3. Вещественные доказательства исследуются путем их осмотра.

Если же вещественное доказательство не может быть доставлено в суд, то оно ис¬следуется судом путем осмотра на месте.

Вещественные доказательства, подвергающиеся быстрой порче, осмат¬риваются и исследуются судом немедленно, по месту их нахождения. О времени и месте осмотра извещаются лица, участвующие в деле, но их неявка не препятствует осмотру. После осмотра таких доказательств они возвращаются лицу, их представившему для осмотра, или передаются организациям, которые могут их использовать по назначению. Тогда владельцу вещественных доказательств могут быть возвращены предметы того же рода и качества или их стоимость (ст. 75 ГПК).

4. После вступления решения суда в законную силу вещественные до¬казательства возвращаются лицам, от которых они были получены, или передаются лицам, за которыми суд признал право на эти предметы,

Экспертиза в гражданском процессе (основания, порядок назначения, виды). Процессуальные права и обязанности экспер­та. Заключение эксперта, его содержание.

Экспертиза — это само исследование, проводимое экспертами на осно¬ве специальных познаний.

Заключение эксперта — вывод, сделанный привлеченным к участию в процессе сведущим лицом на основании исследования предоставленных ему материалов по поставленным судом вопросам, требующим примене¬ния специальных познаний.

Эксперт — лицо, обладающее специальными познаниями и привлечен¬ное судом к участию в процессе для дачи заключения по вопросам, тре¬бующим таких познаний.

Назначение экспертизы возможно по просьбе лиц, участвующих в деле, а также по инициативе самого суда. В некоторых случаях назначе¬ние экспертизы обязательно (ст. 263 ГПК).

Проведение экспертизы может быть поручено судебно-экспертному учреждению, конкретному эксперту или нескольким экспертам.

Экспертиза назначается судебным определением. В нем должны быть сформулированы вопросы, поставленные перед экспертом.

3. Поставленными перед экспертом вопросами формируются направ¬ление и объем экспертизы. Не могут быть поставлены на решение эксперта вопросы права, юридической квалификации установленных судом фактов.

Стороны и другие лица, участвующие в деле, имеют право знакомить¬ся с определением суда о назначении экспертизы и сформулированными в нем вопросами.

Обязанности и права эксперта. Основная обязанность эксперта — провести полное исследование представленных ему объектов и материалов и дать обоснованное и объективное заключение по поставленным перед ним вопросам.

неуважительными, эксперт не явится по вызову суда, на него может быть наложен штраф. За дачу заве¬домо ложного заключения эксперт несет уголовную ответственность.

впра¬ве знакомиться и с другими материалами дела, участвовать в судебном раз¬бирательстве, задавать вопросы лицам, участвующим в деле, и свидетелям, просить суд о предоставлении дополнительных материалов, ходатайство¬вать о привлечении к проведению экспертизы других экспертов.

виды экспертизы: гра¬фическая, бухгалтерская, техническая, медицинская, товароведческая, биологическая, почерковедческая, лингвистическая и др.

В заключении эксперт сообщает суду вывод о фактах, основанный на его специальных знаниях. В этом отношении заключения экспертов суще¬ственно отличаются от показаний свидетеля, сообщающего лишь извест¬ные ему сведения о фактах, но не выводы о них.

Заключение эксперта должно содержать подробное описание прове¬денных исследований, сделанные в результате их выводы и обоснованные ответы на поставленные судом вопросы.

Роль специалиста в исследовании доказательств. Консульта­ция специалиста. Отличие процессуального положения специа­листа от эксперта.

Так, статьёй 188 ГПК РФ установлено:

1. В необходимых случаях при осмотре письменных или вещественных доказательств, воспроизведении аудио- или видеозаписи, назначении экспертизы, допросе свидетелей, принятии мер по обеспечению доказательств суд может привлекать специалистов для получения консультаций, пояснений и оказания непосредственной технической помощи…

3. Специалист даёт суду консультацию в устой или письменной форме, исходя из профессиональных знаний, без проведения специальных исследований, назначаемых на основании определения суда.

