10. Проблема абортов и планирования семьи в современном российском законодательстве

Очень важным является то, что легитимизация аборта в СССР произошла по инициативе государства. И это явилось одной из причин, почему "право на аборт" никогда не рассматривалось у нас в контексте либерализации репродуктивных отношений. Достаточно сравнить восприятие советскими женщинами запрета на аборт в СССР в 1936-1955 годах и отношение к аналогичному запрету женщин в западноевропейских и американских странах. Если на Западе отсутствие легализации аборта послужило толчком для широкого женского движения "За свободный выбор", то противодействие законодательному запрету на аборт у советских женщин было, если можно так выразиться, пассивным.

Известно, что аборт в годы запрета отнюдь не ушел из обихода, но продолжал оставаться одним из основных средств контроля фертильности (плодовитости) женщины. Но при этом он спрятался "в тень", "в подполье". Значительная часть женщин, в особенности горожанок, работающих и имеющих профессию, продолжала прибегать к аборту всякий раз, когда рассматривала беременность как нежелательную. Производство аборта во внебольничных условиях сопровождалось для женщин большими материальными, моральными и психологическими издержками, наносило вред их здоровью и в ряде случаев заканчивалось смертью женщин.

Вокруг аборта в обществе начинает складываться атмосфера недоброжелательности. В ряде случаев в средствах массовой информации, в выступлениях представителей церкви, политиков оказывается психологическое давление на женщин.

Полемика вокруг аборта, споры сторонников различных подходов к аборту, как видим, непосредственно выходя на обсуждение проблемы права женщины на искусственное прерывание беременности как одного из важнейших репродуктивных прав и очерчивает широкий контекст социальных отношений, в которые аборт (реально или мнимо) включен

В 1989 году Министерство здравоохранения разрешило производство так называемых "мини-абортов" (амбулаторное прерывание беременности на ее ранних сроках путем вакуум-аспирации). До настоящего времени не нашел широкого применения медикаментозный аборт, тогда как во Франции, Великобритании, некоторых скандинавских странах для прерывания беременности уже в течение десяти лет успешно применяется препарат RU-486, разработанный французской фирмой Руссель. И практически каждый второй аборт в этих странах - медикаментозный. Недавно RU-486 был разрешен к применению даже в такой предубежденной, а иногда и враждебно настроенной по отношению к аборту стране, как США. В России же медикаментозный аборт практикуется только в частных клиниках, без должной стандартизации и подготовки врачей

Ограничению права женщины на "бесплатный" аборт служит разработанная Министерством здравоохранения классификация всех абортов на три группы:

- аборт по желанию женщины;

- аборт по медицинским показаниям;

- аборт по социальным показаниям.

Соответственно распределяются и финансовые потоки из Фонда обязательного медицинского страхования. В нарушение действующего законодательства для "аборта по желанию" (а это, как показывает статистика, - самая большая часть абортов: примерно 8 из 10) (16) финансирование ограничивается. Делается это и с помощью так называемой Базовой программы медицинского страхования , разрабатываемой Минздравом, и решениями местных органов здравоохранения. В результате картина складывается довольно противоречивая

Аборт, таким образом, позволяет женщине принимать решение о материнстве уже после наступившей беременности. Почему так происходит - ответить однозначно сложно. Демограф А. Попов объясняет это тем, что начиная с 20-х годов "в России была сформирована особая абортная культура - приспособление и привыкание общества к широкому производству абортов как основному и даже единственному способу регулирования числа детей в семье".

Правовое регулирование отношений искусственного прерывания беременности

Легальность

Основным законом, регулирующим право женщины на аборт в России, являются "Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан" от 23 июля 1993 года.

Статья 36. Искусственное прерывание беременности.

Каждая женщина имеет право самостоятельно решать вопрос о материнстве. Искусственное прерывание беременности проводится по желанию женщины при сроке беременности до 12 недель, по социальным показаниям - при сроке беременности до 22 недель, а при наличии медицинских показаний и согласии женщины - независимо от срока беременности.

