Вопрос 41 «Правовое регулирование оказания адвокатом юридической помощи по назначению в уголовном и гражданском процессах».

В соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 7 Закона об адвокатуре адвокат обязан исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, а также оказывать юридическую помощь гражданам РФ бесплатно в иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

В ст. 16 УПК РФ предусматривается, что подозреваемому и обвиняемому обеспечивается право на защиту. УПК РФ установлены случаи обязательного участия защитника и (или) законного представителя подозреваемого или обвиняемого, которое обеспечивается должностными лицами, осуществляющими производство по уголовному делу. Вопросы приглашения, назначения и замены защитника, а также оплаты его труда регулируются ст. 50 УПК РФ. Так, по просьбе подозреваемого, обвиняемого участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем или судом (ч. 2 ст. 50 УПК РФ). В случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следователь или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника. Если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного процессуального действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное процессуальное действие без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных п. 2 - 7 ч. 1ст. 51 УПК РФ. Если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель или следователь принимает меры по назначению защитника. При отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого, обвиняемого могут быть произведены без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных п. 2 - 7 ч.1 ст. 51 УПК РФ (ч. 4 ст. 50 УПК РФ).

Ст. 50 ГПК РФ предусматривает, что в случае отсутствия представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно, а также в других предусмотренных федеральным законом случаях суд назначает адвоката в качестве представителя. Иными словами, адвокат по назначению суда представляет ответчика, который не присутствует в судебном заседании, так как место жительства его не известно, и найти его не представляется возможным. Данный институт гражданского процессуального права служит обеспечению и охране прав, как самого ответчика, так и истца и других заинтересованных лиц, и кроме того позволяет истцу получить судебную защиту своего нарушенного или оспариваемого права даже в ситуации, когда невозможно известить ответчика о времени и месте рассмотрения иска в связи с отсутствием информации о месте его жительства, а также способствует соблюдению процессуальных сроков. Вместе с тем необходимо учитывать, что ст. 50 ГПК РФ опосредована презумпция добросовестного отсутствия ответчика. Если же его отсутствие является недобросовестным и направлено на затягивание процесса, то применяются правила ч. 4 ст. 167 ГПК РФ.

Следует отметить, что эффективность деятельность адвоката, участвующего в гражданском судопроизводстве в порядке ст. 50 ГПК РФ, существенно ограничена.

В соответствии с пп. 5 п. 3 ст. 31 Закона об адвокатуре Совет адвокатской палаты субъекта РФ определяет порядок оказания юридической помощи адвокатами, участвующими в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, предварительного следствия или суда, а также доводит этот порядок до сведения указанных органов, адвокатов и контролирует его исполнение адвокатами. Кроме того, в силу п. 1 ст. 44 Закона об адвокатуре все адвокатские палаты в двадцатидневный срок со дня их регистрации обязаны принять решения, связанные с порядком участия адвокатов в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда. Таким образом, реализуя указанные полномочия, Советы адвокатских палат субъектов РФ разрабатывают и утверждают порядок участия адвокатов в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда.

Процедура участия адвоката по назначению состоит в следующем (на примере Порядка оказания юридической помощи бесплатно и участия адвокатов в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, предварительного следствия, суда или по поручению Совета АПМО, утвержденного Решением Совета АПМО №4от 11.12.2002 г. с изм. от 15.04.2009 г.): при наличии оснований, предусмотренных УПК РФ, дознаватель, следователь, признав необходимым назначение подозреваемому защитника, выносит постановление, а суд направляет в адвокатское образование уведомление о выделении защитника. Данное уведомление направляется в адвокатское образование (коллегию адвокатов, адвокатское бюро, адвокатский кабинет), состоящее в реестре адвокатских образований, которое согласно имеющемуся графику, осуществляет дежурства по обеспечению защиты по назначению на территории судебного района. Адвокатское образование выдает адвокату ордер, необходимый для участия в деле (ч. 5 ст. 53 ГПК РФ и ч. 4 ст. 49 УПК РФ). Адвокат, принявший поручение на защиту в стадии дознания или предварительного следствия в порядке назначения, не вправе отказаться без уважительных причин от защиты в суде первой инстанции.

По окончании выполнения поручения в порядке ст.51 УПК РФ и ст.50 ГПК РФ адвокат подает заявление о вынесении постановления об оплате труда адвоката в качестве защитника или представителя ответчика (ст.50 ГПК РФ).

