX, 67; 693

- § 30; 17 - IV, 16; 235 1; 17 - V, 10, 67; 222 - 14,219,226; 414 - 38,331

- 912), или же посредством обыкновенного возврата причитающейся доли капитала,

как это возможно, например, в тех случаях, когда, несмотря на отсутствие указаний

в уставе относительно права увеличения или уменьшения акционерного капитала,

общее собрание постановит неединогласно о таком увеличении или уменьшении

его. Такое постановление общего собрания дает право не согласившимся с ним

требовать обратно свои доли капитала, так как постановление это равносильно

не изменению устава, как думает Oechelhдuser (297 - 66), а учреждению новой

компании с меньшим или большим против прежнего капиталом (ср. 411 - 70; 331

- 81; 429 - 71; 182 - 1876, 3 Н. 191; 17 - VI, 63; 26 - 48; 14 - 388 и др.).

Освобождение от полной оплаты, как это делается некоторыми законодательствами

(512 - § 222), проектами (528 - § 222, п. 3) и уставами (26 - 80), не должно

было бы быть допущено (ср. 10 - VII, 376; 14 - 255), согласно указаниям, сделанным

нами в 10-й главе, так как срок обязательственных отношений между акционером-подписчиком

и акционерной компанией должен определяться общими постановлениями относительно

давности. Акционерный капитал служит единственной гарантией для третьих лиц,

вступающих в какие-либо сношения с акционерной компанией, а потому нельзя

допустить, чтобы размеры этого капитала, указанные в уставе, могли бы быть

увеличиваемы или уменьшаемы по простому постановлению общего собрания акционеров,

без указания на возможность такого постановления в уставе, такое постановление

равносильно объявлению ликвидации и учреждению новой компании; если же в уставе

признано за компанией такое право, то, во-первых, в уставе же должны быть

сделаны указания на пределы увелиния или уменьшения акционерного капитала,

и, во-вторых, такое увечение или уменьшение возможно только посредством неполного

выпуска акций или выпуска акций новых серий, но не посредством увеличения

или уменьшения номинальной цены акций или освобождения акционеров от полной

оплаты акции, что равносильно уменьшению номинальной цены их (ср. 188 - 191;

17 - V, 163; 14 - 388; 26 - 48, 49, примеч. 2; 173-1,675; 331 - 85; 222 -

169; 228-247; 115-46; 469 -VII, 317; 17 -V, 163 и др.).

Словом, почитая за акционерный капитал тот капитал, который указан уставе

(ср. 26 - 137), мы полагаем, так как капитал этот раздроблен на известное,

соответствующее ему число акций определенной цены, что акционеры ни в каком

случае не могут быть освобождены от полной оплаты акций. Затем, если в уставе

компании ничего не упомянуто об увеличении или уменьшении акционерного капитала,

то постановление компании о таком увеличении равносильно ликвидации и учреждению

новой компании (287 - 353; ср. 115 - 32), причем в ликвидации принимается

в расчет акционерный капитал не по степени оплаты его, а по уставу. Наконец,

если в уставе предусмотрено право уменьшения или увеличения акционерного капитала

с непременным указанием и на размеры того и другого, то такое увеличение или

уменьшение не может быть произведено посредством увеличения или уменьшения

номинальной цены акций, а только посредством амортизации, неполного выпуска

акций, или нового выпуска акций, причем относительно амортизации следует заметить,

что она может быть двоякая: 1) можно амортизировать акции, не уменьшая акционерного

капитала, из особо предназначенного для этого фонда или из доли чистой прибыли,

и 2) можно амортизировать акции, уменьшая на соответствующую сумму акционерный

капитал, употребляемый на скупку акций (ср. 331 - 412 и др.; 693 - § 30; 180

- IX, 67; 297 - 84; 26 - 51; 26 - 134; 14 - 390; 268 - 47 и др.). К этому

следует добавить, что акционер ни в каком случае не имеет права требовать

обратно своей доли акционерного капитала, причем немецкие суды и некоторые

исследователи так далеко распространили применение этого правила, что они

не признают этого права за акционером даже тогда, когда цель компании окажется

недостижимой вследствие внешних причин (ср. 156 - VI, 71; 17 ГУ, 323), против

чего совершенно основательно восстает Hahn (173 - I, 472), так как quod nullum

est nullum producit effectum; к случаю же возвращения долей акционерного капитала,

указанному нами выше, следует отнестись как к ликвидации существующей компании

и учреждению новой.

Если компания для начала своих операций не нуждается, согласно указаниям

проспекта и устава, в образовании всего акционерного капитала, то она требует

не полную, а только долевую оплату акций (566 § 44), или же она, ограничиваясь

долевой оплатой, требует обеспечения векселями полной оплаты акций (297 -

12; 268 - 28; 26 - 287), или, наконец, она не выпускает всего количества акций,

а делит всю сумму акций, соответствующую всему акционерному капиталу, на определенное

число серий, выпускаемых поочередно, в определенный срок, или же по мере развития

предприятия, по постановлению общего собрания (566 - § 44; 547 - § 6), а не

правления, или поверочного совета, как это допущено некоторыми уставами (ср.

26 -136; 449 - 331 ; 331 - 764 и др.).

