
- •Авторский коллектив:
- •Isbn 5-94373-041-9
- •§ 2. Социально-экономические условия
- •§ 3. Ход развития Египетского государства
- •§ 4. Государственный строй Древнего Египта
- •§ 5. Право Древнего Египта. Источники права
- •§ 6. Правовое положение отдельных категорий населения
- •§ 7. Право собственности
- •§ 8. Обязательственное право
- •§ 9. Брачно-семейное и наследственное право
- •§ 10. Уголовное право Древнего Египта
- •§ 11. Суд и процесс
- •Глава 2. Государство древнего вавилона
- •§ 1. Источники исторических знаний о Древнем Вавилоне
- •§ 2. Образование и развитие Вавилонского государства (до царя Хаммурапи)
- •§ 3. Общая характеристика вавилонского общества III—II тысячелетий до н. Э.
- •§ 4. Государственный строй
- •§ 5. Позднейшая судьба Вавилонского государства
- •Глава 3. Право древнего вавилона
- •§ 1. Источники права
- •§ 2. Правовое положение отдельных категорий населения
- •§ 3. Право собственности
- •§ 4. Обязательственное право
- •§ 5. Брак и семья
- •§ 6. Наследственное право
- •§ 7. Преступления и наказания
- •§ 8. Суд и процесс
- •Раздел 2 государство и право древней греции
- •Глава 4. Вводные замечания
- •§ 1. Географическое положение и природные условия
- •§ 2. Греческое государство — рабовладельческий "полис"
- •Глава 5. Гомеровская греция и разложение первобытнообщинного строя
- •§ 1. Родоплеменные деления и обычай кровной мести у гомеровских греков
- •§ 2. Разделение труда и классовые деления
- •§ 3. Общественная организация гомеровских греков
- •Глава 6. Государственный строй и право спарты
- •§ 1. Образование Спартанского государства
- •§ 2. Государственный строй Спарты
- •§ 3. Основные черты права Спарты
- •§ 4. Изменения в государственном и общественном строе Спарты в IV—III вв. До н. Э.
- •Глава 7. Образование и развитие афинской демократии в VI—V вв. До н. Э. (до пелопоннесской войны)
- •§ 1. Образование Афинского государства. Первые этапы
- •§ 2. Реформы Солона
- •§ 3. Тирания Пизистрата и пизистратидов
- •§ 4. Реформы Клисфена
- •§ 5. Развитие афинской демократии в V в. До н. Э.
- •Глава 8. Государственный строй афин в V—IV вв. До н. Э.
- •§ 1. Совет — булэ
- •§ 2. Народное собрание
- •§ 3. Должностные лица
- •§ 4. Ареопаг
- •§ 5. Гелиэя
- •Глава 9. Кризис и упадок афинской демократии
- •§ 1. Первый олигархический переворот (411 г. До н. Э.)
- •§ 2. Второй олигархический переворот (404 г. До н. Э.). Правление тридцати
- •§ 3. Упадок афинской демократии
- •§ 4. Македонская монархия и конец греческих полисов
- •Глава 10. Афинское право
- •§ 1. Источники права
- •§ 2. Правовое положение отдельных категорий населения
- •§ 3. Право собственности
- •§ 4. Обязательственное право
- •§ 5. Брак и семья
- •§ 6. Наследственное право
- •§ 7. Преступления и наказания
- •§ 8. Суд и процесс
- •Раздел 3
- •Глава 11. Образование римского государства
- •§ 1. Древнейший государственный строй (VII—V вв. До н. Э.)
- •§ 2. Государственный строй республики (IV—I вв. До н. Э.)
- •§ 3. Государственный строй империи. 1. Принципат (I—III вв.)
- •§ 4. Государственный строй империи. 2. Доминат (III—V вв.)
- •Глава 12. Правовое положение отдельных категорий населения
- •§ 1. Римские граждане
- •§ 2. Свободные люди, не являющиеся римскими гражданами
- •§ 3. Рабы
- •§ 4. Колоны
- •Глава 13. Источники права
- •§ 1. Древнейший период
- •§ 2. Период республики
- •§ 3. Период империи
- •§ 4. Кодификация
- •8. Позднейшие византийские кодификации римского права.
