О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права

Введение

Определение ценных бумаг, существенные признаки их

Виды ценных бумаг

Часть первая. Исторический очерк происхождения бумаг на предъявителя

Глава I. Уступка права требования по обязательствам в римском

праве. О безыменных знаках, известных в древности грекам,

римлянам, индусам и в средние века евреям

Глава II. История происхождения бумаг на предъявителя во французском

праве

Глава III. Появление настоящих бумаг на предъявителя во Франции.

Происхождение вексельного индоссамента

Глава IV. История бумаг на предъявителя в Италии, Голландии

и Германии

Глава V. История бумаг на предъявителя в России

Часть вторая. Догматический очерк учения бумаг на предъявителя

Глава I. Юридическое основание бумаг на предъявителя

Глава II. Какие гражданские права могут быть облечены в форму бумаг

на предъявителя? Виды бумаг на предъявителя

Глава III. Право выдачи бумаг на предъявителя

Глава IV. Циркуляция бумаг на предъявителя в гражданском обороте,

осуществление и прекращение прав по ним

Глава V. Виндикация и амортизация бумаг на предъявителя

Заключение

Бумаги на предъявителя играют важную роль в современной промышленной

жизни. Bonjean в своем докладе французскому Сенату 2 июля 1862 г. определяет

стоимость движимости Франции в 25 миллиардов франков, из которых 8 миллиардов

выражены в бумагах на предъявителя. Один только вид этих бумаг, а именно процентные

бумаги, выпускается ежегодно в Европе в сумме нескольких миллиардов. Между

тем положительные законодательства европейских народов до сих пор не имеют

точных и ясных постановлений для разрешения отношений, вытекающих из обращения

бумаг на предъявителя.

Цель настоящего очерка заключается в уяснении на основании господствующей

догмы права природы бумаг на предъявителя и в указании отношения положительных

законодательств к ним.

Догматическому изложению учения о бумагах на предъявителя мы предпослали

исторический очерк их происхождения. При этом мы не задались целью проследить

постепенный исторический процесс развития этого института в связи с другими

факторами действительной жизни. Мы хотели только выяснить первоначальную причину

появления в Западной Европе формы на предъявителя и отметить влияние реципированного

римского права на дальнейшую судьбу ее.

Москва,

18 ноября 1889 г.

Введение

Определение ценных бумаг. Существенные признаки ценных бумаг. Классификация

ценных бумаг. Виды их по содержанию, по личности должника и по личности кредитора.

Определение ценных бумаг

Бумаги на предъявителя (Inhaberpapiere, les titres au porteur) составляют

один из видов ценных бумаг. Поэтому считаем полезным изложению учения о бумагах

на предъявителя предпослать несколько предварительных слов о юридической природе

ценных бумаг вообще*(1).

Самый термин "ценные бумаги" (Werthpapiere, les valeurs или les effets)

до сих пор не имеет точного определения ни на разговорном языке, ни в законодательстве*(2).

Употребляются и другие термины для обозначения понятия ценных бумаг, таковы:

процентные, кредитные, денежные, товарные бумаги. Но все они не отличаются

точностью. Не всякая ценная бумага приносит определенный процент, как, например,

коносамент, фактура, варрант, билеты на проезд по железным дорогам и на пароходах,

билеты для входа в театр, концерты и т. п. Другими словами, не всякая ценная

бумага процентная. Далее, не все ценные бумаги основаны исключительно на обязательстве,

т. е. не все они предоставляют законному владельцу право требования с определенного

должника; таковы, например, акции. Следовательно, термин "кредитные бумаги"

обнимает не все виды ценных бумаг. Есть множество ценных бумаг, предмет которых

не есть определенная денежная сумма, а какая-либо вещь - таковы все традиционные

бумаги: коносамент, фактура, варрант; поэтому несостоятелен термин "денежные

бумаги"*(3). Наконец, не всякая ценная бумага есть в то же время предмет торгового

оборота, как, например, марки обеденные, театральные и т. п.; таким образом,

оказывается неточным и термин "торговые бумаги".