О допущении долевой оплаты акций и о размерах и сроках этой оплаты должны

быть сделаны указания в уставе, как это сделано, например, в § 44 устава народного

банка в Вейскирхене, в котором сказано, что компания начнет свои операции

по оплате акций на 40%, причем оплата эта должна быть произведена так, что

20% уплачиваются при подписке (ср. гл. 10 нашего исследования), 10% в течение

первого месяца и 10% в течение второго месяца по окончании подписки, остальные

же 60% делятся на 6 сроков с промежутками не менее (?) четырех недель. Мы

приводим эту статью Вейскирхенского устава не как безупречную, а как такую,

в которой, хотя и на неправильных основаниях, сравнительно довольно точно

определены размеры и сроки оплаты акций.

При допущении долевой оплаты подпиской должен быть покрыт весь акционерный

капитал, и акции, как уже сказано было неоднократно выше, должны быть предложены

к подписке по номинальной цене, т. е. а1 pari. Компания ни в каком случае,

хотя бы это даже было предусмотрено уставом, не может, ограничившись только

долевой оплатой, освободить от дальнейшей оплаты акций до номинальной цены

их, так как такое действие равносильно было бы изменению цены акций (ср. 331

- 724 и след.), которое даже в таких случаях, как при переходе от одной установленной

денежной единицы к другой, допускается только вследствие непреодолимых практических

затруднений к сохранению этого правила при подобных случаях; так было, например,

в некоторых частях Германии при установлении счета на марки вместо гульденов

(см. 126 - 1197, 11528; 182 - 1876 г. Ш, 191; 17 - V, 163). Немецкие суды

категорически решили вопрос, что даже впадение компании в конкурс не лишает

ее права требовать полную оплату акций (469 - 332).

Срок полной оплаты акций не может быть установлен более продолжительный,

чем существует такой в общих постановлениях о сроках давности для выполнения

обязательств, а потому если бы компания до истечения этого срока убедилась

в бесполезности образования полного акционерного капитала, то она может редуцировать

этот капитал только путем ликвидации и учреждения новой компании, но при таких

условиях возможно и уменьшение номинальной цены акций (188 -191).

Требуя законом определения в уставах и в проспектах сроков и размеоплаты

акций, представляется целесообразным дополнить это требование установлением

minimum'а первоначальной оплаты, но в этом случае от minimum должен быть совершенно

одинаков для всех акционерных компаний, и нет никакого основания, как замечает

Эндеманн (126 - 394), делать в этом случае различие по цели предприятия, например,

для стравыx акционерных компаний. Установление такого minimum'a может иметь

целью только известного рода гарантию тому, что акция будет опласполна, так

как в противном случае при ничтожной первоначальной оплате акционеры могли

бы уклониться в некоторых случаях от выполнение своего обязательства, не опасаясь

потери внесенной уже суммы денег 180 - IX, 189; 14 - 388 и др.), как это и

было, например, в Голландии в начале прошлого столетия при развитии акционерной

горячки, когда довольствовались требованием оплаты 6 - 12% - не более (42

- II, 215).

Допущение долевой оплаты акций с требованием обеспечения остальной суммы

векселями или ценными бумагами встречается в особенности часто в страховых

акционерных компаниях (297 - 12; 268 - 28; 26 287; 331 - 730), и оно вызвано

тем обстоятельством, что некоторые акционерные компании по характеру преследуемой

ими цели не нуждаются в немедленном образовании полного акционерного капитала,

считая, однако, необходимым иметь этот капитал наготове. Но в этом случае

Вагнер (10 - VII, 376) едва ли не прав, говоря, что такого рода свойство предприятия

указывает скорее на непригодность для него акционерной формы, чем на необходимость

установления каких-либо исключительных норм. Впрочем, если векселя эти бессрочные

и они не освобождают от оплаты акций в определенные сроки, а имеют только

значение обеспечения возможности требовать оплаты и до срока, то они могут

быть допущены, не нарушая общих постановлений относительно акционерных компаний.

Очевидно, что и в этом случае подпиской должен быть покрыт весь акционерный

капитал.

При выпуске акций сериями к подписке предлагается не весь акционерный

капитал, а только часть его, т. е. одна выпускаемая серия как соответствующая

тому капиталу, который признан проспектом и уставом необходимым для начала

операций компании. В практике обыкновенно допускается выпуск новой серии до

полной оплаты старой серии, вследствие чего является как бы сочетание двух

способов уменьшения акционерного капитала, и вот это-то обстоятельство и оказалось

наиболее благоприятным для развития биржевой игры и системы учредительских

барышей. Допуская вполне возможность тех случаев, когда акционерная компания

первоначально не нуждается во всем акционерном капитале, нет, однако, решительно

никакого основания идти разом через две двери в одну и ту же комнату; может

быть допущена или долевая оплата, или выпуск сериями, но допускать одновременно

и то и другое для одной и той же акционерной компании по меньшей мере неосновательно,

если только не считать биржевую игру, ажиотаж, за одно из отрадных явлений

в жизни общества, как это делают некоторые... К чему привело на практике такое

сочетание, с этим ознакомила нас достаточно немецкая литература по акционерному

вопросу, которая не поскупилась на сообщение фактов, как без малейшей надобности

для компании фабриковались новые серии акций до полной оплаты старых с исключительной

