§ 5. Брак и семья

1. Общие замечания. Брак заключался в Вавилоне по догово­ру. Без договора он считался недействительным. "Если мужчина возьмет женщину без договора, — гласит ст. 128, — то эта жен­щина не жена ему". Считался допустимым брак свободного с ра­быней (ст. 170). Дети от такого брака считались свободными. Рав­ным образом допускался брак свободной женщины с рабом (с ра­бом дворца или с рабом мушкену). Дети в этом случае также при­знавались свободными. Однако в этом случае по смерти мужа по­ловину имущества, нажитого в браке, получал хозяин раба, а жена наследовала для своих детей лишь другую его половину.

¹ Статья 58 дана в переводе Крювелье, отступающем от перевода Вол­кова.

Жених обычно давал будущему тестю нечто вроде выкупной платы за невесту — так называемое тирхату и, кроме того, сва­дебный подарок — библу — семье невесты, От своего отца невес­та получала приданое — шерикту, которое передавалось жени-

ху. Приданое обычно превышало своими размерами выкупную плату. Тирхату — пережиток тех времен, когда жена приобрета­лась покупкой. Однако во времена Хаммурапи брак уже не был покупкой жены в Вавилоне. Тирхату — выкупная плата — не была обязательным условием брачного договора (ст. 139). Брак возни­кал не в силу платежа выкупной платы, а в силу заключения до­говора. Таким образом, женщина рассматривалась отнюдь не как товар, приобретаемый куплей-продажей, а как более или менее самостоятельная личность, на которую возлагались обязательства в силу брачного договора. Подарок семье невесты (библу) являлся пережитком выкупа невесты у рода, у семейной общины.

В случае отказа жениха от заключения брака он терял вы­купную плату и свадебный подарок в пользу отца невесты. Отец в случае его отказа выдать замуж свою дочь должен был вернуть все полученное им в двойном размере. Таким образом, выкупная плата потеряла свое значение платежа за невесту как за товар, каковое значение она имела первоначально, но, представляя со­бой пережиток прежней купли-продажи невест, она вместе с тем приобретала неустоечный характер как средство обеспечения дан­ного сторонами обещания заключить брак.

Приданое — шерикту — дается девушке при ее выдаче за­муж; такой же дар делает отец при посвящении дочери в жрицы или в храмовые блудницы. Дочь, получившая шерикту, уже не уча­ствует в наследовании отцовского имущества после его смерти (ст. 183, см. ниже).

Шерикту, полученное дочерью по случаю брака, становится ее собственностью, хотя переходит в пользование мужа. По смер­ти жены оно переходит к ее детям; при отсутствии детей шерик-ту возвращается отцу умершей, но последний обязан вернуть мужу выкупную плату.

Приданое возвращается жене в случае смерти мужа (ст. 171 и 172), а также в случае развода по инициативе мужа при отсут­ствии поводов в поведении жены или при разводе по случаю бес­плодия или болезни жены, а также при разводе по вине мужа (ст. 142). Приданое остается в пользу мужа, если развод явился след­ствием предосудительного поведения жены.

Подарки, сделанные мужем жене во время брака, назывались нудунну. Их назначение — служить обеспечением жене в случае смерти мужа. Это видно из ст. 172, которая при отсутствии ну-дунну предоставляет жене право на получение наследственной доли наравне с сыновьями. В качестве такого мужнего дара жене фигурировали не только движимые вещи, но и недвижимости — поле, сад, как это видно из ст. 150, где, впрочем, не упомянуто при­менительно к подарку мужа наименование нудунну.

2. Отношения мужа и жены. Основная форма брака — моно­гамия; однако допускаются и отступления от этой основной фор­мы. Муж может жениться вторично, а первую жену оставить в

доме как свою рабыню, если жена "станет поступать безрассудно, разорять свой дом или пренебрегать своим мужем"; в этом случае муж может также развестись со своей женой. Если жена бездет­на, то муж может взять себе наложницу даже при отсутствии ка­ких-либо недостатков в поведении жены; однако эта наложница не должна претендовать на равное положение с женой. Наконец, муж может взять себе вторую жену в том случае, если первую постигнет болезнь, но при этом он не должен отвергать больную жену. Если же она не пожелает остаться с мужем, он должен вер­нуть ей приданое, и она может возвратиться в дом своего отца.

Муж не вправе взять наложницу со стороны, если жена пре­доставила ему рабыню, которая родила ему детей. В этом случае жена уже не может продать эту рабыню: продажа возможна, лишь если рабыня остается бездетной.

Жена занимает сравнительно высокое положение: она рассмат­ривается как вполне правоспособная личность. Приданое остается ее собственностью, находясь лишь во временном пользовании и за­ведовании мужа. Жена может распоряжаться также тем имуще­ством, которое получит в подарок от мужа (нудунну); это имуще­ство со смертью мужа остается собственностью жены, и она мо­жет завещать его тому из своих детей, кому пожелает ("тому, кого она больше любит"), гласит текст закона (ст. 150).