Консультация специалиста, данная в письменной форме, оглашается в судебном заседании и приобщается к делу. Консультации и пояснения специалиста, данные в устой форме, заносятся в протокол судебного заседания.

В целях разъяснения и дополнения консультации специалисту могут быть заданы вопросы.

Какова цель таких письменных заключений?

позволяет более предметно сформулировать исковые требования, однозначно ясно как для суда, так и для ответчика (часто и для истца, так как не всегда истец, обращаясь за решением проблемы, видит её в полном объёме). Кроме того, наличие такого заключения позволяет сделать доказательную базу искового заявления более солидной. И, самое главное, если заключение специалиста выполнено квалифицированно, грамотно и убедительно отвечает на поставленные перед специалистом то суд может счесть нецелесообразным назначение экспертизы по делу с целью экономии времени и трудозатрат.

при наличии экспертизы может подтвердить выводы экспертов или опровергнуть уже сделанное экспертное заключение

консультация специалиста может касаться не только фактов объективной реальности, но может включать умозаключения, сделанные исходя из профессиональных знаний. Иными словами, сейчас специалист, дающий письменную консультацию, обладает статусом, приближенным к статусу эксперта!

ОТЛИЧИЯ!!!!

Наряду с заключением эксперта ст.188 допускает возможность использования консультации специалиста. Однако в отличие от заключения эксперта закон не относит консультацию специалиста к числу средств доказывания, используемых в гражданском процессе (абз. 2 ч. 1 ст. 55 ГПК).

Отличия консультации специалиста от другой формы использования специальных познаний, довольно широко применяемой в гражданском процессе, - заключения эксперта:

1) разъяснения специалиста основаны не на специальном исследовании (таковое специалистом вообще не проводится), а на профессиональных знаниях и опыте;

2) дача специалистом консультации не требует вынесения судом специального определения с указанием вопросов, подлежащих выяснению;

3) если для заключения эксперта установлена обязательная письменная форма (см. комментарий к ст. 86 ГПК), то специалист может дать консультацию устно.

Специалист — не эксперт, но вправе давать заключения как консультант суда. Их значение двояко: а) решение конкретных вопросов для установления определенных обстоятельств (без проведения исследования);

б) сообщение научных положений, опытных, справочных данных из теории и практики применения специальных знаний. Специалисты-консультанты могут давать оценку научной обоснованности проведенных экспертиз, указывать на недостатки в их проведении, сообщать о неиспользованных возможностях. Однако вопрос о доказательственной значимости такой деятельности.

по функции (эксперт проводит исследование представленных данных, а специалист оказывает помощь суду в выявлении и фиксации таких данных, осуществлении определённых процессуальных действий, консультирует и т. п.);

результатом деятельности эксперта является получение новых фактов, являющихся самостоятельным источником доказательств по делу и оформляемым в виде «заключения эксперта»; специалист новые факты не устанавливает, его заключение не является самостоятельным доказательством по делу).

Специалисты-консультанты могут давать оценку научной обоснованности проведенных экспертиз, указывать на недостатки в их проведении, сообщать о неиспользованных возможностях.

Эксперт – лицо, обладающее специальными познаниями и привлеченное судом к участию в процессе для дачи заключения по вопросам, требующим таких познаний.

Обеспечение доказательств: способы, основания и порядок обеспечения. Судебные поручения: основания, процессуальный порядок направления и исполнения судебного поручения.

обеспечить доказательства — значит собрать их в необходимом и достаточном количестве. применяется в тех случаях, когда возникает угроза, что какие-либо до¬казательства не сохранятся к судебному заседанию, исчезнут, изменят свои свойства или станут недоступными для суда.

когда лицо, которое могло бы дать свидетельские показания о спорных обстоятельствах, собирается надолго уехать; либо требуется срочное экспертное исследование вещественных доказательств, поскольку иначе они могут изменить свойства и потерять доказательственное значение, и т. п.

Меры по обеспечению доказательств заключаются в том, что заранее, до судебного заседания, а иногда и до возбуждения гражданского дела производятся допрос свидетелей, осмотр письменных или вещественных доказательств, назначается экспертиза.

2. Обеспечение доказательств до возникновения дела в суде относится к компетенции нотариальных органов, а после возбуждения дела — к ком¬петенции судов.