целью воспользоваться преимущественным правом приобретения al pari новых акций

для сбыта их с премией на бирже (см. 449 - 331 и др.; 10 - VI, 605; 308 -

148 и мн. др.), а потому делается понятным, отчего все почти исследователи

акционерных компаний и компетентные учреждения и лица пришли к заключению

о необходимости категорического воспрещения выпуска новых серий акций до полной

оплаты старых (500; 172 - VII; 297 - 83; 268 - 123; 26 - 91; 8 - 233; 145

- 31; 497; 498; 499 и мн. др.), и только весьма немногие, не пренебрегая иногда

софизмами или ложными ссылками, отстаивают существующий порядок (ср. 331 -

768; 172 - 83; 472 -1,437; 222 - 205; 72 - 13). В самом деле, отыскивая цель,

ради которой могло появиться на практике такое сочетание долевой оплаты акций

с выпуском их сериями и признанием преимущественных или исключительных прав

за учредителями и первыми подписчиками на приобретение новых акций al pari,

не трудно прийти к заключению, что цель эта не имеет и не может иметь ничего

общего с интересами компании, но дает обильную пищу для спекуляции, как это

и доказала практика акционерного дела.

Итак, признавая необходимым установить как общее правило, что выпуск

новой серии акций не может последовать до полной оплаты акций предыдуших серий,

следует еще ясно и точно определить, от кого может зависеть разрешение вопроса

о том, что необходим выпуск новой серии, так как практика не замедлила и здесь

открыть двери разного рода злоупотреблениям, имевшим следствием обогащение

нескольких лиц на счет целой массы жертв обмана. Уставы акционерных компаний

указывают на то, что выпуск новых серий ставится в зависимость то от решения

правления (469 - VII; 710), то от поверочного совета (331 - 764; 654 - § 6;

658 - § 6; 627 - § 4), то от общего собрания (331 - 764), причем до отмены

концессионной системы требовалось еще правительственное разреше(566 - § 5).

Не говоря уже о той несомненной и очевидной опасности, которая заключается

в предоставлении такого права правлению, или поверочному совету, следует заметить,

что даже предоставление этого права одному только общему собранию (10 - VII,

376) не могло служить

достаточной гарантией против выпусков акций с целью спекуляции, когда

новые выпуски допускались до полной оплаты старых и за учредителями или первыми

подписчиками признавалось исключительное или преимущественное право на приобретение

al pari акций новых выпусков. Вот тут-то и выступали обыкновенно на сцену

подставные лица для образования такого общего собрания, решения которого по

вопросу о выпуске акций вполне соответствовали бы интересам учредителей и

первых подписчиков, а не компании (ср. 308 - IV, 154 и др.; 26 - 136). Поэтому,

независимо от определения, что только общее собрание и притом в усиленном

личном составе и усиленным большинством голосов может решать вопрос о выпуске

новых серий акций, нужно еще, во-первых, воспретить сообщение учредителям,

первым подписчикам и вообще кому бы то ни было каких-либо преимущественных

или исключительных прав на приобретение акций (см. гл. 7) и, во-вторых, запретить

выпуск новых серий до полной оплаты акций прежних серий. При таких только

условиях можно будет устранить выпуски акций не для интересов компании, а

для ажиотажа. Что же касается вопроса о том, необходимо ли определение в уставе

и в проспекте числа и размера серий, на которые делится акционерный капитал,

мы полагаем, что, принимая в соображение характер большей части хозяйственных

предприятий, на вопрос этот следует ответить отрицательно: трудно, а в некоторых

случаях даже невозможно определить вперед вполне точно и целесообразно время

и размеры необходимого увеличения капитала в интересах развития предприятия,

а потому при указании в проспекте и в уставе на время выпуска и размеры первой

серии акций относительно серий последующих выпусков следует заметить, что

вопрос о них должен решаться общим собранием в пределах, указанных уставом

(ср. 172 - 85).

Далее - о курсе акций новых серий. Мы указали уже выше (см. гл. 10),

что акции первого выпуска могут быть предлагаемы к подписке только по номинальной

цене, так как в противном случае произошло бы увеличение или уменьшение акционерного

капитала до начала еще операций компании. Отступления от этого основного правила,

встречающиеся в особенности в разного рода строительных акционерных компаниях

на том основании, что в этих компаниях акционеры лишаются возможности получения

каких-либо прибылей за время производства построек, следует отнести к одному

из анормальных явлений в практике акционерного дела, против которого восстает

теперь большинство исследователей акционерных компаний; маскирование же такого

приема тем, что при предложении акций по номинальной цене акционерам выдаются

затем проценты из капитала (ср. 331 - 695,696), еще более неправильно, так

как этим нарушается другое основное правило относительно составления баланса

и распределения прибылей, а потому защищать такую выдачу процентов (Banzinsen),

оберегая будто бы интересы акционеров и ссылаясь на возможность последующего

пополнения капитала (331 - 696), - значит не признавать никаких основных правил

для акционерных компаний, так как едва ли мыслимо какое-либо правило, которое

защищало бы все интересы и соответствовало бы всем положениям (ср. 222 - 266;

173 - I, 629; 316 - 406; 17 - VIII, 406; 297 - 83; 26 - 48). Но иначе представляется

вопрос о курсе акций последующих выпусков, так как успешный ход предприятия,

расчет на большой дивиденд и вообще благоприятные рыночные условия могут поднять

цену на акции так, что ко времени выпуска новой серии разница между нарицательной

и рыночной ценой акций будет настолько велика, что вопрос о праве воспользоваться

ею будет иметь для акционерной компании весьма существенное значение. Выгода

акционеров заключается при этом, говорит Тернер, в возможности выпуска меньшего

числа акций для получения необходимого дополнительного капитала, чем пришлось

бы это сделать при выпуске акций по номинальной цене, и в расчете на увеличение

будущего дивиденда, так как прибыль придется делить на меньшее число паев.

