1. Законы о ценных бумагах;

2. Антитрестовские (антимонопольные) законы;

3. Законы о корпорациях.

В США существует несколько различных законов о ценных бумагах, имеющих большое значение в сфере слияний и поглощений. Наиболее важными являются Закон о биржах 1934 г. (Securities Exchange Act) и Закон Уильямса 1968 г. Закон о биржах является краеугольным камнем американского законодательства о ценных бумагах. Этот закон, как и закон о ценных бумагах 1933 г., был вызван к жизни стремлением правительства США обеспечить более чёткое регулирование рынка ценных бумаг. Оба закона помогли ликвидировать слабые места в прежнем законодательстве, способствовавшие краху фондового рынка в октябре 1929 г.

Закон о биржах установил новые правила раскрытия информации компаниями при выпуске ценных бумаг. В дополнение к закону о ценных бумагах 1933 г. Закон о биржах 1934 г. запретил некоторые операции в сфере ценных бумаг, включая фиктивные продажи. Он также обеспечил создание специального курирующего учреждения – Комиссии по ценным бумагам и биржам (SEC – Securities and Exchange Commission). Закон о биржах требует, чтобы в течение 15 календарных дней после приобретения или продажи значительных активов, включая компании, была подана форма 8К. Форма 8К должна содержать следующую информацию:

• Описание приобретённых или проданных активов;

• Форма и сумма компенсации, переданной или полученной;

• Имена лиц, у которых были приобретены активы;

• В случае поглощения – источник средств, использованных для финансирования покупки;

• Финансовые отчёты приобретённого предприятия.

Когда публичная компания выпускает новые акции, чтобы приобрести на них акции компании-цели, она обязана зарегистрировать эти акции, подав в SEC специальную форму о раскрытии. Это обычно делается через заполнение формы S-4, которая является более подробной, чем аналогичная форма S-1, заполняемая при первичном выпуске акций данной компании в публичную продажу.

Закон Уильямса принят в 1968 году по инициативе сенатора, председателя сенатской банковской комиссии Конгресса США Харрисона Уильямса. Принятие Закона Уильямса преследовало четыре главные цели:

1. Ввести регулирование тендерных предложений;

2. Установить процедуры и требования о раскрытии информации о приобретениях;

3. Дать акционерам время на принятие информированных решений относительно тендерных предложений;

4. Повысить доверие к рынкам ценных бумаг.

Для достижения указанных целей в Законе Уильямса были выделены пять разделов. Закон Уильямса внёс поправки в закон о биржах, добавив в него пять новых разделов:

• Раздел 13(d) – о регулировании значительных приобретений акций;

• Раздел 14(d) – о регулировании тендерных предложений;

• Раздел 14(e) – о регулировании условий продвижения или противодействия тендерным предложениям;

• Раздел 14(f) – о раскрытии информации при смене совета директоров без одобрения акционеров;

• Раздел 13(e) – о регулировании покупки эмитентов.

Более подробно Закон Уильямса будет рассмотрен в лекции №7 при характеристике тендерного предложения как одного из классических способов враждебного поглощения.

Возможность сливаться с другими компаниями или поглощать их ограничена в США антимонопольным законодательством. Антимонопольные законы предназначены для того, чтобы не позволять американским компаниям уменьшать конкуренцию в процессе слияний. К числу антимонопольных законов в США относятся:

• Антитрестовский закон Шермана;

• Закон Клейтона;

• Закон о Федеральной торговой комиссии 1914 г.;

• Закон Селлера-Кифовера 1950 г.;

• Закон Харта-Скотта-Родино о совершенствовании антимонопольной деятельности 1976 г.

Антитрестовский закон Шермана (Sherman Antitrust Act), принятый в 1890 году, составляет основу всех американских антимонопольных законов. Закон Шермана запрещает формирование монополий и другие попытки ограничения торговли. В соответствии с этим законом правительство США или пострадавшая сторона могут подать судебный иск в случае чьих-либо антиконкурентных действий. Судебные санкции варьируются от судебного запрета до более жёстких наказаний, включая тройное возмещение ущерба и тюремное заключение.

Недостатком закона Шермана является нечёткость его формулировок, что отрицательно сказалось на эффективности применения данного закона. Чтобы устранить проблемы, связанные с формулировками закона Шермана, был принят Закон Клейтона. Целью принятия закона Клейтона (Сlayton Act) было усиление закона Шермана, а также конкретный запрет некоторых видов экономической деятельности. Особенно важен для регулирования слияний и поглощений раздел 7 данного закона:

«ни одна корпорация не должна приобретать целиком или частично акции или целиком или частично активы или другую корпорацию, если в каком-либо виде коммерческой деятельности в любой части страны воздействие такого приобретения может привести к существенному ослаблению конкуренции или способствовать созданию монополии».

Одним из слабых мест законов Шермана и Клейтона было то, что они не предусматривали специального исполнительного органа власти для расследования и преследования нарушений антимонопольного законодательства. Для решения этой проблемы в 1914 году был принят закон о Федеральной торговой комиссии. Данный закон учредил Федеральную торговую комиссию (FTC), которой было поручено обеспечивать выполнение антитрестовских законов. FTC получила полномочия выпускать приказы о прекращении функционирования компаний, занимающихся незаконной деятельностью. Закон также расширил диапазон определения незаконной экономической деятельности за рамки, установленные прежними законами.