- •Глава 14. Суд и процесс
- •§ 1. Рассмотрение дел о преступлениях и споров между отдельными лицами в древнейший период
- •§ 2. Порядок разрешения споров между отдельными лицами (iudicia privata)
- •§ 3. Порядок рассмотрения дел о преступлениях (iudicia publica)1
- •Глава 15. Частное право1. Древнейший период
- •§ 1. Понятие частного права
- •§ 2. Общий характер древнейшего частного права
- •§ 3. Семья
- •§ 4. Собственность
- •1. Общий характер древнейшей собственности. Виды вещей.
- •§ 5. Наследование
- •§ 6. Сделки
- •§ 7. Деликты
- •Глава 16. Частное право. Период расцвета и упадка
- •§ 1. Общая характеристика. Ius civile и ius gentium
- •§ 2. Лица (personae)
- •§ 3. Семья
- •Особые формы брака:
- •§ 4. Собственность
- •§ 5. Наследование
- •§ 6. Обязательства. Договоры
- •§ 7. Отдельные виды договоров
- •§ 8. Quasi contractus
- •§ 9. Delicta privata
- •§ 10. Quasi-delicta
- •Глава 17. Уголовное право (delicta publica)1
- •§ 1. Общие понятия
- •§ 2. Наказания
- •§ 3. Отдельные виды преступлений
- •§ 4. Преступления и наказания воинов
- •Часть II
- •Раздел 1 образование феодального государства и права (VI—IX вв.)
- •Глава 18. Общая характеристика феодализма
- •Глава 19. Франки
- •§ 1. Государственный строй
- •§ 2. Право
- •Глава 20. Англо саксы
- •§ 1. Государственный строй
- •§ 2. Право
- •Глава 21. Арабский халифат
- •§ 1. Государственный строй
- •§ 2. Право
- •Глава 22. Византия
- •§ 1. Государственный строй
- •§ 2. Право
- •Раздел 2 феодальное государство и право (X—XV вв.)
- •Глава 23. Церковь и каноническое право
- •Глава 24. Франция
- •§ 1. Государственный строй
- •§ 2. Право
- •Глава 25. Англия
- •§ 1. Государственный строй
- •§ 2. Право
- •Глава 26. Германия
- •§ 1. Государственный строй
- •§ 2. Право
- •Глава 27. Италия
- •§ 1. Государственный строй
- •§ 2. Право
- •Раздел 3 феодальное государство и право в период абсолютизма (XVI—XVIII вв.)
- •Глава 28. Франция
- •§ 1. Государственный строй
- •§ 2. Право
- •Глава 29. Англия (1485—1603 гг.)
- •§ 1. Государственный строй
- •§ 2. Общая характеристика права Англии (1485—1603 гг.)
- •Глава 30. Германия
- •§ 1. Государственный строй
- •§ 2. Право
- •Глава 31. "просвещенный абсолютизм" в пруссии и в австрии
- •Древний мир и средние века
- •Isbn 5-94373-041-9
§ 2. Право
Система мусульманского права и его источники. Основным источником мусульманского права признается Коран — священная книга мусульман, состоящая из отдельных изречений и положений Мухаммеда, которого мусульмане называли шариа — за-
конодателем. Поэтому вся система мусульманского права получила название шариата.
Другим источником мусульманского права была "сунна" — дополнение к Корану. В "сунне" содержатся предания о решениях, постановлениях и наставлениях пророка, сохранившихся в памяти учеников и передававшихся устно. Первый сборник этих преданий был составлен при халифе Али.
Третьим источником мусульманского законодательства являлась "фетва" — решения наиболее крупных мусульманских законоведов. Среди этих законоведов пользовались особым авторитетом, кроме первых четырех халифов: Абу-Ханиф (702—772 гг.), Иби-Анас (716—780 гг.), аш-Шафии (772—826 гг.) и Ханбаль (786— 863 гг.). Эти законоведы сделались основателями главнейших школ мусульманского права. Работы законоведов делятся на три вида: "усуль" — трактаты об основных принципах мусульманского права, "санаан" — сборники преданий и правил применения законов к вопросам, не затронутым в Коране, и "фетва" — сборники судебных решений.