Если, например, акции первого выпуска номинальной цены в 100 рублей обращаются

по 125 - 130, то является возможность открыть подписку на акции нового выпуска

по 120 рублей, причем на каждые 600 рублей действительно внесенного капитала

придется выдать вместо шести только пять акций нарицательной стоимости в 100

рублей каждая (411 - 69), шестая же акция должна будет быть уничтожена как

погашенная, дабы прибыль от разницы по курсу не могла быть раздаваема акционерам

как дивиденд. Употребление прибыли от разницы по курсу на пополнение запасного

капитала, рекомендуемое Hecht'ом (172 - 83) и Wagner'oм (448 - II, 440), едва

ли основательно, так как таким образом может быть маскируемо увеличение акционерного

капитала свыше нормы, определенной уставом. Этим способом устранена будет

также та побудительная причина, которая заставляла учредителей или первых

подписчиков выговаривать себе преимущественное или исисключительное право

на приобретение al pari акций последующих выпусков, дабы перепродажей этих

акций на бирже немедленно реализовать в свою пользу разницу на курсе. Если

же компании уже существующей, дела которой находятся в менее удовлетворительном

положении и акции которой обращаются ниже номинальной цены, необходимо для

поправления или для развития дел усилить свой капитал выпуском новой серии

акций, то такой выпуск, очевидно, может быть сделан только ниже pari, так

как, наверное, никто не согласится подписаться, например, на новые сторублевые

акции по номинальной их цене, когда акции старого выпуска обращаются примерно

по 75 рублей; чтобы рассчитывать в таком случае на успех в подписке, необходимо

открыть ее по цене не выше 75 за 100, или даже несколько ниже (411 - 69),

образующаяся же от этого разница должна быть пополнена из прибылей компании,

о чем должно быть упомянуто в уставе так, что выдача дивиденда не может быть

произведена до тех пор, пока акционерный капитал не будет доведен до своей

установной величины (ср. 331 - 221, 727). Но во всяком случае ввиду вышеизложенного

необходимо, чтобы курс, по которому выпускается новая серия акций, был точно

определен общим собранием одновременно с решением о выпуске вообще новой серии,

так как курсом обусловливается величина имеющего поступить капитала, определение

которой не может быть предоставлено произволу или случаю. (411 - 69).

С этим мнением не соглашается Вреден (429 - 69), полагая, что выпускная

цена добавочных акций не может быть иная, чем общая нарицательная, так как

"вообще крайне неудобно или даже немыслимо допускать, или, по крайней мере,

это противоречит существу акционерного предприятия (как складочного), чтобы

при господствующей равномерной ограниченной ответственности для пайщиков водворялось

разнообразие в ценах акций. Вследствие подобной разноценности акций, между

прочим, возможны такие затруднения при ликвидации, которые едва ли одолимы.

К тому же всякое пошатнувшееся предприятие может прибегнуть к выпуску новой

серии или к увеличению основного своего капитала путем раздачи новых акций

одним желающим из акционеров и, конечно, по несколько высшей против номинальной

цене, чтобы соответственными и весьма доступными для целой компании биржевыми

манипуляциями возвысить свой кредит, хотя бы и на такой короткий срок, какой

нужен для полного сбыта подобных ненадежных акций в неопытные руки". Но возражение

это едва ли основательно, так как неравенства прав акционеров при этом не

происходит, ибо прежние акционеры, хотя они и приобрели свои акции по нарицательной

цене, но, оставаясь акционерами в то время, когда акции стоят на рынке выше

нарицательной цены, они делают этим как бы дополнительный взнос, совершенно

равный разнице между нарицательной ценой и биржевой, по которой предлагаются

к подписке акции нового выпуска: разница эта могла бы быть немедленно реализована

ими путем продажи своих акций. В такое же положение становятся владельцы акций

второго выпуска, когда открывается подписка на акции третьего выпуска по курсу

еще более высокому. Словом, здесь нет ни малейшего нарушения чьих-либо прав,

тогда как, наоборот, требование обязательного выпуска по нарицательной цене

акций последующих серий, невзирая на высокий биржевой курс, - требование это,

как мы и указали выше, открывает настежь двери ажиотажу. При выпуске же акций

по курсу ниже номинальной цены также нет никакого неравенства или нарушения

чьих-либо прав, так как от общего собрания, т. е. от совокупности акционеров,

зависит решение вопроса о таком выпуске, и если акционеры эти тем не менее

решаются на такой выпуск, то надо полагать, что они видят в этом средство

к ограждению своих интересов (ср. 172 - 79; 34 - 59; 441 - 25).