Установление фактов производится судом уже в судебном заседании при разбирательстве дела на основании всех доказательств в совокупности. Протоколы, составленные в порядке обеспечения доказательств, в судебном заседании оглашаются.

3. Обеспечение доказательств проводится по проаьбе лиц, имеющих основания опасаться, что представление необходимых для них доказатель¬ств сделается впоследствии невозможным или затруднительным. Просьба об этом оформляется заявлением: в нем должны быть указаны доказатель¬ства, которые следует обеспечить; обстоятельства, для подтверждения ко¬торых доказательства нужны; причины, побудившие заявителя обратиться с просьбой об обеспечении доказательств.

Заявление подается в суд, в котором рассматривается дело или в рай¬оне деятельности которого должны быть совершены процессуальные дей¬ствия по обеспечению доказательств (например, по месту нахождения ве¬щественного доказательства или по месту жительства свидетеля). Заяви¬тель и другие участвующие в деле лица извещаются о времени и месте обеспечения доказательства, однако их неявка не препятствует его совер¬шению. Протокол и все собранные в порядке обеспечения доказательств материалы пересылаются в суд, рассматривающий дело.

На определение судьи об отказе в обеспечении доказательств может быть подана частная жалоба.

Статья 66. Порядок обеспечения доказательств

2. Протоколы и все собранные в порядке обеспечения доказательств материалы передаются в суд, рассматривающий дело, с уведомлением об этом лиц, участвующих в деле.

Судебные поручения: основания, процессуальный порядок направления и исполнения судебного поручения.

При необходимости совершения отдельных процессуальных дейст¬вий за границей суды вынуждены обращаться с поручениями о выполнении таких действий к иностранным судам, так как власть суда ограничена пределами территории его государства.

Российские суды могут обращаться к иностранным судам с поручения¬ми о совершении отдельных процессуальных действий и, в свою очередь, исполняют переданные им поручения иностранных судов.

Поручения иностранных судов исполняются российскими судами, если они переданы им в порядке, установленном международным догово¬ром

Поручение иностранного суда не подлежит исполнению в одном из следующих случаев:

если его исполнение может нанести ущерб суверенитету России или угрожает ее безопасности и если исполнение поручения не входит в компетенцию суда.

Документы по поручениям вручаются в порядке, предусмотренном российским законодательством, если они изложены на русском языке или снабжены заверенным переводом на русский язык.

Поручения судов государств, с которыми Россия имеет соответствую¬щие международные договоры, исполняются в порядке, установленном этими договорами.

Так, согласно ст. 8 Минской конвенции 1993 г. и дву¬сторонним договорам о правовой помощи при исполнении подобных по¬ручений применяется российское законодательство; если от суда, направившего поручение, поступит просьба о применении при исполне¬нии поручения процессуальных норм его государства, эти нормы могут быть применены, но только в том случае, если они не противоречат рос¬сийскому законодательству.

Поручения судам государств, с которыми заключены соответствующие международные договоры, должны иметь предусмотренные договорами реквизиты.

Поручения российских судов судам иностранных государств направляются через Министерство иностранных дел РФ, которое пересылает их за гра­ницу. Ряд международных договоров РФ предусматривает, как отмечалось, упрощенный порядок сношений.

Международные договоры, в которых предусмотрено исполнение су­дебных поручений, — это упомянутая Минская конвенция 1993 г., двусто­ронние договоры о правовой помощи, Гаагские конвенции: от 1 марта 11954 г. по вопросам гражданского процесса, от 15 ноября 1965г. о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским |и торговым делам и от 18 марта 1970 г. о получении за границей доказа­тельств по гражданским и торговым делам.

В случае расхождений в регулировании исполнения поручений рос­сийским законодательством и международным договором РФ применяют­ся, как было отмечено, правила международного договора.

Понятие иска и его элементы. Значение

Иск

- это обращение в суд с просьбой о разрешении материально-правового спора между истцом и ответчиком и о защите нарушенного или оспариваемого права или законного интереса. Иск наиболее древнее и фундаментальное понятие, несмотря на многовековую историю, до сих пор нет чёткой и завершённой теории иска.

