2. Функции, вытекающие из частноправового содержания нотариальной деятельности

Функции нотариата данной группы отражают специфику нотариальной деятельности в сфере гражданского оборота. К ним относятся структурные функции: правореализационная, правоустановительная, консультационная, регулятивная, охранительная, контрольная и др. Они характеризуют содержательную сторону нотариальной деятельности в отношении участников нотариального производства. Специфика состоит в том, что деятельность, реализуемая в рамках данных функций, распространяется на правоотношения субъектов гражданского оборота и их осуществление строится на принципах диспозитивности и равноправия, характерных для гражданского оборота в условиях правового государства.

Правореализационная функция нотариата является важнейшей его функцией, так как деятельность нотариусов в рамках этой функции обеспечивает реализацию прав и законных интересов граждан и юридических лиц, способствует воплощению предписаний правовых норм в конкретные субъективные права и обязанности путем правомерного поведения (действия или бездействия) субъектов общественных отношений.

Выполнение правореализационной функции нотариусом происходит различными путями.

Во-первых, нотариус создает необходимые предпосылки для правомерного поведения субъектов, в отношении которых совершается нотариальное действие. Например, при выдаче свидетельства о праве на наследство наследники, принявшие наследство, используя свои правомочия по наследованию, одновременно исполняют свои обязанности, связанные с предоставлением необходимых документов (о наличии отноше­ний, являющихся основанием для призвания к наследованию по закону лиц, подавших заявление о выдаче свидетельства о праве на наследство и т.п.), соблюдают требования правовых норм в связи с имеющимися юридическими запретами. На нотариусе лежит обязанность обеспечить надлежащие правовые условия для правореализационной деятельности участников нотариального действия.

Во-вторых, сам нотариус исполняет, использует и соблюда­ет требования правовых норм (материального и процедурного характера) в связи с предоставленными ему полномочиями. Например, нотариус при удостоверении сделки по купле-про­даже недвижимого имущества обязан исполнять требования нотариального производства (проверить принадлежность иму­щества продавцу), использует предоставленные ему правомочия, например, по проверке достоверности представленных ему документов, соблюдает установленные запреты, например, отказывает в удостоверении сделки при противоречии ее содержания действительным намерениям сторон или несоответ­ствии содержания предполагаемой сделки требованиям закона.

Правоустановительная функция нотариата связана с установлением в нотариальном производстве больших групп юридических фактов, чаще всего объединенных между собой в различные по степени сложности фактические составы. В соот­ветствии с Законом о нотариате обязан­ность проверки наличия необходимого фактического состава, истребования необходимых документов лежит на самом нота­риусе.

Консультационная функция нотариата состоит в том, что при совершении нотариального действия нотариус в соответст­вии со ст. 18 Закона обязан разъяснить физическим и юридиче­ским лицам их права и обязанности, предупредить о последст­виях совершения нотариальных действий с тем, чтобы юриди­ческая неосведомленность не могла быть использована им во вред. Например, при обращении граждан к нотариусу за со­вершением нотариального удостоверения договора купли-про­дажи квартиры или иного объекта недвижимого имущества но­тариус обязан разъяснить сторонам все последствия, которые в будущем может повлечь занижение действительной стоимости недвижимого имущества в договоре. В случае, если между сторонами договора возникнет спор по поводу данного имущества, иск о возмещении стоимости недвижимости будет удовлетворен лишь в той сумме, которая была указана сторонами в нотариально удостоверенном договоре купли-продажи.

Помимо рассмотренной классификации возможно подраз­деление функций нотариата и по иному критерию, а именно в зависимости от характера, содержания воздействия на общественные отношения.

По данному критерию функции нотариата можно подразделить на регулятивные, охранительные и контрольные.

В рамках регулятивной функции нотариусами осуществляются действия по регулированию, закреплению в той или иной форме прав и законных интересов субъектов гражданского оборота. К данной функции относятся, например, нотариальные действия по удостоверению сделок. Производя данное нотариальное действие, нотариус в соответствии со ст. 53 Закона сначала разъясняет сторонам смысл и значение представленного ими проекта сделки и проверяет, соответствует ли его содержание действительным намерениям сторон и не противоречит ли требованиям законодательства, тем самым помогая сторонам сделки точно определить объем и содержание их прав и обязанностей по сделке. Затем нотариус удостоверяет сделку, то есть придает юридическую силу правам и обязанностям сторон, вытекающим из удостоверяемой сделки.

Охранительная функция нотариата состоит в удостоверение нотариусом бесспорных фактов: нахождения гражданина в живых или в определенном месте, времени предъявления нотариусу документов, так как данные нотариальные действия имеют своей целью не установление новых, а подтверждение наличия уже существующих фактов, а также недопущение нарушений прав лиц, обратившихся с заявлением о признании того или иного факта.

Контрольная функция нотариата реализуется нотариальными органами при осуществлении ими действий по «наблюдению» за правильностью и своевременностью исполнения физическими и юридическими лицами своих обязанностей. Например, информируют государственных органов опеки и попечительства о сделках, затрагивающих права несовершеннолетних лиц.

Элементы контрольной функции проявляются и в осущест­влении нотариусом удостоверения сделок, а именно при про­верке соответствия содержания проекта сделки требованиям закона.