В юридической литературе термин "ценные бумаги" получил довольно широкое

употребление, особливо со второй половины нынешнего столетия. Но юристы далеко

расходятся между собой в вопросе о понятии этих бумаг. Одни ограничивают понятие

ценных бумаг ордерными и безыменными бумагами; другие причисляют к ним и именные

бумаги (Rectapapiere), как, например, именные акции. Некоторые исключают из

понятия ценных бумаг пассажирские билеты, обеденные марки, билеты для входа

на публичные зрелища и т. п. Комментатор общегерманского торгового уложения

Hahn причисляет к ценным бумагам даже бумажные деньги, почтовые марки.

Известный коммерциалист Thol считает ценными бумагами всякие документы

с имущественно-правовым содержанием, так что к ценным бумагам он причисляет

фрахтовое письмо, маклерскую записку, заемное обязательство. Endemann считает

ценные бумаги за представителей ценностей (Werthtrager). Бумага, говорит он,

имеет не реальную ценность в самой себе, наподобие всякой другой телесной

вещи, а является носителем ценности.

Ценность основана на уверенности, что должник (выдаватель бумаги) исполнит

обещанное. Следовательно, ценность подобных документов основывается на кредите.

К ценным бумагам он относит, между прочим, и государственные бумажные деньги,

которые суть также представители ценности, так как заключают в себе возможность

реализации (обмена на металлические деньги) в будущем.

Наиболее распространенное определение то, что ценные бумаги суть воплощенное

в документе обязательство (Verkorperte Forderungsrechte).

Против этого определения восстает Brunner''. Он говорит, что права не

могут иметь тела, в котором они воплощаются. Следуя этой теории, необходимо

различать телесные и бестелесные права (Korperliche und unkorperliche Rechte).

Но это замечание Бруннера является скорее остроумным, чем правильным по существу.

Говоря, что обязательство воплощается в бумаге, юристы имеют в виду указать

на тесную связь права с документом, на существенное значение этого последнего

для права, из него вытекающего, то, что высказывается и самим Бруннером на

последующих страницах.

Сравнительно большею точностью отличается определение Kmes'a. Разобрав

отличительные признаки ценных бумаг, он приходит, наконец, к следующему описательному

определению: ценная бумага имеет место, когда какоелибо право так тесно связано

с документом, что владелец его может требовать осуществления от противной

стороны.

Как собственность на вещь переходит путем традиции самой вещи, так право

требования определенной денежной суммы или определенной вещи, находящейся

в чужом владении, переходит посредством передачи ценной бумаги, содержание

которой составляет упомянутая денежная сумма или вещь.

Подобное разногласие во мнениях происходит вследствие отсутствия точного

определения юридической природы ценных бумаг. Большинство юристов или не останавливаются

вовсе на этом вопросе, или же дают не совсем точные определения.

Существенные признаки ценных бумаг

Вместо того чтобы дать определение ценным бумагам в нескольких словах,

укажем на существенные признаки их.

Ценные бумаги становятся таковыми вследствие права, заключающегося в

документе. Бумага сама по себе не имеет ценности (не считая, понятно, материала);

делается же ценной лишь благодаря тому праву, выражением которого она является.

Следовательно, сущность ценных бумаг заключается в той связи, которая существует

между данным правом и документом.

Право, о котором идет речь, относится к области частного, а не публичного,

права. Отсюда само собой вытекает, что из понятия ценных бумаг должны быть

исключены бумажные деньги. Деньги суть вещи (res), а ценные бумаги основаны

на обязательстве. Владелец бумажных денег не имеет частного правового притязания:

он не может обратиться с иском к государству; а владелец ценных бумаг может

добиться осуществления их содержания от должника путем иска. По выражению

Унгера, государство имеет только финансовую обязанность уплачивать по своим

бумажным деньгам, а не юридическую.

Происхождение бумажных денег относится к области публичного права, а

происхождение ценных бумаг - к области частного права. Деньги суть общепризнанное

мерило ценности, чего нельзя сказать про ценные бумаги.

Первые суть юридическое средство платежа: уплатой денег прекращается

обязательство; а вторые устанавливают обязательственные отношения, которые

должны быть исполнены в будущем. Уплата по обязательству вместо денег ценными

бумагами будет не solutio, a datio in solutionem. На основании изложенных

соображений не должны быть причислены к ценным бумагам и почтовые марки, с

владением которых не связано приобретение частноправовых притязаний.

