1.2. Специфика регулирования частноправовой сферы отношений, имеющих «международный» характер. Методы мчп: коллизионный и материально-правовой

Специфика регулирования. Наличие иностранного элемента в составе общественных отношений, составляющих предмет регулирования МЧП, обусловливает международный или трансграничный характер этих отношений и их связь с правом разных государств. Именно наличие иностранного элемента придаёт частноправовым отношениям новое сущностное качество, порождая потребность в особых приёмах и средствах правовой регламентации.¹Всё это предопределяет особые задачи и специфические функции МЧП и особые методы их осуществления.

Специфика отношений, составляющих предмет МЧП, предопределяет две особенности международной частноправовой сферы регулирования.

Первая особенность состоит в допущении применения норм иностранного права в национальной юрисдикции.

Вторая особенность заключается в возможности использования международных источников (международные обычаи и договоры) в формировании норм МЧП.

В связи с этим можно назвать две специфические функции МЧП²: коллизионную и унифицирующую функции.

Коллизионная функция заключается в выборе применимого права между национальными правопорядками, с которыми общественное отношение, осложнённое иностранным элементом, имеет связь. Г.К. Дмитриева называет основной задачей, основным назначением (основной функцией) МЧП – преодоление коллизии права (задача, назначение, функция).³

Унифицирующая функция заключается в создании в международных источниках (договорах) унифицированных частноправовых норм, регулирующих соответствующие частные отношения.

Связь отношения, осложнённого иностранным элементом, с национальным правопорядком нескольких государств порождает коллизионную проблему, проблему преодоления коллизий. Национальное право государств различно. Таким образом, следует назвать две причины коллизий в МЧП. Главная причина заключается в сущностном характере предмета МЧП – отношение находится в сфере действия нескольких национальных правовых систем. Вторая причина носит юридический характер – существованием различий в частном праве этих государств.

Коллизия права – основополагающая категория МЧП. Она определяется как обусловленная спецификой частноправового отношения, осложнённого иностранным элементом, объективная возможность применения частного права двух или более государств к данному отношению, что может привести к разным результатам, к различному решению возникающих вопросов.⁴

Юридические способы и средства, с помощью которых преодолеваются коллизии в праве, составляют методы МЧП.

Методы правового регулирования. Следует различать два метода: коллизионный и материально-правовой.⁵

Коллизионный метод. Коллизионная проблема решается с помощью этого метода путём выбора компетентного правопорядка. Во внутреннем праве государств есть особые нормы – коллизионные, которые содержат правила выбора применимого права. В РФ они содержатся в кодифицированном виде в VI разделе ГК РФ, в VII разделе СК РФ, в главе XXYI КТМ РФ; отдельные коллизионные нормы имеются в некоторых законах, например, в Законе РФ «О лизинге». Коллизионные нормы имеются также в международных договорах. Их называют унифицированными коллизионными нормами, поскольку они являются едиными для всех государств – участников таких международных договоров.

Таким образом, коллизионно-правовой метод регулирования означает выбор применимого права посредством коллизионных (национальных и унифицированных) правовых норм.

Этот метод ещё называют отсылочным, так как он не решает спор по существу, а лишь отсылает к компетентному правопорядку. При этом отсылка может быть как к праву суда, так и к иностранному праву. В правовом регулировании в этом случае участвуют, как правило, две отрасли права: МЧП в лице его коллизионных норм и нормы избранного материального права (гражданского, семейного, трудового) соответствующего государства. Однако термин «отсылочный» достаточно условно отражает сущность коллизионного метода регулирования, а вернее отражает лишь одну его черту (сторону).

Значит ли это, что международное частное право, выбрав с помощью коллизионных норм применимое право, устраняется от урегулирования спора, оставляя его целиком на усмотрение избранного национального права? Нет, конечно. В МЧП есть целый ряд общих принципиальных положений, без которых невозможно правильное применение (или отказ в применении, ограничение применения), определение содержания, толкование избранного иностранного права. Это – правила о взаимности, национальный режим и режим наибольшего благоприятствования, оговорка о публичном порядке, о непосредственно применимых императивных нормах и т.д. (гл.66 ГК РФ) (см. тему 4). Вот почему, осуществляя выбор применимого права с помощью коллизионно-правового метода, МЧП активно участвует в регулировании общественных отношений, осложнённых иностранным элементом, вместе с избранным применимым правом, устанавливая принципы такого применения. Таким образом, наряду со специальной коллизионной функцией, МЧП осуществляет общую регулятивную функцию права.

Таким образом, коллизионно-правовой метод регулирования можно определить как метод, определяющий с помощью коллизионных норм и общих принципов МЧП право, применимое к общественным отношениям, осложнённым иностранным элементом, порядок определения его содержания и правила применения.

Основная цель МЧП – преодоление коллизий в праве здесь решается с помощью коллизионной функции (функции выбора применимого права) и соответствующего коллизионно-правового метода регулирования. МЧП первоначально возникло как коллизионное право и в ряде стран до сих пор называется коллизионным, либо термин «МЧП» употребляется как синоним коллизионному праву

Материально-правовой метод. Правовое регулирование общественных отношений, осложнённых иностранным элементом, возможно не только с помощью коллизионных правовых норм путём выбора применимого национального права. Второй путь - устранение различий в национальном праве стран с помощью создания унифицированных материальных правовых норм в международных договорах (конвенциях), непосредственно регулирующих ту или иную область отношений, осложнённых иностранным элементом.

В разделе VI ГК РФ «Международное частное право» п.3 ст.1186 гласит: «Если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается».

То есть, МЧП с помощью унифицированных материально-правовых норм может регулировать отношения с иностранным элементом непосредственно, не выбирая применимого права с помощью коллизионных норм. Таким образом, основная цель МЧП - преодоление коллизий в праве решается не путём выбора применимого права, а путём унификации материально-правовых норм. Здесь задействована вторая специальная функция МЧП – унифицирующая. В этом случае МЧП также осуществляет организационную и охранительную функцию уже самостоятельно.

В настоящее время Россия является участницей целого ряда таких конвенций, устанавливающих унифицированные материальные нормы в области международных перевозок, охраны интеллектуальной собственности, договоров международной купли-продажи и др.

В юридической литературе пятидесятых годов XX столетия была даже высказана надежда, что международные соглашения создадут постепенно новую отрасль права, новое jus gentium – международное гражданское право.¹

Таким образом, материально-правовым методом регулирования в МЧП называется метод регулирования отношений, осложнённых иностранным элементом, с помощью унифицированных материально-правовых норм международных договоров.