Искусственное прерывание беременности проводится в рамках программ обязательного медицинского страхования в учреждениях, получивших лицензию на указанный вид деятельности, врачами, имеющими специальную подготовку.

Перечень медицинских показаний для искусственного прерывания беременности определяется Министерством здравоохранения Российской Федерации, а перечень социальных показаний - положением, утверждаемым Правительством Российской Федерации.

Незаконное проведение искусственного прерывания беременности влечет за собой уголовную ответственность, установленную законодательством Российской Федерации.

Если внимательно проанализировать содержание этой статьи, то становится понятным, что "Основы законодательства об охране здоровья" регулируют отнюдь не все социальные отношения по поводу аборта, а только некоторые.

Этим законом аборт как таковой легализуется. Однако легализация аборта происходит при соблюдении следующих условий:

- при сроке беременности не более 12 недель - если женщина желает прервать беременность;

- при сроке беременности до 22 недель, если обнаруживаются социальные показания, делающие беременность, роды и последующее воспитание ребенка тяжелым для женщины;

- независимо от срока беременности, если обнаруживаются показания возможного вреда, которые может причинить беременность здоровью матери или ребенка.

Это означает, что законодатель, во-первых, устанавливает правовую оценку постулируемой жизнеспособности эмбриона (фетуса), начиная с 22 недель. Во-вторых, в случае необходимости делать выбор между жизнью матери и будущего ребенка - приоритет отдается жизни матери.

Это, безусловно, очень важная правовая норма, направленная на выравнивание социальных последствий биологических различий мужчин и женщин, а именно - законодательная защита определяемого нормами закона права женщины "распоряжаться своим телом". Тем самым законодатель не только предопределяет возможности репродуктивного выбора женщины в ситуации потенциальной или уже имеющей место беременности, но и оценивает репродуктивную свободу женщины как определенную социальную потребность .

Доступ

Оговоренные законом ограничения, при которых женщина может воспользоваться правом на аборт, представляют собой условия, при которых аборт становится доступным для женщин.

Однако "Основы законодательства об охране здоровья граждан" не дают исчерпывающий перечень таких условий и отсылают к иным нормативным актам. Ибо чтобы воспользоваться правом на аборт, женщина должна обратиться в медицинское учреждение, отношения которого с гражданами и государством регулируются не только "Основами законодательства об охране здоровья", но и Законом РФ №1499 от 28 июня 1991 года "О медицинском страховании граждан в Российской Федерации ". Данный документ был изменен Законом РФ №4741 от 2 апреля 1993 года; Указом Президента РФ №2288 от 24 декабря 1993 года; Федеральным законом №9-ФЗ от 1 июля 1994 года.

Однако, если внимательно прочитать текст Закона "О медицинском страховании граждан" , то легко можно обнаружить, что содержание той части Закона, которая посвящена правовому регулированию обязательного медицинского страхования, граждан не касается. Закон рассматривает особый правовой субъект - "население", или "застрахованных". Чтобы понять, каков правовой статус женщины, обратившейся в лечебное учреждение для осуществления своего права на аборт, нужно обратиться к следующим статьям Закона.

Статья 2. Субъекты медицинского страхования

В качестве субъектов медицинского страхования выступают: гражданин, страхователь, страховая медицинская организация, медицинское учреждение.

Страхователями при обязательном медицинском страховании являются:

• для неработающего населения - Советы Министров в составе

Российской Федерации, органы государственного управления автономной области, автономных округов, областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга, местная администрация

• для работающего населения - предприятия, учреждения,

организации,

• лица, занимающиеся индивидуальной трудовой деятельностью, и

лица свободных профессий (далее - предприятия).

Страховыми медицинскими организациями выступают юридические лица, осуществляющие медицинское страхование и имеющие государственное разрешение (лицензию) на право заниматься медицинским страхованием.