Наряду с законом ("шар") другим источником мусульманского права является обычное право ("адет" или "адат"), которое применялось там, где закон молчит или прямо ссылается на обычаи.
Основной особенностью мусульманского права является то, что оно вытекает из религиозных законов ислама (мусульманства). Отсюда и другая его особенность — необходимость для мусульман, в какой бы стране они ни проживали, руководствоваться только мусульманским правом. Следовательно, принятие мусульманства той или иной страной влекло за собой обязательную рецепцию шариата.
Шариат является довольно развитой, хотя и своеобразной, системой феодального права. В этой системе есть много особенностей, отличающих ее от западноевропейского феодального права.
Объем правоспособности и дееспособности по шариату определяется конфессиональными моментами. Мусульмане имели решительное преимущество перед немусульманами, причем этим преимуществом пользовались даже невольники-мусульмане перед свободными немусульманами. Мужчины пользовались значительными преимуществами перед женщинами.
Мусульмане-юристы излагали право совершенно по другой системе, нежели римские или западноевропейские юристы. Примером может служить система Мухтасара, т. е. краткое руководство по правоведению кадия Абу-Шуджи, которое пользовалось большой известностью. Абу-Шуджа располагал нормы мусульманского права в следующем порядке: 1) об обязанностях человека к Аллаху, 2) о гражданских действиях, 3) о наследовании, 4) о браке, 5) об убийстве и поранениях, 6) о наказаниях, 7) о войне против неверных (джигад), 8) об охоте, 9) о назначении призов за физические упражнения, 10) о клятве и обете, 11) о процессе и свидетельстве, 12) об освобождении рабов.
Нетрудно видеть, что в мусульманском праве нет четкого различия между вещным и обязательственным правом. Тот и иной вид права входят в раздел о гражданских действиях.
В мусульманских странах, входивших в состав СССР, было распространено учение ханефитской и шафиитской школ. В связи с этим представляется наиболее целесообразным изложить основные начала мусульманского права по материалам представителей этих школ.
Гражданское право. Имущественное право. Имущественное право было мало разработано мусульманскими законоведами. Право залога рассматривалось ими как институт обязательственного, а не вещного права. Право пользования плодами устанавливалось только посредством пожизненного дара, тогда как в римском и западноевропейском праве оно могло быть установлено по заявлению или в результате возмездной сделки. Поземельные сервитуты основывались не на договоре, а на законе (или ограничении права поземельной собственности). Договор о пользовании чужой вещью являлся отношением обязательственного, а не вещного права.
Мусульманское право различает собственность (мильк) от владения, причем мусульманское право знает понятие владения без всякого законного основания (захват). Владение подобного рода никогда не должно защищаться и тем более восстанавливаться.
Собственность по мусульманскому праву заключается в праве неограниченного распоряжения и пользования ее плодами. Мусульманские юристы детально разработали учение о способах приобретения права собственности: фактическое завладение никому не принадлежащими вещами, передача вещи собственником, наследование и др.
Одной из характерных черт мусульманского права является то, что за всяким договором, целью которого является передача права собственности, обязательно должна следовать фактическая передача вещи.
Более подробно разработан в мусульманском праве вопрос о поземельной собственности. В основу положена теория, согласно которой земля является достоянием божиим; право же распоряжаться ею принадлежит лишь имаму-халифу, как наместнику "пророка". Он может передавать землю частным лицам с обязательством платежа подати. Исходя из этой теории, законоведы считали, что завоеванная у неприятеля земля (за исключением земель необработанных, пустопорожних) является неприкосновенной для частных лиц и обращается в пользу всего мусульманского общества. Завоеванные земли могут быть переданы отдельному лицу лишь на праве пользования (хотя бы и вечного), но не на праве собственности.
Маркс и Энгельс обратили внимание на эту особенность поземельных отношений на Востоке:
"Если не частные земельные собственники, а государство непосредственно противостоит им (т. е. крестьянам. — С. Ю.), как это наблюдается в Азии, в качестве земельного собственника и вместе с тем суверена, то рента и налог совпадают... Государство здесь верховный собственник земли. Суверенитет здесь — земельная собственность, концентрированная в национальном масштабе. Но зато в этом случае не существует никакой частной земельной собственности, хотя существует как частное, так и общинное владение и пользование землей"1.