Жена свободно заключает сделки, покупает и арендует иму­щество, занимается ремеслом, торговлей, ростовщичеством. Самый брачный договор, как мы видели, заключается в форме договора, условия которого устанавливаются соглашением сторон. Однако до равноправия полов еще очень далеко. Для мужа, как мы видели, допустимо многоженство. В то же время жене за супружескую неверность грозит смертная казнь — утопление в реке. Развод сво­боден для мужа и затруднителен для жены.

Развод возможен для мужчины в любое время. Жена вправе требовать развода лишь в особых, исключительных случаях: а) в случае неосновательного обвинения ее в прелюбодеянии, б) в слу­чае нарушения мужем верности и пренебрежения ею как женой (ст. 142), в) в случае оставления мужем дома и местности, г) в слу­чае если жена больна и муж берет в дом наложницу.

Кроме того, муж над женой имеет значительную личную власть. Муж даже может отдать свою жену в кабалу в уплату сво­их личных долгов, возникших до брака, если только жена не ог­радила себя от этого условиями брачного договора (ст. 117, 151); за долги, возникшие во время брака, ответственны оба супруга, но опять-таки муж при отсутствии средств может отдать в каба­лу как детей, так и жену.

Если муж попадет в плен, жена может вторично выйти за­муж лишь в том случае, если у нее нет средств к существованию, причем если муж возвратится из плена, она обязана оставить вто­рого мужа и вернуться к первому. Если же средства к существо­

ванию у нее есть ("в доме имеется чем прокормиться" — как гла­сит закон), то жена не вправе выходить замуж в случае пленения мужа; если женщина это сделает, ее предписывалось бросить в воду.

При разводе муж обязан вернуть жене полностью ее прида­ное (шерикту) и дать часть имущества для детей, а бездетной жене вернуть приданое и выкупную плату (тирхату); если же выкуп­ной платы при заключении брака дано не было, он уплачивает ей как бы разводную плату в размере одной мины серебра. Для муш­кену эта плата понижается до 7з мины серебра.

Вдова, имеющая малолетних детей, не имеет права вторично выйти замуж без разрешения суда. Судьи производят опись иму­щества, оставшегося от ее первого мужа, и назначают опекуна; ни она, ни ее второй муж не вправе продавать ничего из этого иму­щества, предназначенного для ее детей.

3. Отношения родителей и детей. Семья носит еще следы пат­риархального быта, обнаруживающиеся как в указанной власти мужа над женой, так и в его власти над детьми, которая, впро­чем, как мы увидим ниже, весьма далека от patria potestas римс­кого домовладыки.

Положение детей, как уже было отмечено выше, не самосто­ятельное; они составляют объект обширной власти отца, который вправе был отдать дочь в жрицы, продать своих детей в рабство, отдать детей в кабалу для отработки своего долга.

Отдача дочерей в жрицы получила сравнительно широкое рас­пространение в Вавилоне. При этом некоторые служительницы храма занимались так называемой "религиозной" проституцией, являвшейся несомненным пережитком группового брака. "Отдача себя за деньги, — говорит Энгельс, — была первоначально рели­гиозным актом; она происходила в храме богини любви и деньги шли сперва в сокровищницу храма"¹. Энгельс называет гетеризм "наследством, завещанным групповым браком цивилизации"².

Широкое распространение получило в Вавилоне усыновление. Весьма часто оно диктовалось желанием приобрести даровые ра­бочие руки для семьи. Раб стоил не менее 10 сиклей, и их было далеко не так много в стране, как впоследствии в Греции и осо­бенно в Риме. У бездетных, которым посвящена ст. 191 кодекса, для усыновления могли быть и другие мотивы. Усыновление про­изводилось также с целью придать законное положение внебрач­ным детям, в частности детям от рабыни. Оно заменяло также в некоторых случаях завещание.

¹ Энгельс Ф. Происхождение семьи, частной собственности и государ­ства // Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. XVI. Ч. I. С. 48.

² Там же. С. 49.

Кодекс Хаммурапи указывает условия, при которых усыно­витель лишался права отречься от усыновленного. С другой сто­

роны, он указывает те случаи, когда отказ от усыновленного при­знавался оправданным и правомерным.

Усыновитель не мог отказаться от усыновленного, во-первых, если он, усыновив и вырастив младенца, дал ему свое имя или, имея детей, включил его в их число (ст. 185, 190), во-вторых, если усыновитель — евнух или жрица, т. е. люди, которые по своему положению или физическому состоянию не могут иметь собствен­ных детей (ст. 187), в-третьих, если усыновитель — ремесленник, воспитавший и обучивший усыновленного своему ремеслу (ст. 188). Усыновление, произведенное с насилием в отношении родителей усыновляемого, признавалось недействительным (ст. 186).

Усыновитель мог отказаться от усыновленного, если после усыновления у него родились собственные дети (ст. 191). Однако в этом случае он должен был дать ему 7з часть того, что составляет наследственную долю его сыновей в движимом имуществе. "Из поля, сада и дома он ему не обязан давать ничего".

Кодекс указывает также случаи, когда усыновленный мог по­кинуть своего усыновителя. Усыновленный мог вернуться к своим родителям, если усыновивший его ремесленник не обучил его сво­ему ремеслу или если усыновитель не включил усыновленного в число своих детей наравне с другими имеющимися у него детьми.