Сказав выше об образовании акционерного капитала посредством выпуска

акций, мы ничего не сказали еще о формах оплаты этих акций, хотя вопрос этот

отчасти выяснен уже в предыдущих главах, где мы говорили о так называемых

неденежных акциях и об аппортах. Как большая часть исследователей акционерных

компаний, так и большая часть уставов допускают оплату акций не одними деньгами,

но и вещами, услугами, недвижимым имуществом, трудом и т. д. (ср. 331 - 753;

114 - 325 и др.), подобно тому как в ст. 1833 Code Napolйon сказано, что chaque

associй doit apporter ou de l'argent, ou d'autres biens, ou une industrie.

Но в этом случае допущена очевидная ошибка, или, вернее, смешение понятий,

оказывающее весьма вредное влияние на практику акционерного дела, так как

акции могут и должны быть оплачиваемы только деньгами, а на эти деньги, разумеется,

могут быть приобретаемы для компании различного рода предметы, смотря по цели

и по потребностям ее. Насколько указываемое нами различие имеет существенное

значение, можно выяснить себе из следующего случая в прусской акционерной

практике: в Силезии учредилась акционерная компания под фирмой Donnersmarkhьtte,

Oberschlesische Eisen-u. Kohlenwerke с капиталом в 6 миллионов талеров, в

счет которого принято было имущество по оценке в 5 '/z миллиона, а 500 тыс,

деньгами как плату за акции. Таким образом, весь акционерный капитал был оплачен

сполна при самом учреждении компании; тем не менее регистратура в регистрации

этой компании отказала, мотивируя свой отказ тем, что согласно ст. 209а Общегерманского

Торгового Уложения требуется для учреждения компании оплата акций не менее

как на 10%, в этой же компании, по мнению регистратуры, акционерный капитал

в б миллионов оплачен был всего 500 тыс., т. е. менее чем на 10%; словом,

регистратура отказалась принять в расчет оплаты акционерного капитала в 5

1/2 миллиона, которые внесены были не деньгами, а имуществом. Это решение

регистратуры найдено было некоторыми неправильным и даже бессмысленным (ср.

180 - IX, 133; 222 - 135), тогда как, анализируя глубже этот случай, ясно

будет, что регистратура не могла поступить иначе: компания должна образовать

акционерный капитал посредством открытия публичной и для всех равной подписки

на акции, после чего производится разверстка акций по подписке и полная или

долевая оплата так, следовательно, каким же образом компания в самом начале

своего учреждения могла оказаться собственницей недвижимого имущества в 5

1/2 миллиона, не образовав предварительно акционерный капитал на вышеуказанных

основаниях? Практически вопрос этот разъясняется очень просто: бывший собственник

(или собственники) этого имущества перенес свое право собственности на компанию

для образования ее акционерного капитала, т. е. записал на свое имя известное

количество акций учреждаемой компании, оплатив акции эти означенным имуществом,

причем, разумеется, не могли иметь место ни публичная и для всех равная подписка

на акции, ни правильная разверстка, ни, наконец, требуемая законом оплата

акций. Подобное явление почти общее при дутом и смешанном способах учредительства,

но мы выше достаточно уже выявили, к чему привели и приведут всегда эти два

способа, если только они допущены будут законом. Необходимо строго различать

два случая, неденежную оплату акций, которая ни в каком случае допущена быть

не может, и оплату акциями приобретаемого компанией имущества, что всегда

возможно и не заключает в себе никаких опасных или антихозяйственных элементов.

Только признание этого различия и установление его как основного положения

устраняет совершенно применение дутого и смешанного способов учредительства,

при которых немыслимо правильное развитие акционерного дела. При отсутствии

этого различия и допуская возможность неденежной оплаты акций, можно представить

себе акционерную компанию корзиной, в которой лежат акции, и каждый подходит

к этой корзине, кладет в нее кто старые сапоги, кто привилегию, кто мельницу

и т. п., взамен же положенного берет себе акции; тогда как, признавая это

различие и допуская только оплату приобретаемого имущества акциями, акционерную

компанию можно сравнить с хозяином, пользующимся кредитом, который расплачивается

за купленный им товар или труд и услуги векселями. Акционерные компании могут

применять кооперативное начало, они могут распределять прибыль между работниками-акционерами,

они могут включать в сумму своего акционерного капитала и не одни деньги,

но неденежных акций они не могут допускать, не нарушая этим основных хозяйственных

начал.

В связи с вопросом об образовании акционерного капитала посредством неденежной

оплаты акций находится вопрос, возбужденный некоторыми исследователями, о

том, следует ли при такой оплате брать какие-либо пошлины за переход имущества

из одних рук в другие, причем Gruchot (156 - ХIХ, 768; 222 - 130) полагает,

что пошлин этих брать не следует, германская же судебная практика (ср. 469

- VII, 339 до 345) решает иначе этот вопрос, и, кажется, с большим основанием,

так как действительно трудно мотивировать какими-либо основательными соображениями

такую привилегию в пользу акционерных компаний и владельцев так называемых

неденежных акций (ср. 331 - 729; 50 - 499; 469 - XV, 262).