Итак, первый существенный момент в понятии ценных бумаг тот, что они

суть документы о частных правах.

Документ в сфере гражданского права может иметь троякое значение: в вопросе

об установлении права, передаче или осуществлении его. Документ, при посредстве

которого устанавливается право, может иметь, в свою очередь, двоякое значение:

или он служит простым средством доказательства, внешней формой данного юридического

акта, или же он имеет существенное значение для возникновения данного права

(corpus negotii), так что без документа нет и права.

Для понятия ценных бумаг необходимо, чтобы право находилось в тесной

связи с бумагой, чтобы владение документом считалось необходимым условием

для достижения той цели, ради которой служит документ. Отсюда вытекает, что

документ как простое средство доказательства установления данного правоотношения

не может считаться ценной бумагой, если только осуществление или передача

права не обусловлены владением документа.

Таким образом, для понятия ценной бумаги необходимо, чтобы документ имел

существенное значение или для возникновения, или для передачи, или для осуществления

данного права.

Ценные бумаги возникают по преимуществу в интересах облегчения пе-редаваемости

или осуществления права, но можно указать и на такой вид ценных бумаг, в которых

отсутствует момент циркулируемости их в обороте.

Таковы, например, именные акции, переход которых совершается приблизительно

по началам cessio. Несмотря на это, они суть ценные бумаги, потому что владение

документом считается существенным моментом в вопросе о пользовании правом,

связанным с данной акцией. То же самое можно сказать и про другие виды именных

бумаг торгового оборота (Rectapapiere).

Из указанного выше существенного момента понятия ценных бумаг, т. е.

что с владением документа обусловливается осуществление прав по нему, вытекают

следующие логические последствия.

1) Свойство кредитора по ценным бумагам основывается на моменте формальной

легитимации, т. е. кредитором считается тот, кто имеет собственность на документ,

а собственность, в свою очередь, обусловливается добросовестным владением

документа. Добросовестное владение является здесь неопровержимым предположением

права собственности (praesumptio juris et de jure). Должник, исполняя обязательства

в лице владельца, освобождается от дальнейшей ответственности, хотя бы впоследствии

оказалось, что документ перешел к владельцу не от собственника. Этот последний

имеет только личный иск к непосредственному нарушителю его прав. Например,

депозитарий продал находящиеся у него на хранении бумаги на предъявителя или

получил по ним удовлетворение от должника. В первом случае на добросовестного

приобретателя переносится право собственности на документ и связанные с ним

права, а во втором - должник окончательно освобождается от дальнейшей ответственности.

Депонент же, чьи интересы были нарушены подобными действиями депозитария,

может искать убытки только от этого последнего как непосредственного нарушителя

его прав.

2) Ценные бумаги не могут подлежать виндикации по началам гражданского

права. Самое применение виндикации к ценным бумагам имеет некоторое иное значение,

так как цель подобного виндикационного иска есть не возвращение документа

как такового, а приобретение права, тесно связанного с ним. Впрочем, ригоризм

этого положения смягчается специальными постановлениями положительных законодательств*(4).

3) В случае потери или уничтожения документа должно прекратиться и самое

право, с ним связанное.

Положительные законодательства дают возможность в подобных случаях восстановлять

прежнее состояние посредством амортизации или погашения утерянного документа

и выдачей в замен его дубликата.

4) Владение документом считается необходимым условием и при передаче

права по нему, безразлично идет ли речь о передаче права собственности или

об установлении закладного права.

Виды ценных бумаг

Существуют различные классификации ценных бумаг, смотря по различию основного

признака классификации.

Так, ценные бумаги различаются или по содержанию, или по личности должника,

или по личности кредитора.

1) По содержанию. Права, связанные с документом, могут относиться или

к области вещного, или обязательственного права. К первой категории относятся

такие ценные бумаги, с владением которых связаны известные вещно-правовые

отношения; например, коносамент, фактура, варрант и др. Всякий владелец одного

из указанных документов имеет право распоряжения ценностями (товаром), обозначенными

в них. Вместо реального вручения товара в случаях продажи или заклада передается

лишь соответствующий документ. В современном торговом обороте иногда один

и тот же товар бывает предметом нескольких сделок купли-продажи или заклада,

прежде чем перейдет в фактическое владение приобретателя.