"Отсутствие частной собственности на землю, — говорит Маркс в письме к Энгельсу от 6 июня 1856 г., — действительно является ключом к пониманию всего Востока".
С течением времени права отдельных владельцев земель, полученных от халифа, стали мало отличаться от прав феодальных собственников. Этот рост прав владельцев земли усилился после распада халифата, когда право распоряжения землей было присвоено всем независимым в политическом отношении мусульманским властителям (эмирам, ханам и т. д.).
Мусульманское право различало три основных вида земель:
1 Маркс К. Капитал. Т. 3. Ч. 2. С. 570. М., 1932.
Хиджаз — святая земля, та часть Аравийского полуострова, где, по преданию, жил Мухаммед. Святая земля состояла из двух частей: города Мекки с его областью и остальной части Хид-жаза. Земля Мекки и ее области были посвящены богу. На этой земле неверные (немусульмане) не имели права селиться; никакое животное не должно там убиваться на охоте; никакое дерево или растение, выросшее само собой, не должно быть повреждено или вырыто. С жителей этих областей взималась десятина. Остальная часть Хиджаза отличалась тем, что неверные не имели права жить там более трех дней на одном месте; в случае их смерти запрещалось предавать их погребению на этой земле.
Земли, завоеванные мусульманами в священной войне (джигад) против неверных. Будучи побежденными, неверные вынуждались заключить договор с мусульманами, на основании которого они отказывались от права собственности на принадлежавшую им землю, но получали ее для обработки под условием платить подать, называвшуюся харадж. Эти земли (вакф) являлись собственностью государства. Подать, взимавшаяся с этого разряда земель, была крайне обременительной. Она взималась или в твердо установленном размере, или пропорционально доходу.
Земли, называемые мильк. Права владельцев этих земель были настолько обширны, что мусульманские законоведы отождествляли их с правами собственников. В этот разряд входили земли, владельцы которых приняли ислам после завоевания; земли, завоеванные мусульманами и перешедшие к победителям в силу
того, что прежние владельцы их были убиты или бежали; земли, никем не занятые, орошенные, а затем обработанные мусульманами.
С течением времени стали возникать и другие виды земельных владений, в частности система иктов — временных пожалований землями в виде вознаграждения за службу и под условием службы, которые соответствовали бенефициям западноевропейского права или поместьям в Русском государстве. Владельцам иктов предоставлялось право собирать в свою пользу поземельные подати с населяющих и обрабатывающих их земли крестьян. Подати эти были еще тяжелее хараджа.
Наряду с иктами мусульманские властители давали земли на особом праве, которое среди русских юристов получило название "вакуфного права" (от слова "вакф"). Доходы с этих земель закреплялись с какой-либо религиозной, просветительной или благотворительной целью за учреждением, осуществляющим эту цель: мечетью, медресе (духовные школы), кладбищами, мазарами (гробницы святых), каравансараями (гостиницы), приютами. Обращенные в вакуф предметы и земля должны были оставаться таковыми постоянно. Вакуфная земля находилась вне оборота: она не могла быть ни продана, ни заложена, ни подарена, ни отчуждена каким бы то ни было образом, кроме тех случаев, когда уничтожено юридическое лицо, для которого учрежден вакуф, или если вакуфное имущество при непродаже его может прийти в негодность. Акт установления вакуфа совершался добровольным заявлением учредителя в присутствии кадия (судьи).
Обязательства. В мусульманской юриспруденции обязательства делятся на: 1) обязательства необусловленные и такие, которые зависят от условия или срока; 2) обязательства, в которых заинтересовано одно или более лиц; 3) простые и альтернативные; 4) делимые и неделимые; 5) односторонние и многосторонние.
Кроме того, отличаются обязательства из причинения вреда (мадаррат) от обязательств из договоров. Причинившие вред умышленно или вследствие небрежности должны возместить понесенный ущерб. Под небрежностью понимается не только неосторожность, но и неопытность того или иного лица (например, неопытность врача, строителя зданий). Должен возмещаться и ущерб, причиненный лицами, состоящими на ответственности того или иного лица (рабами, несовершеннолетними), а также причиненный домашними животными.