Медицинскими учреждениями в системе медицинского страхования являются имеющие лицензии лечебно-профилактические учреждения, научно-исследовательские и медицинские институты, другие учреждения, оказывающие медицинскую помощь, а также лица, осуществляющие медицинскую деятельность как индивидуально, так и коллективно.

Упоминание о "гражданине" как субъекте правоотношений в этой статье не относится к обязательному медицинскому страхованию .

Статья 4. Договор медицинского страхования.

Договор медицинского страхования является соглашением между страхователем и страховой компанией, в соответствии с которым последняя обязуется организовывать и финансировать предоставление застрахованному контингенту медицинской помощи определенного объема и качества и иных услуг по программам обязательного медицинского страхования.

То есть женщина, желающая сделать аборт, этой статьей определяется как "застрахованный контингент", и правовые отношения обязательного медицинского страхования, по закону на нее не распространяются. Что

дело обстоит именно так, подтверждает и

Статья 5. Страховой медицинский полис.

Каждый гражданин, в отношении которого заключен договор медицинского страхования или который заключил такой договор самостоятельно, получает страховой медицинский полис. Страховой медицинский полис находится на руках у застрахованного.

Форма страхового медицинского полиса и инструкция о его ведении утверждаются Советом Министров Российской Федерации.

Страховой медицинский полис имеет силу на всей территории Российской Федерации, а также на территориях других государств, с которыми Российская Федерация имеет соглашения о медицинском страховании граждан.

Согласной этой статье, женщина, желающая сделать аборт, воспользовавшись услугами обязательного медицинского страхования, также не рассматривается как самостоятельный субъект правоотношения.

Это означает, что право на аборт, определяемое в "Основах законодательства об охране здоровья граждан" как непосредственное ("Каждая женщина имеет право самостоятельно решать вопрос о материнстве") Законом о медицинском страховании опосредуется, и как субъект правоотношения женщина исчезачает.

Безопасность

После принятия и введения в действие нового Уголовного Кодекса повисла в воздухе и устанавливаемая "Основами законодательства об охране здоровья граждан" и другая норма Статьи 32, отсылающая к другим законодательным и нормативным актам Российской Федерации:

Незаконное проведение искусственного прерывания беременности влечет за собой уголовную ответственность, установленную законодательством Российской Федерации.

Нужно отметить, что, устанавливая эту норму, законодатель имел виду Уголовный кодекс 1964 года и его Статью 116, согласно которой незаконным считалось производство аборта врачом вне больницы или в больнице, но с нарушением действующих правил и инструкций. Только в одном случае при производстве аборта во внебольничных условиях ответственность врача не наступала - если врач произвел аборт в ситуации, когда отказ от него приведет к смерти женщины, т.е. по жизненным показаниям.

В новом Уголовном кодексе РФ такой состав преступления не предусмотрен. В результате государство сняло с себя ответственность за безопасность здоровья и жизни женщины, даже если она обратилась за помощью в медицинское учреждение! Права и интересы женщины здесь принесены в жертву корпоративным интересам медиков и медицинских учреждений. Теперь, чтобы в судебном порядке привлечь врачей или медицинское учреждение к ответственности, нужен не больше не меньше как факт смерти женщины.

Социальные гарантии

Реальность права на аборт для миллионов женщин подтверждается системой социальных гарантий, связанных с абортом. Гарантии эти регулируются Инструкцией о порядке выдачи документов, удостоверяющих временную нетрудоспособность граждан. Инструкция была введена Приказом от 19.10.94 №206 Министерства здравоохранения и медицинской промышленности Российской Федерации и Постановлением от 19.10.94 №21 Фонда социального страхования Российской Федерации. Аборту посвящен особый пункт Раздела 2 Пособия по временной нетрудоспособности. Условия назначения пособия, продолжительность выплаты.