Большая часть ценных бумаг по содержанию относится к области обязательственного

права. Обязанность должника заключается или в передаче определенной вещи,

или в совершении действия, или, наконец, в уплате денежной суммы.

Из группы обязательственных ценных бумаг следует выделить один вид, где

владельцу предоставляется не то или другое определенное требование к должнику

(как это имеет место во всяком обязательстве), а лишь право участия в каком-либо

товарищеском предприятии; такова акция, владелец которой, акционер, становится

участником данного предприятия совместно с другими.

Обязательство как содержание ценной бумаги может быть или в форме абсолютного,

абстрактного обещания, когда отсутствует (или, вернее, когда замаскирована,

скрыта) specialis causa promittendi, debendi, или же в форме индивидуально

определенного обещания. Примером ценой бумаги первого рода может служить вексель,

а второго - страховой полис.

2) По личности должника, выдающего ценные бумаги, различаются государственные,

общественные и частные бумаги.

Выпускаемые государством ценные бумаги носят различные наименования,

как-то: облигации, билеты займа (внутреннего или внешнего, с выигрышем или

без оного), билет государственного казначейства, рента и т. п. Они бывают

именные или на предъявителя, в форме же ордерной бумаги они не встречаются.

Бумаги, выпускаемые общественными союзами (городами, земством) или частными

товариществами (акционерными компаниями) бывают в форме банкнот, страховых

полисов, облигаций, закладных листов, акций и др. (последние бывают именные

и на предъявителя).

Ценные бумаги, выдаваемые частными лицами, могут быть разнообразных видов,

каковы: вексель, чек, всякого рода купеческие приказы и т. п.

3) По личности кредитора различаются бумаги именные, ордерные (или по

приказу) и безыменные (или на предъявителя).

Именные бумаги (Rectapapiere) суть такие ценные бумаги, удовлетворение

по которым должно быть учинено заранее определенному и обозначенному в документе

лицу. Содержание их может быть не только строго обязательственное право (Forderungsrecht),

но и какое-нибудь другое право, например, корпоративное (именная акция). Не

всякое именное обязательство подходит под понятие Rectapapiere. Эти последние

суть ценные бумаги, следовательно, имеют существенные свойства их, то есть

владение документом является необходимым условием пользования и осуществления

права. Из понятия Rectapapiere еще не следует, чтобы передача их первоначальным

приобретателем воспрещалась другим лицам. В настоящее время все гражданские

права, не отличающиеся строго индивидуальными особенностями, могут быть передаваемы.

Передача прав по Rectapapiere происходит посредством cessio, а не индоссамента.

Но уступка прав по именным бумагам не вполне тождественна с cessio гражданских

документов. Обыкновенно передача Rectapapiere происходит отметкой об этом

в книгах должника, пометкой на самом документе и вручением его новому приобретателю.

К Rectapapiere относятся именные акции, когда исключена передача их посредством

индоссамента, государственные именные бумаги и др. Всякая бумага по приказу

и на предъявителя может превратиться в именную по желанию настоящего правомерного

владельца. Особенной амортизации для именных бумаг не существует.

Достаточно в случае потери соглашения между должником и кредитором в

форме расписки, выдаваемой последним первому.

2) Ордерные бумаги, где наряду с определенным заранее кредитором сделана

оговорка "по его приказу", так что должник заранее дает обещание исполнить

обязательство, как пред первоначальным кредитором, так и пред последующими

владельцами, получившими документ от первого. Следовательно должник обязан

отвечать не всякому предъявителю документа, а лишь такому, который докажет

правильность перехода к нему документа с согласия первого. Происхождение этих

бумаг относится к началу средних веков. С VI по XIII в. форма их была следующая:

должник обязывался уплачивать определенному кредитору или тому - "cui dederit

hanc cautionem ad exigendum", или "aut cui in manu miseris", или "vel cui

ordinaveris, vel cui praeceperis". С XIII в. появились национальные выражения

- во Франции: "a NN, ou a son comendement"; в Германии: "oder wer diesen Brief

mit ihrem Willen innehat", или "dem getreuen Inhaber)*(5). Из приведенных

формул видно, что владелец документа должен был получить его с согласия первого

приобретателя. Следовательно, в каждом случае требовалось доказательство правильного

перехода документа. Способом такого доказательства служило особое дополнительное

соглашение, выраженное в письме под названием "Willebrie6". Впоследствии найдено

было более удобным установить доказательство перехода путем надписи на оборотной

стороне документа, отсюда и название такой передачи "индоссамент". Изобретение

этой формы передачи приписывают французам в начале XVII в.*(6)

Ордерные бумаги являются последующей ступенью в историческом развитии

процесса облегчения передаваемости права требования и упрощения доказательства

легитимации. Всякий держатель ордерной бумаги считается правомерным кредитором,

раз видно, что документ перешел к нему чрез непрерывный ряд надписей. Права

индоссата вытекают из содержания документа без всякого отношения к индоссанту,

поэтому против него должник не может выставить возражения, имеющие место относительно

индоссанта (ехс° ex persona indossantis), вроде того, что уплата уже произведена

последнему. В некоторых ордерных бумагах (векселях) индоссант несет коллективную

ответственность пред индоссатом наравне с первоначальным должником. Другими

словами, передатчик векселя отвечает не только за nomen verum, но и за nomen

bonum, он отвечает как за правильность передаваемого права, так и за добротность,

состоятельность должника; таким образом, с каждой передачей векселя является

новая солидарная ответственность.

В случае потери или уничтожения ордерного документа возможен процесс

амортизации, т. е. суд, к которому обращается лицо, потерявшее ордерную бумагу,

по исполнении некоторых формальностей постановляет определение о признании

документа погашенным и о выдаче взамен его дубликата. Иногда самое определение

суда юридически заменяет утерянный документ*(7).

К ордерным бумагам относятся: а) вексель; как простой, так и переводный;

Ь) купеческие приказы об уплате денег или о выдаче каких-либо заменяемых вещей,

не обусловленных эквивалентом; с) варрант, или доковое свидетельство; d) коносамент,

или грузовое свидетельство; е) фактура, или накладная; f) бодмерейный заем;

h) полисы морского страхования; g) акции.

Под бумагами на предъявителя разумеются такие документы, право требования,

по которым принадлежит не тому или другому определенному лицу, заранее обозначенному

в самом документе, а всякому предъявителю его.

Владелец подобного документа при желании передать свое право по нему

другому лицу не нуждается в совершении особого юридического акта, именуемого

cessio в обыкновенных долговых документах, или индоссаментом в ордерных бумагах,

а просто он вручает самый документ своему преемнику, наподобие traditio реальных

вещей. С такой передачей он вовсе выступает из обязательства, и свои права

целиком переносит на нового приобретателя документа.

С наступлением момента реализации прав по данному документу предъявителю

его нет надобности доказывать основания своего права (legitimatio activa),

как это делается при предъявлении к уплате именных долговых документов, а

достаточно указать на факт владения самого документа. С другой стороны, и

должник не имеет ни права, ни обязанности требовать от него удостоверения

личности и доказательства того юридического отношения, в силу которого документ

перешел к предъявителю. Он обязан удовлетворить предъявителя документа и этим

освобождается от всякой дальнейшей ответственности. Таким образом, бумаги

на предъявителя, освободившись от строго индивидуальных отношений первоначальных

соучастников, фигурируют в имущественном обороте, наподобие реальных ценностей.

Хотя эти бумаги и возникли на почве обязательственного права, но по своим

свойствам они скорее примыкают к сфере вещных прав. Облигаторная природа в

них стушевывается пред реальной природой.

Благодаря форме на предъявителя, обязательства достигли в высшей степени

подвижности и передаваемости.

Права, облеченные в эту форму, эмансипируются от личных отношений соучастников

обязательств и воплощаются в самой бумаге, в документе. Этот последний становится

как бы единственным носителем прав; поэтому форма на предъявителя служит средством

легкой и быстрой мобилизации ценностей, существующих в обороте.