Несомненно, определяя способы образования акционерного капитала, нужно

также обеспечить осуществление этих способов, вследствие чего как в законодательстве,

так и в отдельных уставах акционерных компаний обыкновенно определяются те

последствия, с которыми связано для подписчиков и акционеров неисполнение

взятых ими на себя обязательств по оплате акций (331 - 731 ; 658 - § 8; 654

- § 15; 528 - § 220 и др.). Самая употребительная в этом случае мера заключается

в том, что компания выговаривает себе право при просрочке оплаты продать неоплаченную

акцию. Меру эту нельзя не признать вполне основательной, хотя она не исключает

собой и всех других мер в пределах законности, которые признаны будут целесообразными,

дабы по возможности предостеречь компанию от легкомысленных подписок. Мы уже

сказали выше, что выдача акций ни в каком случае не может воспоследовать до

полной оплаты их, временные же свидетельства или квитанции, если их нельзя

совершенно устранить, заменив регистрацией в акционерной книге, должны быть

выданы не иначе как именные, - в этом заключается также одна из гарантий точному

выполнению подписчиками и акционерами взятых на себя обязательств (ср. 312

- 136 до 141).

Мы не будем останавливаться здесь на исследовании тех анормальных способов

образования акционерного капитала, как, например, посредством залога компанией

своих акций (26 - 10, 13, 65; 222 - 227; 229; 150 - 393 и др., 448 - II, 440),

ложных указаний регистратуры (469 - VII, 326), допущения неденежных акций

(308 - IV, 133; 297 - 19 ; 222 - 152 примеч. 46 и др.), так называемых авансов

от консорций и синдикатов (150 - 383) и т. п., мы упомянем о них, говоря о

практике образования акционерного капитала, здесь же заметим только то обстоятельство,

что русская акционерная практика, далеко отстав от заграничной на поприще

злоупотреблений, оказалась, однако, довольно восприимчивой к заимствованию

темных способов образования акционерного капитала, в особенности в деле учреждения

так называемых товариществ сахарных заводов, не имеющих ничего общего с товариществами,

будучи акционерными компаниями. В этих товариществах операция залога своих

паев (т. е. акций) шла очень успешно для учредителей, но не для последующих

приобретателей этих дутых паев - акций.

До сих пор мы говорили о случаях уменьшения акционерного капитала посредством

предварительного неполного образования его и последующего пополнения оплатой

не вполне оплаченных акций или выпуском новых серий, но, кроме того, могут

быть случаи уменьшения сполна образовавшегося акционерного капитала, и это,

как сказано было выше, производится двояким образом: скупкой своих акций в

ущерб акционерному капиталу или же погашением акций из особо предназначенных

для этого средств, не уменьшая акционерного капитала. Первый способ, хотя

и очень распространенный в практике акционерного дела, оказался весьма опасным

и много содействовал увлечению акционерных компаний биржевой игрой, а потому

способ этот почти единогласно осужден исследователями акционерных компаний;

относительно же второго способа мы будем говорить в другой главе (см. гл.

17), признавая за ним большое практическое значение как средства к нейтрализации

акционерного капитала на рациональных хозяйственных началах (ср. 126 - 1198;

28 - 10; 222 - 224; 448 - II, 440; 74 - 2; 115 - 40; 149 - 103; 469 - VU;

49 -1, 74 до 81; 17 - IV, 17; 114 - 335; 17 - V, 248 до 253; 222 - 211; 228

- 248; 123 XVIII, 423; 17 - VI, 1; 123 - XVII, 381; 49 - II, 146,150; 172

- 86,146; 34 47, 82; 10 - IX, 359; 33 - 459; 149 - 102; 494; 17 - V, 10, 67;

235 - 1; 222 14, 219, 226; 414 - 38). Уменьшение акционерного капитала возможно

еще вследствие понесенных убытков; в таком случае следует различать, произошло

ли это уменьшение в таких размерах, что, согласно уставу и проспекту, должна

последовать ликвидация компании, или же уменьшение это не достигло таких размеров.

О первом случае мы будем говорить ниже в связи с вопросом о ликвидации акционерных

компаний, относительно же второго случая более или менее общепринято пополнять

убыток из запасного капитала и из чистых прибылей до тех пор, пока не будет

погашен убыток в акционерном капитале, после чего таким же образом пополняется

убыток и в запасном капитале (ср. 331 - 657). Далее, акционерный капитал уменьшается

также при выдаче из него процентов, т. н. Bauzinsen, о чем мы говорили уже

выше, приравняв такую выдачу процентов к уменьшению номинальной цены акций

(ср. 173 -1,629; 316 406; 331 - 695; 17 - VIII, 406; 72 - 18 и др.). Наконец,

акционерный капитал уменьшается также посредством редукции его, что может

быть произведено только путем ликвидации (ср. 150 - 408,422), о которой мы

будем говорить в гл. 17 нашего исследования.

Относительно увеличения акционерного капитала практика указала на следующие

способы к достижению этой задачи: увеличение номинальной цены акций и выпуск

акций новых серий, независимо от этого некоторые акционерные компании, избегая

увеличения акционерного капитала, прибегают для увеличения своих средств оборота

к выпуску облигаций и банковых билетов и к выдаче векселей. Прежде чем приступить

к анализу всех этих средств, повторим еще раз, что в уставе непременно должны

быть сделаны указания как вообще на право увеличения акционерного капитала,

так и на границы пользования этим правом, так как всякий, делающийся участником

предприятия, должен знать обо всех условиях образования материальных средств

этого предприятия, а потому если в уставе ничего не будет упомянуто о праве

увеличения акционерного капитала, решением же общего собрания тем не менее

будет постановлено о таковом увеличении, то акционеры, не согласные с этим

решением, вправе требовать обратно свои доли капитала, при единогласном же

решении, впрочем практически едва ли возможном, могут быть нарушены интересы

третьих лиц (ср. 287 - 353 до 372; 256 -114,115,115 - 32).