16. Пособие в связи с операцией по искусственному прерыванию беременности выдается за первые 3 дня временной нетрудоспособности. Начиная с четвертого дня, выплата пособия продлевается при операции по медицинским показаниям и при самопроизвольном аборте, а также женщинам, среднемесячная заработная плата которых за 2 предшествую щих календарных месяца (женщинам - членам колхоза - среднемесячный заработок за календарный год, предшествующий году наступления нетрудоспособности) не превышала установленного законом минимального размера. В остальных случаях, если временная нетрудоспособность в связи с операцией по искусственному прерыванию беременности продолжается свыше 10 дней, выплата пособия

возобновляется с одиннадцатого дня временной нетрудоспособности.

Аборту также посвящен пункт 8 Раздела 8. Порядок выдачи листов нетрудоспособности по беременности и родам.

8. При операции прерывания беременности листок нетрудоспособности выдается в порядке предусмотренном в разделе 2 настоящей инструкции (т.е. на общих основаниях) на весь период нетрудоспособности, но не менее 3 дней (в том числе и при мини-аборте).

Реально женщины не используют положенные законом три дня оплачиваемого отпуска для восстановления здоровья после операции аборта. Многие уже на следующий день приступают к работе.

"Права эмбриона"

Согласно действующему законодательству, эмбрион считается нежизнеспособным до 22 недель беременности. Следовательно, по закону аборт не является "убийством". Мнения, которые высказывают по этому поводу граждане, даже если это ученые, священнослужители или журналисты, - это мнения граждан, на свободу выражения которых закон не покушается. Равно как на право граждан свободно высказывать их, в том числе и в средствах массовой информации. Как бы ни задевали они интересы отдельных женщин, а таких женщин в России большинство, как показывают историко-статичестические исследования, все же не влияют, или точнее, влияют гораздо слабее на их репродуктивную свободу и репродуктивный выбор. Ибо, с точки зрения прав женщины, важен только факт юридического признания зародыша правоспособным, т.е. наличие у него " права иметь права ".

В настоящее время Гражданский кодекс признает гражданина правоспособным только с момента рождения . Многим, однако, хорошо известна история, относящаяся к 1993 году, когда Верховный Совет в Законопроекте "О защите семьи" попытался наделить зародыш гражданскими правами под очень, на первый взгляд, хорошим предлогом: предоставления правовой защиты будущей матери. К счастью, не вышло (22).

2. ПЛАНИРОВАНИЕ СЕМЬИ

Основным законодательным актом, регулирующим право на контрацепцию и доступ к услугам планирования семьи в России, являются "Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан" . Раздел V. Права отдельных групп населения в области охраны здоровья.

Статья 22. Права семьи.

Каждый гражданин имеет право по медицинским показаниям на бесплатные консультации по вопросам планирования семьи, наличия социально значимых заболеваний и заболеваний, представляющих опасность для окружающих, по медико-психологическим аспектам семейно-брачных отношений, а также на медико-генетические, другие консультации и обследования в учреждениях государственной или муниципальной системы здравоохранения с целью предупреждения возможности наследственных заболеваний у потомства.

Характерен контекст обеспечения граждан правом на доступ к контрацепции и планированию семьи. Во-первых, он (или она) получает это право то ли как член семьи, то ли для целей создания семьи или обеспечения ее здоровья. Если учесть, что в корпусе российского законодательства (даже в Семейном Кодексе), слава богу, не устанавливается правосубъектность семьи, то название статьи "Права семьи" выглядит загадочно. На самом деле, правом на доступ к контрацепции и службам планирования семьи должен обладать гражданин непосредственно, независимо от своего семейного положения. В противном случае создаются возможности дискриминации женщин и мужчин в зависимости от их семейного положения.

Если внимательно вчитаться в текст Статьи, то становится очевидным, что право на контрацепцию Закон ограничивает медицинскими показаниями, подобно тому как в некоторых странах существует связанное с медицинскими показаниями законодательное ограничение аборта. Это означает, что если следовать букве Закона, то деятельность Министерства здравоохранения РФ, Российской Ассоциации "Планирование семьи" и других организаций незаконна. Кроме того, граждане не имеют права претендовать на бесплатные услуги по планированию семьи, если они не связаны с состоянием их здоровья.