Ценность, заключающаяся в каком-либо денежном обязательстве между определенными

лицами А и В, обыкновенно остается в неподвижности до наступления срока исполнения

обязательства. Только в редких случаях при посредстве тяжелой и неудобной

формы cessio ценность эта реализуется для первоначального кредитора до наступления

срока. Между тем то же обязательство, будучи облечено в форму на предъявителя,

дает возможность ценности, в нем заключающейся, к быстрому и беспрепятственному

циркулированию посредством передачи из рук в руки самого документа.

Поэтому форма на предъявителя является излюбленной формой современного

промышленного оборота и имеет особенные удобства в глазах капиталистов, которые

по первому желанию могут без затруднений извлечь свои капиталы, помещенные

в подобных бумагах.

Из сделанного нами определения безыменных документов видно, что форма

на предъявителя есть последний шаг в историческом процессе облегчения способов

передачи обязательств. От безусловной непередаваемости обязательств, действовавшей

у всех народов на первой ступени юридического развития, до приравнения их

к реальным предметам при посредстве формы на предъявителя должно было пройти

много времени.

Часть первая. Исторический очерк происхождения бумаг на предъявителя

Глава I. Об уступке права требования по обязательствам в римском праве. О

безыменных знаках, известных в древности грекам, римлянам, индусам и в средние

века евреям

Об уступке права требования по обязательствам в римском праве

Бумаги на предъявителя своим происхождением обязаны юридическому творчеству

новых народов и получили развитие благодаря современному кредитному хозяйству,

поэтому не представляется надобности обращаться к римскому праву для разъяснения

данного вопроса. Но, имея в виду, что форма на предъявителя есть дальнейшая

стадия в историческом процессе облегчения способов передачи обязательств,

мы считаем полезным сказать несколько слов о передаче обязательств по римскому

праву, которое имело большое влияние на гражданское право европейских народов,

влияние, отразившееся и на нашем институте.

Обязательство, obligatio, по древнему квиритскому праву считалось строго

личной связью. Ввиду подобной безусловной индивидуальности обязательственных

отношений не могло быть речи о какой-либо перемене в личностях первоначальных

соучастников обязательства*(8). Такое положение могло иметь место в самую

младенческую эпоху юридического развития и при самом неразвитом гражданском

обороте, когда люди не имели надобности в передаче своего права требования

до срока наступления его. Но с течением времени неудобства такого положения

должны были дать себя чувствовать. Римские юристы, всегда чуткие к практическим

требованиям жизни, искали выхода из безусловного запрещения передаваемости

обязательств. Такой выход нашли они в мандате (поручение - скрытое представительство).

Лицо, которому желали передать свое право требования по обязательству, становилось

мандатарием кредитора в процессе (procuratio ad litem); причем такой представитель

в отличие обыкновенного мандатария, действовавшего в чужом интересе, назывался

procurator in rem suam, т. е. он имел право оставить в свою пользу все взысканное

от должника, не давая отчета своему доверителю.

В intentio формулы, которую давал претор в подобных делах, обозначалось

имя манданта, в condemnatio - имя procurator'a in rem suam: "Si paret tertium

(должник) primo (кредитор) millia dare oportere, judex tertium secundo (procurator)

condemna; si non paret absolve".

Бесспорно, что подобное нововведение является значительным шагом вперед

сравнительно с безусловным запрещением передачи обязательств. Но этот косвенный

способ передачи обязательств имел свои неудобства, а именно, полномочие, данное

procurator'y in rem suam, могло быть взято во всякое время обратно доверителем.

Если судебный процесс дошел до litis contestatio, когда procurator in

rem suam становится dominum litis, то подобная односторонняя отмена представительного

полномочия не может иметь юридического действия. После litis contestatio право

procurator'a становится даже наследственным. До момента же litis contestatio

procurator in rem suam был в полной власти доверителя, который ежеминутно

мог лишить его права представительства.