Одной из особенностей системы мусульманского обязательственного права является то, что признаются имеющими юридическую силу односторонние заявления о совершении и о несовершении того или иного действия, так называемые обеты. Большей частью эти обеты носят религиозный характер и подтверждаются клятвой. Не исполнившие обета должны принести искупительную жертву, обычно заключавшуюся в отпущении на волю раба, в на-кормлении десяти бедных, в трехдневном посте и т. д.
Обязательства из договоров. Для действительности договоров необходимо: 1) наличие по крайней мере двух договаривающихся сторон; 2) добровольное согласие на заключение договора; 3) подходящий предмет договора.
Относительно первого условия нужно заметить, что стороны должны обладать правом распоряжения своим имуществом. Этим правом не обладают несовершеннолетние, умалишенные, банкроты, рабы (если они не получили разрешения со стороны своего господина), больные (они могли распоряжаться только одной третью своего имущества), неверные (кяфир) в отношении некоторых сделок (приобретать в собственность землю или рабов-мусульман).
Из второго условия следовала недействительность договора, где добровольное согласие отсутствует, в частности договоров, заключенных вследствие обмана, по ошибке и по принуждению.
Эти договоры не только не признаются действительными, но и все уплаченные или выданные на основании этих договоров суммы или вещи должны быть возвращены обратно.
Наконец, предмет договора должен быть определенным и надежным и находиться в гражданском обороте. Отсюда предметом договора не могут быть вещи, не подчиненные власти человека или в силу природного их состояния — например, воздух, море, пустыня, или в силу закона — например, свободные люди, вещи, которые считаются неотчуждаемой собственностью всех мусульман, нечистые вещи, вещи не приносящие, по мусульманскому учению, человеку пользы (книги неверных, изображения богов, картины и
т. д.).
Что касается формы заключения договоров, то мусульманское право дает очень мало указаний на этот счет. Вообще дозволяется всякий способ изъявления воли, из которого видно, чего желают стороны. Только при заключении договора поставки и при заключении брака предписывается особая форма.
Что касается системы договоров, то в мусульманском праве различаются: 1) договоры, имеющие целью дать что-либо с тем, чтобы получить эквивалент, 2) все прочие договоры.
К договорам первого вида относятся: 1) мена, 2) размен денег, 3) мировая сделка, 4) наем, 5) поставка, 6) заем, 7) брак.
Все эти договоры в основном регулируются теми же правилами, как и договор купли-продажи. Все они заключаются посредством предложения одной стороны и принятия предложения другой стороной. Затем обе стороны совершают передачу вещей. Если передача товара и денег за него не произойдет в течение трех дней, то сделка считается несостоявшейся.
К другому виду договоров относятся: 1) договор о залоге; 2) договор о переводе долга в тех случаях, когда должник уплачивает кредитору свой долг посредством претензии, которую он имеет к третьему лицу; 3) договор поручительства; 4) договор доверенно
сти, т. е. поручение что-либо совершить от имени доверителя и за него; 5) ссуда — договор о безвозмездной временной уступке права пользования вещью; 6) простое товарищество; 7) коммандитное товарищество — договор между лицом, обладающим деньгами, и торговцем, по которому первый дает второму некоторую сумму с тем, чтобы тот вел торговлю за общий счет; 8) договор дарения; 9) поклажа — договор, в силу которого вверяется на сохранение имущество.
Семейное право. Брак и развод. Брак считается в мусульманском брачном праве договором, относящимся к системе торговых договоров, причем женщина не является договаривающейся стороной, а составляет предмет договора. В силу этого, по учению аш-Шафии, женщина при заключении брачного договора должна иметь представителем своего попечителя (велий).
Различаются три вида брака: 1) постоянный, 2) временный; 3) брак с невольницей.
Постоянный брак может быть заключен одновременно только с четырьмя женами. Жених должен назначить каждой своей будущей жене особое имущество и при отказе от брака теряет половину этого имущества. Каждая жена имеет право на содержание, на отдельное помещение и на отдельную прислугу.