Закон не содержит определения правового статуса и условий функционирования служб планирования семьи. Это значит, что

действующие в России центры планирования семьи и аналогичные службы также существуют как бы вне закона. Единственным основанием их существования являются нормативные акты Министерства здравоохранения, что делает затруднительным контроль за их деятельностью со стороны граждан, особенно в случае необходимости обжаловать их деятельность и качество предоставляемых услуг и информации в суде. Вне правового регулирования остаются и вопросы, связанные с необходимостью и порядком получения лицензии на оказание услуг по контрацепции и планированию семьи, предлагаемых для этого средств, методик и медицинских препаратов, а также подготовки специалистов.

Не регламентируется законом и контроль за качеством предлагаемых гражданам методов и средств контрацепции. В настоящее время граждане могут воспользоваться в случае необходимости только Законом Российской Федерации "О защите прав потребителей".

Статья 5. Право потребителей на безопасность товаров (работ, услуг).

1. Потребитель имеет право на то, чтобы товары (работы, услуги) при обычных условиях их использования, при их хранении и транспортировке были безопасны для его жизни, здоровья, окружающей среды, а также не причиняли вреда его имуществу.

... По отдельным группам товаров (видам работ, услуг) указанные требования устанавливаются законодательными актами Российской Федерации.

В случае, если отсутствуют стандарты, содержащие обязательные требования, предъявляемые к товарам (работам, услугам), использование которых может причинить вред жизни, здоровью потребителей, окружающей среде, а также имуществу граждан, соответствующие органы государственного управления обязаны незамедлительно обеспечить разработку и введение в действие таких стандартов, а при необходимости приостановить реализацию товаров (выполнение работ, оказание услуг) изготовителем (исполнителем, продавцом).

Можно также воспользоваться следующими статьями этого Закона:

Статья 6. Право потребителя на информацию; Статья 10. Ответственность за ненадлежащую информацию; Статья 11. Ответственность продавцов (изготовителей, исполнителей); Статья 12. Имущественная ответственность за вред, причиненный вследствие недостатков товара (работы, услуги); Статья 13. Возмещение морального вреда.

Хотя к оказанию услуг по контрацепции и службам планирования семьи этот Закон не имеет непосредственного отношения, но тем не менее он дает возможность судебной защиты, посредством предъявления иска, причем, потребители Статьей16 освобождаются от уплаты государственной пошлины по искам, связанным с нарушением их прав.

Тем не менее потребность в законодательном регулировании права граждан на контрацепцию и деятельности служб планирования семьи более чем необходима.

Отдельная статья "Основ законодательства об охране здоровья граждан" посвящена стерилизации.

Статья 37. Медицинская стерилизация.

Медицинская стерилизация как специальное вмешательство с целью лишения человека способности к воспроизводству потомства или как метод контрацепции может быть проведена только по письменному заявлению гражданина не моложе 35 лет или имеющего не менее двух детей, также при наличии медицинских показаний и согласии гражданина - независимо от возраста и наличия детей.

Медицинская стерилизация проводится в учреждениях государственной или муниципальной системы здравоохранения, получивших лицензию на указанный вид деятельности.

Незаконное проведение медицинской стерилизации влечет за собой уголовную ответственность, установленную законодательством Российской Федерации.

Нужно отметить, что законодательное определение стерилизации как метода контрацепции было впервые осуществлено в этом законе. Поскольку практика использования стерилизации как метода контрацепции в России пока невелика, мы предпочтем воздержаться от комментирования этой статьи. Опыт других стран показывает, что во многом эффективность стерилизации как метода контрацепции зависит от технологии ее проведения. В частности, будет ли стерилизация обратимой или же грозит окончательной потерей фертильности. Характерно также, что к стерилизации прибегают, как правило, самые бедные, социально уязвимые группы женщин и мужчин.

1. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ОХРАНЫ РЕПРОДУКТИВНОГО

ЗДОРОВЬЯ

Право на охрану здоровья защищается Конституцией Российской Федерации .