Все нотариальные функции тесно связаны между собой и оказывают системное воздействие на нотариальную деятель­ность. Совокупность рассмотренных функций в конечном ито­ге обеспечивает выполнение нотариатом общей функции по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц

Место нотариата в юридической системе Казахстана

Анализ функций нотариата показал, что обеспечивающая их выполнение организационная структура должна представлять собой орган, которому, как уже отмечали, свойственна двойственная правовая природа. Уникальность этого органа предопределяет сложность поиска его места в правовой системе Казахстана. Однако решение вопроса о месте нотариата в совокупности явлений и институтов юридической действительности Казахстана необходимо для разрешения таких важных проблем, как статус и компетенция нотариусов, их численность, полномочия нотариальных палат и органов юсти­ции в сфере организации деятельности нотариата и т.д.

Рассмотрим соотношение деятельности нотариата и важнейшего из правоохранительных органов - суда.

В деятельности нотариата и в деятельности судебных органов есть общее.

Так, существует ряд общих принципов деятельности судов и органов нотариата. Нотариусы и судьи независимы при осуществлении своей деятельности. При осуществлении своих полномочий, как нотариусы, так и судьи руководствуются Конституцией РК и законами. Судья и нотариус должны быть беспристрастны в отношении участников судопроизводства либо нотариального производства, соблюдать правила языка судопроизводства или производства нотариальных действий.

Но судебная и нотариальная деятельность по ряду параметров существенно различаются.

Основная деятельность судебных органов - это отправление правосудия. Судебные функции носят исключительный характер и, согласно Конституции РК, могут осуществляться только судами. Правосудие есть форма осуществления судебной власти. Что касается деятельности нотариуса, то его деятельность правосудием не является; исключительный характер нотариальные функции не носят, поскольку могут совершаться и другими уполномоченными на то лицами.

Финансовое обеспечение судебной деятельности происходит полностью за счет государства. В отношении нотариата государство финансирует только деятельность государственных нотариусов. Что касается нотариусов, занимающихся частной практикой, то они работают на основе самофинансирования и дотаций со стороны государства не получают.

Отличается и степень обязательности судебных и нотариальных актов. Судебные решения, постановления и определения имеют общеобязательный характер, то есть обязательны для исполнения всеми органами и лицами, а в случае необходимости их принудительная реализация обеспечивается системой исполнительного производства и службой судебных приставов. Нотариальные акты, исполнительной силы не имеют, и принудить к исполнению другую сторону нотариального действия может только суд.

Нотариат имеет сходство с институтом адвокатуры. Деятельность адвокатов, как и нотариусов, не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли. В соответствии со ст. 13 Конституции РК гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи, которая в случаях, предусмотренных законом, должна оказываться бесплатно. Гарантией реализации этого конституционного положения является существование институтов адвокатуры и нотариата, на которые возложены функции по оказанию бесплатной либо на льготных условиях правовой помощи населению.

Существенные различия между адвокатурой и нотариатом предопределяются, прежде всего, публично-правовым характером последнего. Взаимоотношения адвоката и клиента строятся на основе договора поручения или договора возмездного оказания услуг, и их характер в силу этого является частноправовым. Адвокат всегда поддерживает позицию клиента и защищает его интересы, представляя доказательства в обоснование правовой позиции своего клиента. Именно на этом основывается состязательное начало судопроизводства.

Нотариус в силу публично-правового характера своей деятельности действует строго в рамках нотариального производства и жесткой связанности требованиями закона. Нотариус обеспечивает для всех участников нотариального производства при совершении конкретного действия равные правовые условия. Обязанность нотариуса состоит в обеспечении соблюдения закона в отношении всех лиц, в том числе и не обратившихся к нему, но в случае, если их права затрагиваются совершением нотариального действия. Поэтому взаимоотношения нотариусов и лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, имеют публично-правовую, а не договорную.

Размер оплаты работы адвоката в силу договорного ее характера определяется соглашением с клиентом и во многом зависит от успеха ведения дела. Нотариус в отличие от адвоката взимает тариф за совершение нотариального действия, расходы по которому распределяются по соглашению между лица­ми, обратившимися за совершением нотариального действия. Это является дополнительной гарантией беспристрастности и объективности нотариуса, который не имеет никакой заинтере­сованности в решении вопроса в пользу одной из сторон. Ставки государственной пошлины за совершение нотариального действия установлены Налоговым кодексом РК и не могут изменяться произвольно соглашением сторон, за исключением нотариальных действий, не отнесенных к обязательной компетенции нотариуса.

В силу публично-правового характера института нотариата минимальное число нотариусов устанавливается Министерством юстиции. Адвокаты самостоятельно решают вопрос о своей численности. Кроме того, нотариус имеет четко определенный территориальный масштаб осуществления своей деятельности - нотариальный округ - и не может совершать нотариальные действия за его пределами, то есть в отличие от адвоката нотариус не сможет работать там, куда приглашают его клиенты.

Итак, и нотариат и адвокатура занимают свое собственное место в правовой системе Казахстана. Деятельность адвоката происходит преимущественно в суде путем отстаивания в состязательной форме интересов клиента. Деятельность нотариуса реализуется в рамках бесспорной юрисдикции, поскольку нотариус является представителем и государства, и всех лиц, обратившихся к нему за юридической помощью.