---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Структура: (элементы иска) – его составные части которые отражают его содержание и индивидуализируют иск.

Относительно количества и сущности элементов иска нет единого подхода: выделяется 2-х и 3-х членная структура иска.

В 1-ом случае выделяют 2 элемента – предмет и основание иска;

Во 2-ом случае выделяют элемента и она имеет два варианта:

Первый вариант (содержание, предмет и основание иска)

Содержание- избранный истцом способ защиты права, взыскать денежную сумму, расторгнуть договор, выселить ответчика.

Предмет – то право или законный интерес, в защиту которого предъявлен иск (право собственности, свободу передвижения, право на труд), т.е. что просит истец.

Основание – те обстоятельства дела, на которых основано требование истца. Недостаток: данный подход не имеет нормативного обоснования. В тексте ГПК ни где ни разу не встречается такой элемент иска как содержание (ст134, ,135,139 ГПК – предмет и основании, содержание нигде не выделяется. Если будем выделять содержание то не понятно его юр последствия, по этому большинство авторов не выделяют содержание как элемент иска, закон не связывает с ним правового последствия. Элементы иска – то из чего иск состоит, т.е. это его содержание, а содержание иска включает в себя предмет, основание и содержание, т.е. содержание одновременно и родовое и видовое понятие (тавтология).

Второй вариант (предмет, основание и стороны)

Поэтому стороны находятся за рамками понятия иска, иск связывает сторон иска, но они не м.б. его элементами, поэтому наиболее обоснованный представляется подход: предмет и основание.

Предмет иска

1) это защищаемое право или интерес, то благо которое подлежит защите. иск предъявляется для защиты нарушенного права, т.е. иск – это средство защиты права, если мы включаем нарушенное право в состав самого иска, то в этом случае у нас соединяются воедино средства и цели защиты, получается, что иск защищает сам себя, поэтому право не м.б. элементом иска.

2) это материальное требование к ответчику.

3) это материальный спор, подлежащий разрешению в суде., в исковом заявлении должны содержаться требования истца, т.е. суд должен чётко принимать, что требует истец, поэтому предметом иска не м.б. материальный спор. Пример в исковом заявлении указано, что возник спор по поводу качества проданного товара, но отсюда невозможно понять чего просит истец или он просит обменять товар или расторгнуть договор купли-продажи или возместить убытки, т.е. указание на сам спор не имеет какого-либо правового значения, должно указываться конкретное требование к ответчику.

4) Само спорное материальное правоотношение, здесь происходит подмена понятий предмет и основание иска. Спорное правоотношение – это то из чего возникает требование истца – основание иска, а не его предмет, поэтому наиболее обоснованной предоставляется точка зрения согласно которой предметом иска является требование истца к ответчику.

(денежная сумма или вещь по поводу которой идёт спор, предмет спора, а не объект иска). Когда истец увеличивает или уменьшает размер иска, изменяется объект, а предмет иска остаётся прежним.

Основание иска

- Факты, с которым закон связывает наступление каких либо правовых последствий, т.е. это факты имеющие юр значение по данному делу.

При этом можно выделить фактическое и юридическое основание иска:

Фактическое основание иска – факты, обстоятельства дела,

Юр основание иска – те нормы права на которых основан иск.

В силу ст131 ГПК истец обязан указывать обстоятельства дела, т.е. приводить фактическое основание иска, указывать правовое основание иска должен только прокурор, для обычного истца – это право, а не обязанность.

В составе фактов, образующих основание иска можно выделить 3 группы фактов,

1-ая группа – это непосредственно право производящие факты, которые подтверждают наличие или отсутствие спорного права. (Например: факт создания спорной вещи, о том что она вообще существует в природе).

2 группа: факты активной и пассивной легитимации – это факты подтверждающие надлежащий характер сторон, истца и ответчика (По вендикационному иску нужно доказать, что вещь принадлежит истцу и в данный момент она находится у ответчика).

3 группа: факты повода к иску – факты свидетельствующие о нарушении или угрозе нарушения или угрозе нарушения какого-либо права или законных интересов.