§ 206. Motive. II. Стр. 5; но ср. К этому § 221 и мотивы к нему (Motive II.

стр. 21 сл.).

*(114) Противоположного взгляда держится в этом отношении Иеринг. Он

называет грубым заблуждением мнение, что между ordo judiciorum privatorum

и cognitio extra ordinem, между компетенцией судьи и компетенцией магистрата

существовало принципиальное различие; ошибочным он называет и то утверждение,

что единственным содержанием судебного приговора в формулярном процессе могло

быть присуждение ответчика к уплате определенной денежной суммы (Jahrb. f.

Dogm. XVIII. стр. 53 сл.).- Защищать такие взгляды, говорит по этому поводу

Пернис, можно только при крайне произвольном толковании текстуального материала:

в обыкновенном производстве претор и судья стоят не рядом, а каждый на своем

определенном месте; в формулярном процессе condemnatio pecuniaria во всяком

случае обязательна, юстинианову праву она вообще неизвестна. Такой способ

доказательства, замечает Пернис, служит лишь ко вреду конечных результатов,

к которым приходит автор, и с которыми, в общем, нельзя не согласиться. Pernice.

Labeo. III1. Стр. 173. прим. 1.

*(115) В доказательство сказанного можно сослаться на любой курс гражданского

права. - Отличителъная черта права наследственного усматривается, как известно,

не в особом характере составляющих его содержание юридических норм, а в способе

перехода прав от одного субъекта к другому.

*(116) Ср. Ahrens. Jurist. Encyclop. стр. 117 сл. 553 сл. Tho N Rechtsnorm

und subjectiv. Recht. Гл. 3 § 14. Муромцев. Определение и основное разделение

права.

*(117) напр., Пухта и, вслед за ним, Buchka. Stellvertretung. стр. 190,

191."

*(118) Cp. выше, стр. 102, прим. 7.

*(119) Windscheid. PandecteN cit. и III. § 634. прим. 1.

*(120) Ihering. cit. стр. 50. Но и Иеринг говорит только о задаче права

вообще, а не гражданского права в частности.

*(121) Косвенным путем утвердительный ответ на эти вопросы может быть

выведен из рассуждений едва ли не всех юристов. Прямой - мы встретили только

у v. Liszt'a. (Die Grenzgebieten zwischen Privatrecht und Strafrecht. § 2.

стр. З). "Римское гражданское право, - говорит автор, - является почти исключительно

правом имущественным. Гораздо шире понимает его задачи теперь, понимало их

и в прошлые века, германское юридическое сознание. Признания со стороны гражданского

права и защиты его требует целая масса жизненных интересов, как отдельных

личностей, так и организованных товариществ. Для нас,- в противоположность

римлянам, имущественное право составляет не только не единственное, но даже

и не важнейшее содержание права гражданского". Последнее утверждение, ввиду

всего изложенного выше, не может, как нам кажется, не быть названо несколько

смелым.

*(122) L. 1 § 2 D. de just, et jur, 1. 1. Ulpianus P. 1°. instit. cp.

§ 4 J. eod. tit. 1. 1.

*(123) L. 202. D. de B. J. 50. 17.

*(124) Сказанное в тексте может показаться простым оборотом речи. Но

из решения, которое германский Entwurf eines Bьrgerl. Gesetzb принял по поводу

этого вопроса, видно, что сознательное уклонение от таких определений вовсе

не есть вещь невозможная. В самом деле - Entwurf отказывается дать определение

понятия гражданского права "так как отвлеченное, дидактическое разграничение

областей права гражданского и общественного ни к чему, кроме возбуждения сомнений,

не ведет". Motive. I. стр. 1.

*(125) Com. de jure civ. L. II. c. 7. N 2.

*(126) Следует заметить, что и термин "jus publicum" не всегда употребляется

в том смысле, какой ему придан в указанном тексте. В других местах источников

он имеет, например, значение принудительной нормы, так НАПР., в L. 38 D. de

pact. 2. 14; L. 20 pr. D. de religios. 11. 7; L. 42 D. de op. lib. 39. 1;

L. 45 § 1 D. de R. J. 50. 17. Cp. Savigny. Syst. I. стр. 58. Windscheid. Pandect.

I. § 30. прим. 1.

*(127) L. 3 D. just, et jur. 1. 1. L. 5. D. eod.

*(128) О делении judicia на publica и privata ср. Hartman N Der ordo

judiciorum privatorum и т. д. 2 изд. стр. 311 сл. Bethmann-Hollweg. Civilproz.

I. § 30. стр. 93 сл. II. § 70 стр. 92 сл. 99 § 81 стр. 180 сл.

*(129) Tho N Rechtsnorm und subjectives Recht. стр. 131. Z. 8 сл. и прим.

3.

*(130) Dernburg. Pandect. I. § 21 стр. 47.

*(131) К judicia privata в этом смысле (в противоположность publica)

принадлежат и cognitiones extra ordinem.

*(132) Такое позднейшее привступление имущественной ценности может произойти

различным образом: действие может поступить в гражданский оборот после заключения

договора; к договору позднее может быть прибавлено соглашение о неустойке;

кредитор может согласиться впоследствии вознаградить должника за совершение

действия и т. д.

*(133) Ср. § 8, стр. 106 сл. Там же было указано, что прибавление соглашения

о неустойке к договору ничтожному, юридической силы и само не имеет. Ср. об

этом Windscheid. Pandect. § 286 пр. 2. Arndts. Pand. § 211. Dernburg. Pand.

II. § 46, стр. 126. Об обязательствах, направленных на действия невозможные

- L. 69 D. de V. O. 45. 1. "nec poena rei impossibilis comittetur." Таким

образом, из общего правила делается положительное исключение в пользу обязательств,

лишенных имущественной ценности; исключение, для которого можно, конечно,

сослаться на L. 38 § 17 D. de V. O. 45. 1. и § 19 J. de inut. stip 3. 19,

но основания которого требуют более точного исследования.

*(134) Так напр., Kleine прямо дает своему исследованию, посвященному

нашему вопросу заглавие: Genьgt Affectionsinteresse bei Geltendmachung eines

Forderungsrechts.

*(135) О значении терминов "affectus", "affectio" в источниках см. выше