2. Заключение договора, зависящее от соглашения в особой форме.

В коммерческой практике, особенно когда речь идет о сложных сделках, достаточно часто после длительных переговоров стороны подписывают неформальные документы, называемые "Предварительное соглашение", "Меморандум о взаимопонимании", "Письмо о намерении" и т.п., в которых содержатся условия, по которым сторонам удалось на данном этапе достичь соглашения, но одновременно в них констатируется намерение оформить договоренность на более поздней стадии официальным документом (например, "подлежит закреплению договором" или "должно быть оформлено официальное соглашение"). В некоторых случаях стороны считают свой договор уже заключенным, а составление официального документа считают подтверждением уже достигнутого соглашения. Однако если обе стороны, или хотя бы одна из них, делают ясным, что они не намерены быть связанными, если не будет составлен официальный документ, договор не будет заключен до этого момента, даже если стороны согласились по всем имеющим значение аспектам их сделки.

Иллюстрации.

3. После длительных переговоров A и B подписали "Меморандум о взаимопонимании", содержащий условия соглашения о создании совместного предприятия для разведки и разработки континентального шельфа страны X. Стороны согласились, что позднее они подготовят соглашение, оформленное официальными документами, для подписания и обмена ими на официальной церемонии. Если "Меморандум" уже содержит все значимые условия соглашения и имеется в виду, что последующий документ только позволит в соответствующей форме представить публике соглашение, может быть сделан вывод о том, что договор был уже заключен, когда был подписан первый документ.

4. Обстоятельства те же, что и в иллюстрации 3, различие состоит в том, что "Меморандум о взаимопонимании" включает оговорку "не является обязательным до оформления окончательного соглашения" или подобную ей. Связующий стороны договор отсутствует до подписания и обмена официальными документами.

Статья 2.1.14. Договор с умышленно открытыми условиями

1. Если стороны намерены заключить договор, обстоятельство, что они умышленно оставили какое-то условие для согласования в ходе будущих переговоров или подлежащим определению третьим лицом, не является препятствием для возникновения договора.

2. Существование договора не затрагивается тем, что впоследствии:

(a) стороны не достигли соглашения по такому условию или

(b) третье лицо не определило это условие,

если имеется иное средство сделать это условие определенным, которое является разумным при существующих обстоятельствах, принимая во внимание намерения сторон.

Комментарий

1. Договор с умышленно открытыми условиями.

Договор может не отражать один или несколько вопросов, потому что стороны просто не думали о них во время переговоров. Если стороны договорились об условиях, являющихся существенными для данного вида сделки, то договор будет считаться тем не менее заключенным, и отсутствующие условия будут восполнены на основании ст. ст. 4.8 или 5.1.2. См. также п. 1 комментария к ст. 2.1.2. Совершенно иным является случай, предусмотренный данной статьей: здесь стороны намеренно оставили открытыми одно или более условий, потому что не смогли или не желали их определять в момент заключения договора, и установили, что они будут определены в соглашении, которое будет заключено сторонами на более поздней стадии, или они будут определены третьим лицом.

Последняя ситуация, которая особенно часто встречается, хотя и не ограничивается случаями, касающимися долгосрочных сделок, в основном вызывает две проблемы: во-первых, препятствует ли возникновению договора тот факт, что стороны намеренно оставили открытыми определенные условия, и во-вторых, если ответ на этот вопрос отрицательный, то что произойдет с договором, если стороны впоследствии не смогут достичь соглашения по этим условиям или третье лицо не определило их.