Увеличение акционерного капитала посредством возвышения номинальной цены

акций не может быть допущено потому уже, что этим нарушено было бы коренное

начало ограниченной ответственности в акционерных компаниях, не говоря о том,

что во всяком случае подобное увеличение номинальной цены акций неизбежно

сопряжено со столь существенным изменением устава компании, которое равносильно

переучреждению компании (ср. 331 - 95; 17 - V, 163). Таким образом, остается

только еще один способ увеличения акционерного капитала - посредством выпуска

акций новых серий; но выше было уже сказано о совершенно аналогичном случае,

причем выяснено было: 1) что новый выпуск акций может последовать только после

полной оплаты акций прежних выпусков (297 - 83; 8 - 238 и др.), 2) что решение

вопроса о новом выпуске акций находится в зависимости от общего собрания,

в границах, указанных уставом (ср. 287 - 366, 372; 17 - VI, 294), и 3) что

новые выпуски акций могут быть предлагаемы к подписке и не по номинальной

цене (ср. 115 - 32 и др.; 411 - 69). К этому остается только добавить, 4)

что увеличение акционерного капитала должно быть предусмотрено уставом и проспектом

с указанием на размеры и условия этого увеличения, так как в противном случае

увеличение акционерного капитала равносильно было бы учреждению новой компании,

и 5) в общем законе должно быть определено отношение между первоначально предположенным

акционерным капиталом и впоследствии увеличенным, дабы устранить возможность

повторения таких случаев, какие были в прошлом столетии, а отчасти также в

этом (Дармшт. банк), когда посредством новых выпусков акций акционерный капитал

утраивался против первоначально предположенного с исключительной целью ажиотажа

или безрассудного расширения оборотов (ср. 172 - 145; 208 - 101; 34 - 47;

222 - 205; 270 - 8, 12; 209 246). Новые выпуски акций снабжаются иногда особыми

привилегиями, и в таком случае акции эти называются привилегированными (Priortдtsactien,

actions privilйgiйes, preferred shares, azioni privilegiati), - мы будем говорить

о них ниже, в главе четырнадцатой (см. 252).

Кроме увеличения акционерного капитала возможно еще увеличение оборотного

капитала посредством выпуска облигаций или банковых билетов, производства

залога и выдачи векселей. О выпуске кредитными акционерными компаниями банковых

билетов мы не будем говорить здесь, так как это вопрос, выходящий за пределы

нашего исследования, и он может быть рассматриваем только в связи с вопросами

об организации кредитных учреждений, о денежной системе и т. п., хотя между

выпусками облигаций и банковых билетов существуют некоторые аналогичные черты,

для выяснения же различия между ними в применении к акционерным компаниям

дает весьма ценный материал практика Перейровского акционерного банка для

движимого кредита, пользовавшегося правом выпуска двух сортов облигаций на

сумму, в 10 раз превышавшую акционерный капитал, причем один сорт этих облигаций

был ничем иным как банковыми билетами, как это и видно из проспекта этого

учреждения (ср. 396; 291; 397; 184; в особенности 42 - III, 228 и др.). Отличие

облигаций от акций заключается в том, что 1) владельцы облигаций не считаются

акционерами, не принимая никакого участия в прибылях или убытках компании,

а получая только определенный процент, 2) облигационный капитал считается

не акционерным, а занятым, 3) право на получение процентов по облигациям не

находится в зависимости от прибылей компании, а потому проценты по облигациям

должны быть выплачиваемы и тогда, когда акционерная компания не получила никакой

прибыли или имела убыток, 4) облигации обязательно должны быть амортизируемы

в течение определенного времени, и для этой цели компанией должен быть предназначен

особый амортизационный фонд (ср. 268 - 136). Кроме того, облигации не дают

права владельцам их принимать какое-либо участие в управлении делами компании

до тех пор, пока компания выполняет в отношении к ним все свои обязательства,

подобно тому как и вообще за кредитором не признается право вмешательства

в дела должника (см. 268-137; ср. 429-114 и др.).

Итак, говоря только о выпуске облигаций, заметим прежде всего, что выпуск

облигаций имеет значение производства займа акционерной компанией, а так как

акционерная компания, будучи юридическим лицом, не пользуется, однако, всеми

личными правами, как, например, правом жалобы за личные обиды (см. 469 - VII,

367; 382 - XXIV, N 33), то таким же образом не может пользоваться она личным

кредитом, а только реальным (имущественным, вещным, залоговым): всякий заем

акционерной компании должен быть залогом или должен иметь значение залога

(ср. 31 - 64), вследствие чего такое соотношение между собственным и занятым

капиталом акционерной компании, какое мы видим, например, в Перейровском акционерном