Препятствиями к совершению или нахождению в браке считаются: 1) близость кровного родства; 2) близость родства по кормилице; 3) свойство; 4) проклятие жены, обвиняющейся в разврате, что делает навсегда незаконным брак с нею; 5) идолопоклонство.
Браки, совершенные вопреки этим требованиям, немедленно расторгаются.
Брак совершается в письменном виде. Брачный акт составляется кадием (судьей) и должен удостоверяться по крайней мере двумя свидетелями мужского пола. До совершения письменного акта совершается ряд религиозных церемоний.
Шариат довольно подробно регламентирует брачную жизнь, вплоть до того, какие средства следует употреблять для украшения тела.
Временный брак дозволяется только у шиитов (членов особой религиозной секты). При заключении его требуется обозначение срока, на который он заключается. Дети, рожденные от этого брака, считаются законными и наследуют после отца наравне с прочими детьми, но жена не имеет наследственных прав после мужа.
Брак с невольницами разрешается лицам, не имеющим достаточного состояния для содержания жен свободного происхождения. Дети от этого брака также признаются законными. Жена-невольница, не получившая свободы при жизни мужа, получала ее в момент его смерти.
Что касается развода, то развод зависел, по общему правилу, только от произвола мужа. Во всяком случае, муж не обязывался
к объяснению поводов требуемого им развода и обязан был лишь выплатить своей бывшей жене положенную сумму.
Мусульманское право знает развод четырех родов:
1) покупка женой расторжения брака с уплатой известного вознаграждения (ивад); 2) расторжение брака кадием по просьбе жены, если муж не исполняет своих обязанностей (например, не дает жене содержания или не состоит с ней в супружеских отношениях); 3) отпущение жены (самый употребительный способ развода); 4) развод вследствие взаимного проклятия — лиана. Это проклятие произносится мужем перед судьей, когда он считает, что ребенок его жены является плодом нарушения ею супружеской верности, но он не может представить законных доказательств. Жена со своей стороны может подобным же образом доказывать клятвой ложность этого заявления. Брак после лиана расторгается окончательно (при разводе другими способами брак мог быть заключен вторично).
Наследственное право. Некоторые мусульманские законоведы считают учение о праве наследства особой наукой. Юристы ссылаются на слова пророка: "Изучайте раздел наследства, в этом заключается половина знания всего права".
Наследование является в мусульманском праве не чем иным, как одним из способов приобретения прав умершего; и притом только одних прав, в то время как по европейскому праву наследство считается совокупностью имущественных прав и обязанностей, оставшихся после умершего. Словом, по мусульманскому праву в раздел поступает чистый актив.
Завещание может распоряжаться только одной третью имущества, в чью бы пользу оно ни передавалось.
Для законности завещания необходимо, чтобы завещатель был совершеннолетним, в здравом уме, имел право располагать собой и имуществом и чтобы лицо, которому наследство завещается, не принадлежало к числу законных наследников. Допускаются как письменные, так и словесные завещания. Для признания действительности завещания необходимо наличие двух благочестивых свидетелей.
В наследовании по закону имеются крупные различия между учениями суннитских и шиитских законоведов.
Вообще по мусульманскому праву пользуются правом наследования следующие лица мужского пола: 1) сыновья, 2) внуки по нисходящей линии, 3) отец, 4) дед, 5) родной брат, 6) сводный брат по отцу, 7) сводный брат по матери, 8) родной племянник, 9) сводный племянник по отцу, 10) родной дядя, 11) сводный дядя по отцу, 12) двоюродный брат, 13) сводный двоюродный брат по отцу, 14) супруг; лица женского пола: 1) дочери, 2) внучки, 3) мать, 4) бабка по матери, 5) бабка по отцу, 6) родная сестра, 7) сводная сестра по отцу, 8) сводная сестра по матери, 9) супруга.
Каждый из наследников имеет право на определенную долю в наследстве. Доля эта пропорционально уменьшается при наличии других наследников. Например, муж получает половину наследства, оставшегося после смерти жены, если она не оставила ни детей, ни внуков, ни внучек в мужской линии; если же таковые остались, то муж получает только четвертую часть наследства. При этих условиях раздел наследства является крайне трудным делом и естественно, что одним из наиболее обыкновенных распоряжений при завещании является назначение душеприказчика.
