1. Необходимость специальной нормы об исключительных оговорках.

Принципы не содержат общего правила, дающего суду возможность исключить из договора условия, ставшие результатом злоупотребления или имеющие морально неприемлемое содержание. Помимо принципа добросовестности и честной деловой практики (ст. 1.7), который может быть использован в этом отношении в исключительных случаях, имеется только одно положение, допускающее в любой момент отказ от договора в целом или от отдельных его условий, если они неоправданно дают чрезмерное преимущество одной стороне (ст. 3.10).

Причина включения специальной нормы об исключительных оговорках состоит в том, что они особенно часто используются в международной договорной практике и имеют тенденцию вызывать большие противоречия между сторонами.

Наконец, настоящая статья устанавливает норму, которая дает суду широкие полномочия, основанные на принципе честного поведения. Условия, регулирующие последствия неисполнения, как правило, имеют силу, однако суд может игнорировать оговорки, которые грубо нарушают этот принцип.

2. Определение исключительных оговорок.

Для целей настоящей статьи исключительные оговорки - это прежде всего условия, непосредственно ограничивающие или исключающие ответственность неисполнившей стороны в случае неисполнения. Такие оговорки могут быть выражены в различной форме (например, фиксация определенной суммы, установление верхнего предела определенной суммы, установление процента от данной суммы, удержание предоставленного депозита).

Кроме того, к ограничительным оговоркам относят такие договорные условия, которые допускают, чтобы сторона произвела исполнение, существенно отличающееся от того, которое другая сторона разумно ожидала. На практике такие оговорки, в частности, включают условия, имеющие целью или последствием разрешить исполняющей стороне в одностороннем порядке изменить характер обещанного исполнения таким образом, что изменяется сам договор.

Иллюстрации.

1. Туристическая фирма предлагает по высокой цене туры, предусматривающие размещение в особо указанных люкс-отелях. Условие договора предусматривает, что туристическая фирма может изменить место размещения, если этого потребуют обстоятельства. Если туристическая фирма разместит своих клиентов в отелях второго класса, то она будет отвечать перед клиентами, несмотря на договорное условие, поскольку клиенты ожидают, что они будут размещены в отелях той категории, которая им была обещана.

2. Владелец отеля вывешивает объявление, где указывается, что отель несет ответственность за автомобили, находящиеся в его гараже, но не за предметы, находящиеся в автомобиле. Такое условие не является исключительной оговоркой с точки зрения настоящей статьи, поскольку его цель состоит всего лишь в том, чтобы определить объем обязательства владельца отеля.

3. Отличие исключительных оговорок от оговорок об отступном.

Исключительные оговорки необходимо отличать от оговорок, которые позволяют стороне отказаться от договора, уплатив определенную компенсацию. На практике, однако, могут встречаться отступные оговорки, которые по замыслу сторон должны на самом деле действовать как замаскированные исключительные оговорки.