4. Исключительные оговорки и уплата согласованной суммы при неисполнении.

Договорное условие, предусматривающее, что сторона, не исполняющая свое обязательство, должна уплатить определенную сумму потерпевшей стороне за такое неисполнение (см. ст. 7.4.13), может также иметь последствия, ограничивающие компенсацию, причитающуюся потерпевшей стороне. В таких случаях неисполнившей стороне может быть отказано в праве полагаться на соответствующее договорное условие, если соблюдены положения, предусмотренные в настоящей статье.

Иллюстрация.

3. A вступает в договор с B о строительстве фабрики. Договор содержит условие о штрафной оговорке, предусматривающей уплату штрафа 10000 австралийских долларов за каждую неделю просрочки. Работы не были завершены в оговоренный срок, потому что A намеренно прекратил их и сосредоточился на другом объекте, который был для него более выгодным и в отношении которого штраф за просрочку был выше. Действительный ущерб, понесенный B в результате просрочки, составил 20000 тысяч австралийских долларов в неделю. A не вправе рассчитывать на штрафную оговорку, и B может получить полную компенсацию действительно понесенного ущерба, поскольку применение штрафной оговорки было бы чрезвычайно несправедливым, принимая во внимание умышленное неисполнение своих обязательств со стороны A.

5. Случаи, когда нельзя полагаться на исключительную оговорку.

Следуя подходу, принятому в подавляющем большинстве национальных правовых систем, настоящая статья исходит из предположения, что при применении доктрины свободы договора (ст. 1.1) исключительные оговорки в принципе обладают юридической силой. Однако сторона не может использовать такую оговорку, если это будет крайне нечестным и несправедливым.

Прежде всего это будет случай, когда договорное условие по своему характеру нечестно и его применение привело бы к явному дисбалансу между обязательствами сторон. Более того, могут быть обстоятельства, когда даже условие, которое само по себе не представляется явно нечестным, не может быть использовано, например когда неисполнение является результатом крайне небрежного поведения или когда потерпевшая сторона не могла бы избежать последствий ограничения или исключения ответственности, воспользовавшись соответствующей страховкой.

Во всех случаях необходимо принимать во внимание цель договора и, в частности, что сторона могла бы правомерно ожидать от исполнения договора.

Иллюстрации.

4. Независимый бухгалтер A обязуется составить бухгалтерский отчет для B. Договор содержит условие, исключающее ответственность A за последствия, возникающие из неточностей, допущенных A при исполнении своего обязательства. В результате серьезной ошибки, допущенной A, B уплачивает налог в два раза больший, чем с него причитается. A не может воспользоваться исключительной оговоркой, которая по сути нечестна.

5. Владелец склада A заключает договор с B о наблюдении за его помещениями. Договор включает условие, ограничивающее ответственность B. Со склада совершаются кражи, приводящие к потерям, превышающим сумму ограничения ответственности. Хотя условие, согласованное между двумя профессиональными сторонами, само по себе не является нечестным, оно не может использоваться B, если кражи совершены служащими B в процессе их служебной деятельности.