Заявление должно содержать судебный район, номер дела, фамилию, имя, отчество подзащитного или представляемого, процессуальные действия, выполненные адвокатом, расчет оплаты, сложность дела, расчетный счет адвокатского образования.

Указанное заявление подается дознавателю, следователю или в суд, принявший процессуальное решение.

Труд адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, оплачивается за счет средств федерального бюджета. Расходы на эти цели учитываются в федеральном законе о федеральном бюджете на очередной финансовый год по соответствующей целевой статье расходов (п. 8 ст. 25 Закона об адвокатуре). Согласно п. 9 ст. 25 Закона об адвокатуре размер вознаграждения адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, и порядок компенсации адвокату, оказывающему юридическую помощь гражданам РФ бесплатно, устанавливаются Правительством РФ.

Постановление Правительства Российской Федерации от 4 июля 2003 г. № 400 «О размере оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда» (в редакции Постановления Правительства РФ от 28.09.2007 № 625, с изменениями, внесенными Постановлением Правительства РФ от 22.07.2008 № 555) обозначило нижний и верхний пределы размера оплаты труда адвоката и критерии определения конкретного размера такой оплаты, а также процедуру оплаты.

Порядок расчета оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, в зависимости от сложности уголовного дела утвержден совместным приказом Министерства юстиции Российской Федерации № 199 и Министерства финансов Российской Федерации № 87-н от 15.10.2007.

Данными документами предусматривалась оплата работы адвоката исходя из участия его в суде или при производстве предварительного расследования, но не оплачивались такие важные действия адвокатов, как ознакомление с материалами дела, консультирование доверителя, посещение его в следственном изоляторе, составление жалоб и т. д.

Однако ситуация изменилась в связи с принятием судебного решения Верховным Судом РФ от 9 октября 2008 по делу № ГКПИ 08-1840. Суд установил, что п. 3 Порядка расчета оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, в зависимости от сложности уголовного дела, утвержденного приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 15 октября 2007 г. № 199 и Министерства финансов Российской Федерации № 87н не содержит запрета на оплату юридической помощи оказанной адвокатом вне судебного заседания, в том числе и в помещении СИЗО, напротив, следует, что подлежит оплате участие адвоката во всем уголовном судопроизводстве по назначению. Время занятости адвоката исчисляется в днях, в которых адвокат был занят выполнением поручения.

Кроме того, Совет Федеральной палаты адвокатов РФ подготовил обращение в Конституционный Суд РФ с жалобой о признании несоответствующей Конституции РФ правовой нормы ст. 131 УПК РФ, в соответствии с которой адвокаты не включены в число участников уголовного судопроизводства, имеющих право на компенсацию расходов связанных с явкой к месту проведения процессуальных действий.

Рассмотрев данную жалобу, Конституционный Суд Российской Федерации, в своем Определении от 5 февраля 2009 г. № 289-О-П «По жалобе Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации на нарушение конституционных прав и свобод статьей 131 Уголовно-процессуального кодекса Российской федерации» установил, что: «оспариваемая в жалобе Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации статья 131 УПК Российской Федерации - по ее конституционно-правовому смыслу во взаимосвязи с другими положениями данного Кодекса - предполагает включение в состав процессуальных издержек расходов адвоката-защитника, участвующего в уголовном деле по назначению дознавателя, следователя или суда, связанных с его явкой к месту производства процессуальных действий. Иное истолкование данной статьи означало бы отказ государства от выполнения своей конституционно-правовой обязанности по обеспечению необходимого объема финансирования деятельности адвокатов, осуществляющих защиту подозреваемых и обвиняемых по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, что противоречило бы Конституции Российской Федерации, ее статьям 19, 37, 45, 48, 55 и 56.».

Суд также определил, что «федеральному законодателю и Правительству Российской Федерации при внесении изменений в правовое регулирование определения размера и порядка компенсации адвокатам, участвующим в уголовном деле по назначению дознавателя, следователя или суда, расходов по оказанию юридической помощи надлежит - исходя из конституционных требований и с учетом правовой позиции, выраженной в настоящем Определении, - установить порядок компенсации их расходов, связанных с явкой к месту производства процессуальных действий.».

В соответствии с п. 10 ст. 25 Закона об адвокатуре предусматривается, что за участие адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, предварительного следствия или суда выплачивается дополнительное вознаграждение, размер и порядок выплаты которого ежегодно устанавливается советом адвокатской палаты.