банке, может быть рассматриваемо только как ошибка или как злоупотребление

(ср. 17 - III, 228; 411 - 106; 429 - 127; 497). Как в частном хозяйстве, так

и для акционерных компаний, без сомнения, благоразумнее оперировать своим

собственным оборотным капиталом, чем занятым, а потому нельзя не согласиться

с мнением Oechelhдuser'a. (297 - 82), который говорит, что акционерная компания

может прибегать к выпуску облигаций только тогда, когда она выпустила уже

все акции, т. е. когда, оставаясь в пределах устава, она не имеет права на

дальнейшее увеличение акционерного капитала. Из этого следует дальнейшая консеквенция,

что акционерная компания не может приступить к выпуску облигаций до полной

оплаты всех выпущенных ею акций, ибо в акционерных компаниях только акционерный

капитал служит обеспечением для третьих лиц в делах их с компанией, обеспечение

же это, разумеется, не может быть неопределенной величиной, как это и предусмотрено,

например, Итальянским Торговым Уложением (ст. 135). Право выпуска облигаций

должно быть предусмотрено проспектом и уставом и должно зависеть от решения

общего собрания в усиленном личном составе и с усиленным большинством голосов,

так как решение это слишком тесно связано с интересами акционеров, чтобы возможно

было поставить его в зависимость от благоусмотрения простого большинства акционеров

в слабом личном составе общего собрания (ср. 411 - 106; 8 - I, п. 170; 260-215;

72 - 19; 506). Относительно порядка выпуска облигаций Вреден (429 - 130) совершенно

основательно замечает, что всякий заем акционерной компании должен исключительно

помещаться по публичной общедоступной подписке, так как этим путем устраняется

всякий повод к злоупотреблениям, оберегается гласность относительно движения

долгов акционерных предприятий, самому предприятию ссуда достается по наиболее

дешевой цене. Практика указала, что в выпуске и помещении облигаций возможны

почти все те же злоупотребления, какие и в выпуске акций, - те же синдикаты,

дутые проспекты и т. п. (ср. 26 - 73 и др.; 144; 229; 135), поэтому установление

правил относительно проспектов о выпуске облигаций, производства подписки

на облигации и разверстки их столь же необходимо и должно быть подчинено тем

же правилам, как и в отношении к акциям, причем курс, по которому выпускаются

облигации, определяется теми правилами, какие установлены для акций не первой

серии, т. е. курс этот может быть и ненарицательный. О норме нарицательной

цены облигаций при установлении ее следует иметь в виду исключительно только

то, чтобы облигации не имели значения бумажных денег, а потому необходимо

различать именные облигации от предъявительских, так как в отношении к первым

цель эта легче достижима, вследствие чего установление высокой нарицательной

цены для именных облигаций равносильно было бы устранению мелких сбережений

отсравнительно довольно солидного помещения их. Относительно погашения облигаций

с премией, т. е. выше нарицательной цены, или же выпуска выигрышных облигаций

и т. п. - не подлежит никакому сомнению, что дозволение акционерным компаниям

производства займов на таких условиях равносильно было бы дозволению несолидному

учреждению выманивать себе средства у несолидных людей, - облигации могут

быть погашаемы только по нарицательной цене из определенного для этого амортизационного

фонда и по вперед опубликованному в проспекте плану. Этим исчерпывается вопрос

об увеличении оборотного капитала акционерных компаний посредством выпуска

облигаций, относительно же увеличения оборотного капитала посредством прямого

залога недвижимого имущества компании достаточно указать, что залог этот не

отличается никакими существенными чертами от залога частного недвижимого имущества

с обязательством погашения долга в течение определенного числа лет, причем

для производства такого залога, без сомнения, требуется определение общего

собрания на тех же основаниях, как и для выпуска облигаций. Наконец, указав

уже выше, что всякий заем акционерной компании должен быть залогом или должен

иметь значение залога, так как акционерная компания не может пользоваться

личным кредитом, этим самым мы не признаем за акционерными компаниями права

на пользование вексельной формой кредитных сделок (ср. 429 - 131; 469 - XV,

279), хотя в практике акционерного дела и эта форма нашла себе применение

(39 - 632; 40; 80, 335), как это видно, например, из известного процесса по

делу Цюрихской акционерной компании Leu и К", причем это же самое дело указало

на то, до чего такая форма займов не соответствует существу и значению акционерных

компаний и потому в особенности для них опасна (ср. 268 - 134 до 138; 39 -

632; 331 - 772 до 777; 26 - 73 до 77; 172 - 80; 429 - 114 - 134; 411 - 100

до 109; 31 - 63 до 67; 297 - 82 и др.). Еще один способ увеличения оборотного

капитала акционерных компаний, свойственный только акционерным банкам и заключающийся

в приеме вкладов, мы оставляем здесь без исследования, так как подробный и

всесторонний анализ этого способа возможен только в связи с исследованием

всей системы существующих кредитных учреждений; ограничимся здесь только указанием,

что правильное разрешение этого вопроса едва ли возможно без связи с вопросом

о формах акционерных компаний и об ответственности правлений (ср. 369 - 152

до 158).

Кроме акционерного капитала и оборотного некоторые акционерные компании

имеют еще и запасной капитал. Образование запасного капитала, практикующееся

в акционерном деле только с начала этого столетия, было бы целесообразно,

согласно указаниям опыта, сделать общеобязательным (297 - 81; 49 - II, 132);

оно производится обыкновенно посредством отчисления от прибылей компании определенной

части по постановлению правлений (594 - § 16) или по определению в уставе

minimum'a отчисления, которое может быть возвышено общим собранием (656 -