Право наследования исключается в случае: 1) неверия, так как неверные не являются наследниками в имуществе мусульманина, равно, как и мусульмане не наследуют в имуществе неверного; 2) причинения смерти наследодателю, хотя бы неумышленного, 3) развода, 4) рабства, ибо рабы не пользовались имущественными правами.
Уголовное право. Уголовное право является наиболее отсталой частью мусульманского права. Шариат, например, узаконяет кровную месть. Учение о преступлении не разработано и не развито: нет, например, постановлений о рецидиве, крайне элементарно учение о соучастии, укрыватели и попустители не считаются соучастниками преступления.
Под преступлением понимаются: 1) насильственные действия против лиц — убийство, ранения; эти действия наказываются равным возмездием или уплатой выкупа; 2) действия, за которые полагаются в Коране наказания (хадд); 3) действия, за совершение которых закон не устанавливает наказания, но которые находятся в противоречии с приказаниями законной власти или по своему существу таковы, что судья должен заботиться о предупреждении их; за эти преступления назначается исправительное наказание сообразно с обстоятельствами.
Обратимся к характеристике преступлений первого рода. По шариату, всякий, кто убьет или смертельно ранит другого, должен быть убит, если только ближайшие наследники убитого не согласятся простить его, давая ему возможность откупиться денежной суммой. Эта сумма должна быть уплачена тотчас же после совершения убийства или обнаружения убийцы, но наследники убитого могли по своему усмотрению отсрочить уплату.
Если кто без умысла убил или смертельно ранил другого, то должен отпустить раба-мусульманина на свободу или поститься в течение двух месяцев и сверх того уплатить наследникам убитого выкуп, который мог быть рассрочен на три года.
Убийство и нанесение ран не подлежат наказанию, когда они совершены при защите себя и своего имущества или жизни и имущества другого лица. Следовательно, не подлежит наказанию убийство вора на месте преступления, если только вор не обратился в бегство или если он не является малолетним или безумным.
Если свободный убьет чужого раба, то убийца, по учению Абу-Ханифа, должен подвергаться кровной мести в том случае, если убийство совершено им с заранее обдуманным намерением. По учению Шафии, он должен уплатить полную стоимость раба. За неумышленное убийство раба полагается выкуп, который взыскивался и за убийство свободного. Если раб убьет свободного, то господин должен выдать раба наследникам убитого; в некоторых случаях он должен уплатить за убитого выкуп. Когда же этот выкуп превышает стоимость раба, то господин его может выдать наследникам убитого и тем освободиться от всякого обязательства.
Выкуп может быть тяжелым и легким. Тяжелый состоит из 100 верблюдиц и 16 000 диргемов, легкий — из 100 верблюдов (80 самок и 20 самцов) и 12 000 диргемов. Тяжелый выкуп уплачивается за убийство на священной земле или во время священных месяцев, за убийство члена своей семьи или за убийство свободного мусульманина. За убийство женщины выкуп взимается в половинном размере, за убийство неверного — в размере одной трети, за убийство язычника (огнепоклонника) — в размере одной пятнадцатой.
Выкуп, подлежащий уплате в течение трех лет, взыскивается не только с имущества убийцы, но и с имущества кровных и единокровных родственников или товарищей его, если он принадлежит к какой-либо корпорации.
Если убийца неизвестен, то жители деревни, квартала или дома, равно как и владелец земли, где найден труп, отвечают за убийство.
Правило кровной мести применяется, по шариату, также при поранении с заранее обдуманным намерением. В случае нанесения колотых ран или ран, причиненных острым орудием, виновный наказывается уплатой выкупа. Кровная месть не применяется к мужчине за рану, нанесенную женщине, и к свободному за поранение раба, но она применяется к мусульманину за рану, нанесенную неверному.
Выкуп за нанесение ран взимается в меньшем размере, нежели за убийство (за лишение органов чувств, обеих ног или десяти пальцев рук выкуп взимается полностью). За лишение одной руки или одной ноги выкуп взимается в половинном размере, за лишение пальца — десятая часть выкупа, за выбитие зуба — одна двадцатая.