Впоследствии появилось новое средство для обеспечения procurator'a in

rem suam до litis contestatio, а именно - denuntiatio (извещение должника

об установлении procurator'a in rem suam). Denuntiatio имело ту же юридическую

силу, как litis contestatio; с этого момента должник считает своим кредитором

не манданта, а мандатария. Но и после denuntiatio положение procurator'a in

rem suam не всегда было обеспеченное, а именно смерть доверителя или procurator'a

до litis contestatio прекращало всякие отношения, вытекающие из мандата.

Средством гарантии procurator'a от подобной случайности были преторские

actiones utiles. Эти actiones были вообще могущественным орудием в руках претора

для видоизменения строгих последствий квиритского права сообразно с новыми

требованиями действительной жизни. Actio utilis вела к тем же последствиям,

как и actio directia.

Если, например, кредитор умер до litis contestatio, то procurator in

rem suam обращался к претору, который, удостоверившись в действительности

уступки права требования, давал ему actio utilis in jus concepta, т. е. редактировал

формулу так, как будто litis contestatio уже наступила. Таким образом, при

посредстве actio utilis, можно сказать, окончательно была признана cessio,

хотя и косвенно, в римском праве императорского периода.

Прежде actio utitlis давалась в исключительных случаях; число таковых

случаев все увеличивалось, наконец, actio utilis стала общим правилом при

доказанности передачи права требования. Из предыдущего видно, что римское

право дошло до признания уступки права требования по обязательствам не прямо,

а путем процессуального представительства. Судебное представительство являлось

единственным способом, посредством которого можно было цедировать свое право

по обязательству. Я говорю единственным способом, потому что другие способы

уступки своего права требования не подходили под настоящее понятие cessio.

Например, при желании уступить право требования до наступления процесса прибегали

к помощи новации и главным образом той формы ее, которая известна под именем

делегации. Сущность такой делегации состояла в том, что должник обещивался

кредитору исполнить обязательство по его приказу другому лицу под условием

полного освобождения от первоначального обязательства. "Delegare est vice

sua alium reum dare creditor! vel cui jusserit".

Одно из самых важных неудобств подобной делегации заключалось в необходимом

согласии должника. Если последний по каким-либо соображениям не давал согласия,

то кредитор не имел возможности уступить свои права другому лицу посредством

novatio. Следовательно, подобный способ передачи обязательств не имеет ничего

общего с настоящей cessio, для которой не требуется никакого предварительного

согласия должника*(9)

Вот в каком положении находился вопрос о передаче права требования по

обязательствам в римском праве. Других более легких форм передачи обязательств

римское право не знало.

Типичной и наиболее употребительной формой обязательств в римском праве

была stipulatio. Центр же тяжести стипуляционного договора заключался в личности

кредитора, а не должника. Этот последний при совершении стипуляции играл чисто

пассивную роль; его обязанность заключалась только в даче ответов на вопросы,

известным образом формулированные и предлагаемые ему кредитором.

Римское право, таким образом, не могло допустить обязательства, в котором

личность кредитора не была бы с точностью определена в момент установления

самого обязательства.

Совершенно противоположное мы видим в праве новых народов. Здесь для

существа обязательства на первом плане стоит должник. Обязательство действительно

не потому, что на известные вопросы кредитора даны соответствующие ответы

должником, как в стипуляции, а потому, что должник принял на себя определенную

обязанность, которую и должен исполнить. Следовательно, в основании обязательства

выступает теперь этический момент. Вот почему, по мировоззрению новых народов,

стало возможно обязательство с неопределенным кредитором (с не определенным

в момент совершения обязательства), каковые обязательства, по римскому праву,

считались недействительными.

О безыменных знаках у древних народов

Мы сказали выше, что бумаги на предъявителя составляют продукт юридического

творчества новых народов и получили особенное развитие, благодаря свойствам

современного кредитного хозяйства. Но некоторым древним народам были известны

безыменные знаки, право по которым обусловливалось фактом владения. Хотя эти

знаки не имеют никакой исторической связи с современными ценными бумагами,

тем не менее, считаем небезынтересным указать на них.

В Афинах со времен Перикла было обыкновение наделять судей (присяжные

заседатели - гелиасты) на каждое заседание особыми деревянными марками, при

предъявлении которых выдавалась из государственного казначейства обозначенная

в марках денежная сумма. Каждая марка была действительна для одного заседания

и в ней не обозначалась определенная личность. У нас нет никаких исторических

доказательств предполагать, что эти марки получили особенное развитие и циркулировали

в промышленном обороте, наподобие денежных знаков. Для подобного развития

не было достаточных данных в экономических условиях афинского народа того

времени.

