§ 5. Наследование

1. Возникновение наследования. Наследование есть переход имущества лица после его смерти к ближайшим лицам (в первую очередь к членам его семьи). Наследование возникает на основе разложения рода, появления обособленных семей и развития час­тной собственности.

В древнейший период, о котором мы располагаем сведения­ми, в Риме уже было довольно развитое право наследования. Пред­метом наследования в древнейший период было не только имуще­ство; на обязанности наследников лежало поддержание домашнего культа, сохранение отношений с клиентами и находившимися под покровительством умершего чужеземцами.

Уже в ранний период имелось два порядка наследования: а) наследование по закону; б) наследование по завещанию.

2. Наследование по закону. Основным порядком наследования по закону являлся переход имущества к подвластным лицам. Сюда относятся сыновья и жена умершего, становившиеся самостоятель­ными. Эти наследники назывались "своими" — sui heredes. После смерти paterfamilias они получали то имущество, которым они фак­тически пользовались при его жизни, которое являлось общим иму­ществом семьи. Поэтому если сын был освобожден от отцовской власти при жизни отца, то он участия в наследовании не прини­мал.

¹ Агнатами назывались свободные люди, принадлежавшие к одной семье. Основанием к принадлежности к семье римских граждан является не только происхождение, но и брак (например, жена сына является аг-наткой отцу мужа). От агнатов отличаются когнаты, т. е. лица, связанные кровным родством, общностью происхождения. Лицо может быть агнатом, но не быть когнатом (уже указанный пример: жена сына), и наоборот, лицо может быть когнатом и не быть агнатом, например, выделившийся из се­мьи (эманципированный) сын, сохраняя когнатское родство с отцом и бра­тьями, уже не является их агнатом.

Если не было sui heredes, то имущество получал ближайший агнат¹ (agnatus proximus). Под ним следует, вероятно, понимать бра­та умершего. Как указывает Гай (в найденном недавно отрывке его институций), братья после смерти их отца не делили имущества, а оставались в "естественном товариществе" (3, 154 А). Если не было агната, то наследственное имущество переходило к членам того рода, к которому принадлежал умерший (gentiles).

3. Наследование по завещанию. Довольно рано в Риме появи­лось уже наследование по завещанию, т. е. предоставление главе семьи права указать, кому должно перейти имущество после смер­ти. Завещания появились, вероятно, позднее, чем наследование по закону, но заняли первое место в том смысле, что наследование по закону применялось лишь в тех случаях, когда не было заве­щания (характерно, что законное наследование называется ab intestato, т. е. "без завещания"; значит, завещания были распрос­транены).

Свобода завещательных распоряжений, вероятно, развивалась постепенно. Можно думать, что в древнейшие времена глава се­мьи едва ли мог завещать имущество посторонним лицам: семей­ная общность имущества сковывала и переход имущества после смерти главы семьи. Возможно, что первоначально глава семьи (имевший детей) указывал, кому из детей и в каком объеме иму­щество должно перейти после его смерти, и лишь затем уже по­является право завещать имущество кому угодно.

Древнейшие формы завещания отличаются публичностью. Са­мо название завещания — testamentum — происходит от слова "testis", что значит "пособник", "свидетель". Завещательные рас­поряжения делались первоначально в народном собрании, и граж­дане, вероятно, не только являлись хранителями воли завещате­ля, но и утверждали завещательное распоряжение, т. е. следили за тем, чтобы оно соответствовало установленному порядку¹. Дру­гой формой являлось завещание перед строем войска (in procinctu). Эта форма давала возможность совершать завещания в походе. На­конец, нужно было предоставить возможность совершения заве­щания в любое время, не ожидая созыва народного собрания, и человеку, который не мог находиться в строю войска. Для этих случаев была приспособлена торжественная форма продажи иму­щества. Но это было фиктивной продажей: имущество продава­лось какому-либо близкому человеку², чтобы последний после смер­ти наследодателя распределил имущество по указанию завеща­теля.