О том, как должна производиться кровная месть в отношении виновника, нет единства мнений среди мусульманских юристов. Шафии требует, чтобы виновному была нанесена такая же рана и таким же образом, как он нанес ее своей жертве. Абу-Ханиф предписывает, чтобы кровная месть производилась острым оружием и притом так, чтобы виновный подвергался меньшим мучениям. Право применения кровной мести принадлежит или потерпевшему, или ближайшему наследнику.
Ко второму виду относятся преступления, которые не могут быть прощены потерпевшей стороной. За них Коран устанавливает определенное наказание.
Среди преступлений этого вида необходимо отметить: 1) прелюбодеяние (за это преступление полагается избиение камнями); 2) употребление вина (40 ударов плетью); 3) кража (отсечение правой руки, при повторении — отсечение левой руки); 4) разбой (отсечение руки), убийство в разбое (повешение или обезглавление); 5) вероотступничество (лишение гражданских прав и смертная казнь); 6) участие в мятеже (смертная казнь); 7) богохульство (одинаковое наказание с вероотступничеством).
К третьему виду преступлений относятся: нарушение местожительства (бродяжничество), бегство во время сражения, ложное обвинение в каком-либо проступке, ложное свидетельство. Наказание — простое увещание, плеть, денежный штраф, изгнание.
Судоустройство. Основной орган суда — кадий, назначающийся халифом или мусульманскими властителями непременно из числа совершеннолетних мусульман безупречного образа жизни, знающих арабский язык и шариат. Одновременно с назначением в указе объявляется, на какую область или город распространяется юрисдикция кадия. Кадий также может быть назначен для решения специальных дел, например гражданских, не превышающих известной суммы, или для определенной части области или города или даже на известное время.
Кадий имеет право в затруднительных случаях советоваться с законоведами, присутствие которых на судебных заседаниях признается желательным. В случае необходимости кадий может назначить собственной властью одного или нескольких заместителей (наиб), которые должны удовлетворять тем же требованиям, какие предъявляются к нему самому, а также одного или нескольких письмоводителей, привратников, посланцев и переводчиков. За исполнение своих обязанностей кадий не получает вознаграждения, если он признается состоятельным человеком.
Кроме судебных функций, кадию поручается ряд других дел: назначение опеки и попечительства, выдача замуж женщин, не имеющих попечителей, наблюдение за общественными дорогами, площадями, строениями и т. п., высший надзор за вакфами, наблюдение за исполнением духовных завещаний, за разделом наследований и т. д.
Так как деятельность кадия часто сопровождалась вымогательствами, то в некоторых мусульманских странах назначалось должностное лицо для контроля за деятельностью судей ("инспектор несправедливостей").
Судопроизводство характеризуется следующими чертами: 1) судопроизводство в гражданских и уголовных делах одинаково, 2) не существует никаких процессуальных форм, обязательных для
кадия, за исключением некоторых положений, касающихся учения о доказательствах. Весь процесс отличается исключительной простотой и несложностью. Прокуроров и адвокатов нет. Судебное представительство допускается только в гражданских делах, дела должны решаться в одном заседании, письменное делопроизводство исключается.
Судебными доказательствами являются: 1) собственное признание, 2) показания свидетелей, 3) клятва.
Процесс носит обвинительный характер. Характерно, что как истец в гражданских делах, так и обвинитель в уголовных делах носят одинаковое название — муддаи, а ответчики и обвиняемые — муддаа алейти.
В случае обнаружения преступлений кадий не имеет права возбуждать дела, пока обвинитель не представит обвинения. Кадий не имеет права принуждать к уплате долгов, пока кредитор не потребует этого через суд.
Мусульманское право, органически связанное с религиозным учением Мухаммеда — исламом, является реакционнейшей системой права, которая когда-либо создавалась в период феодализма. Всякие попытки реформы, хотя бы в частностях, неминуемо признавались противоречащими исламу и решительно подавлялись. Кроме того, мусульманское право являлось основой для весьма тяжелой эксплуатации и принижения покоренного арабами и мусульманскими народами населения, не желавшего менять свою религию. Вместе с тем мусульманское право было основой крайне приниженного положения женщины.