В Риме при императорах были в употреблении так называемые congiaria и

missilia. Под congiaria понимались подарки, делаемые в большие праздники пролетариям.

Обыкновенно последним раздавались особенные деревянные или свинцовые марки,

которые представлялись куда следует (в публичные магазины) для получения обозначенного

в них подарка натурой.

Подобные марки назывались tesserae (смотря по роду подарка - fru-mentariae,

annonariae и т. п.). Предъявитель таких марок не обязан был доказывать ничего,

кроме своей принадлежности к числу римских граждан. Missilia - это были небольшие

дощечки, которые римские императоры и вельможи бросали в толпу на публичных

зрелищах, в театрах и цирках, и которые были не что иное, как приказ на выдачу

предъявителю денег, съестных припасов и т. п.

Рядом с указанными марками были у римлян в употреблении и билеты для

присутствия на театральных и других общественных зрелищах.

Все перечисленные до сих пор знаки у греков и римлян не имели особенного

значения в области гражданского права, поэтому они и не были предметом изучения

римских юристов. Они касались скорее области публичного права и почти не имели

никакого частно-правового характера.

У одного французского юриста начала нынешнего столетия, Bucher'a, мы

находим указание, что нечто вроде современных бумаг на предъявителя, предназначенных

к циркулированию, было известно у индусов еще задолго до пришествия туда Александра

Македонского. Эти бумаги писались на санскритском языке и назывались oundkat

goundi, или сокращенно - ondegui, что в переводе означает "valeur papier petite

boule", т. е. бумага, которая должна циркулировать. По словам упомянутого

юриста, подобные бумаги выдавались в следующих случаях. Предположим, кто-нибудь

желает путешествовать; брать с собою деньги неудобно и опасно; поэтому он

отправляется к банкиру и, уплачивая ему определенную сумму денег, берет от

него тратту на самого себя; если имя такого банкира пользуется известностью,

то его тратта циркулирует из рук в руки, наподобие денег, пока не вернется

к нему самому для погашения - уплаты. Таким образом, здесь мы имеем дело с

векселем на предъявителя, причем векселедатель трассирует на самого себя.

Не имея возможности проверить точность передаваемых Bucher'ом фактов,

указывающих на значительное экономическое развитие индусов задолго до Рождества

Христова, мы должны указать, что во всяком случае бумаги на предъявителя европейских

народов возникли и развились без всякого влияния и независимо от этих безыменных

знаков древних народов.

Следует указать еще на один народ, у которого обязательственное право

получило особенное развитие благодаря его торговой деятельности. Это - евреи.

По иудейскому праву, считаются действительными обязательства с неопределенным

кредитором. В Талмуде есть решение следующего юридического казуса: можно ли

искать по документу, в котором сказано: "Я, NN, от тебя (не обозначая имени

кредитора) 100 получил заимообразно". Ответ дается утвердительный'; значит,

если подобный документ перейдет каким-либо образом в другие руки, то предъявитель

может по нему искать удовлетворения от должника. По отзыву одного из писателей

прошедшего столетия, l'Estocq, у евреев, обитавших в Польше, были давно известны

документы безыменные, по которым удовлетворение производилось всякому предъявителю

их. Такие документы назывались татге. Время происхождения их нельзя определить

с точностью; но, по всей вероятности, они были в употреблении у евреев еще

в средние века. Они имели все свойства современных бумаг на предъявителя.

Должник по ним обязан был отвечать только под условием предъявления ему документа.

В противном случае он не освобождался от ответственности, если произвел уплату

лицу, не владеющему документом. В них не обозначалось конкретное юридическое

основание возникновения (specialis causa debendi). Имея в виду постоянные

гонения, которым подвергались евреи в средние века, и вследствие этого крайне

замкнутое состояние, в котором они находились, обычай употребления татге не

перешел к другим европейским народам, у которых бумаги на предъявителя развились

независимо от них.