Принятие закона Селлера-Кифовера потребовалось для устранения некоторых «лазеек» в законе Клейтона. Многие американские компании совершали поглощения, приобретая активы компании-цели, а не её акции, что не было нарушением закона Клейтона в соответствии с его первоначальной формулировкой. Закон Селлера-Кифовера запретил приобретение активов компании-цели, когда результатом его становилось уменьшение конкуренции. Закон Селлера-Кифовера также запретил вертикальные и конгломератные слияния, если они сопровождались снижением конкуренции. Предыдущие антитрестовские законы были направлены только против горизонтальных слияний.

Закон Харта-Скотта-Родино требует, чтобы покупающая компания регистрировала сделку в Федеральной комиссии и министерстве юстиции и до совершения поглощения получала антимонопольное одобрение от одного из этих учреждений. Закон Харта-Скотта-Родино был принят с целью предотвращения совершения сделок слияний и поглощений, которые в конечном счёте могут быть расценены как противоконкурентные.

Важную роль в регулировании слияний и поглощений в США играют корпоративные законы штатов. Данные законы предоставляют защиту от враждебного поглощения корпорациям, расположенным в этих штатах, поэтому их называют противозахватными законами штатов. Противозахватные законы штатов делятся на четыре категории:

1. Законы о справедливой цене;

2. Положения об объединении бизнеса;

3. Положения о контрольной доле;

4. Законы о выкупе.

Законы о справедливой цене требуют, чтобы все акционеры, которые решили не продавать акции в случае тендерного предложения, получали ту же цену, что и акционеры, которые согласились на предложение. Эти законы предназначены для того, чтобы предотвратить правонарушения при враждебных поглощениях с помощью тендерных предложений. Такие законы имеют следующие штаты: Коннектикут, Флорида, Джорджия, Иллинойс, Луизиана, Миссури, Пенсильвания, Вашингтон и Висконсин.

Положения об объединении бизнеса предотвращают деловые соглашения между компанией-целью и покупающей компанией на определённый период времени. Они предназначены для того, чтобы не допустить поглощений с использованием долгового финансирования. Положения об объединении бизнеса имеют следующие штаты: Аризона, Коннектикут, Делавэр, Джорджия, Айдахо, Индиана, Канзас, Кентукки, Мэн, Мэриленд, Массачусетс, Мичиган, Миннесота, Миссури, Небраска, Нью-Джерси, Нью-Йорк, Пенсильвания, Южная Каролина, Теннеси, Вирджиния, Вашингтон и Висконсин.

Положения о контрольной доле требуют, чтобы приобретающая компания получила предварительное одобрение со стороны акционеров компании-цели, прежде чем будет разрешена покупка. Они, как правило, применяются к покупкам сверх определённого процента акций, находящихся в обращении. Положения о контрольной доле имеют следующие штаты: Аризона, Флорида, Гавайи, Айдахо, Индиана, Канзас, Луизиана, Мэриленд, Массачусетс, Мичиган, Миннесота, Миссури, Небраска, Невада, Северная Каролина, Огайо, Оклахома, Орегон, Южная Каролина, Теннеси, Юта и Вирджиния.

Положения о выкупе, как и законы о справедливой цене, предназначены для ограничения тендерных предложений. Они обычно требуют, чтобы покупатель, который приобретает определённый процент акций компании-цели, выкупил впоследствии все остающиеся акции, находящиеся в обращении, на условиях первоначальной покупки. Такие положения имеют три штата: Мэн, Пенсильвания и Юта.

В отличие от зарубежного опыта, в России нет детального нормативно-правового регулирования слияний и поглощений. Вместе с тем, в России существует большое число нормативных актов, применяемых в отношении слияний и поглощений. Полный перечень законов и подзаконных актов, имеющих отношение к сфере слияний и поглощений, достаточно обширен, поэтому перечислим только основные из них:

• Гражданский кодекс РФ, часть 1 от 30 ноября 1994 года №51-ФЗ, часть 2 от 26 января 1996 года №14-ФЗ и часть 3 от 26 ноября 2001 года №146-ФЗ;

• Федеральный закон от 8 февраля1998 года №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»;

• Федеральный закон от 26 декабря 1995 года №208-ФЗ «Об акционерных обществах»;

• Федеральный закон от 8 августа 2001 года №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»;

• Федеральный закон от 25 октября 2001 года №136-ФЗ «Земельный кодекс РФ»;

• Федеральный закон от 22 апреля 1996 года №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»;

• Федеральный закон от 5 марта 1999 года №46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»;

• Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Как уже отмечалось выше, само словосочетание «слияния и поглощения» чуждо для российской системы права. В российском праве существует только понятие «слияние», которое слишком узко трактуется как одна из форм реорганизации юридических лиц наряду с присоединением, разделением, выделением и преобразованием. Однако реорганизация очень редко используется в России в качестве способа проведения слияний и поглощений.

Таким образом, российское законодательство пока не определилось даже с терминами рынка слияний и поглощений.