Вопрос 28 «Деятельность адвоката-защитника в суде присяжных».

Ещё в постановлении Верховного Совета РСФСР от 24 октября 1991г № 1801-1 « о концепции судебной реформы в РСФСР» указано, что одним из важнейших направлений судебной реформы в Российской Федерации является признание права каждого лица на разбирательство его дела судом с участием присяжных заседателей в случаях, установленных законом. Так в соответствии с частью 4 ст. 123 Конституции РФ в случаях, предусмотренных федеральным законом, судопроизводство осуществляется с участием присяжных заседателей. За обвиняемым в этих случаях признаётся право на рассмотрение его дела судом с участием присяжных заседателей (ч. 2 ст. 47 К РФ). В соответствии с частью 1 ст. 334 УПК РФ присяжные заседатели решают только вопросы, предусмотренные пунктами 1, 2 и 4 части 1 статьи 299 УПК РФ: доказано ли, что имело место деяние, в совершении которого обвиняется подсудимый, доказано ли, что деяние совершил подсудимый, виновен ли подсудимый в совершении этого преступления. Признав подсудимого виновным, присяжные в соответствии со ст. 399 УПК РФ указывают, заслуживает ли он снисхождения.

Пленум Верховного Суда Российской Федерации в постановлении от 22 ноября 2005 г. № 23 «О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих судопроизводство с участием присяжных заседателей» обратил внимание судов на необходимость выполнения требований пункта 6 части 1 статьи 51 УПК РФ об обязательном участии защитника по делам, подлежащим рассмотрению судом с участием присяжных заседателей. Участие защитника обеспечивается с момента заявления хотя бы одним из обвиняемых ходатайства о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей. Если защитник не приглашен самим обвиняемым, его законным представителем либо другими лицами по поручению или с согласия обвиняемого, то дознаватель, следователь или суд обеспечивает участие защитника в уголовном судопроизводстве. Если по делу, которое может быть рассмотрено судом с участием присяжных заседателей, обвиняются несколько лиц, все они должны быть обеспечены защитниками независимо от того, по каким статьям Уголовного кодекса Российской Федерации им предъявлено обвинение. Если один или несколько обвиняемых отказываются от суда с участием присяжных заседателей, то следователь решает вопрос о выделении уголовных дел в отношении этих обвиняемых в отдельное производство. Пленум Верховного Суда в части 4 п. 2 указанного постановления разъяснил, что решения следователя, в том числе о невозможности выделения дела, должны быть мотивированы в соответствующем постановлении. При отсутствии такого постановления дело подлежит возвращению прокурору со стадии предварительного слушания (п. 2 ч. 1 ст. 236 УПК РФ). При невозможности выделения уголовного дела в отдельное производство уголовное дело в целом рассматривается судом с участием присяжных заседателей.

О разъяснении обвиняемому его права ходатайствовать о рассмотрении его дела судом с участием присяжных заседателей, а также о его желании воспользоваться этим правом или отказаться от него следователь обязан сделать запись в протоколе ознакомления с материалами дела (ч. 2 ст. 218 УПК РФ). Адвокат должен проконтролировать выполнение следователем указанных требований закона и разъяснений Пленума Верховного Суда Российской Федерации. Кроме того, защитник должен обратить внимание подзащитного на те особенности судопроизводства с участием присяжных заседателей, которые необходимо учитывать при осуществлении защиты. Особо подчеркнем: адвокат ни в коем случае не должен навязывать своему подзащитному свое мнение о целесообразности или нецелесообразности заявлять ходатайство о рассмотрении его дела в суде с участием присяжных заседателей. Адвокат может лишь обратить внимание подзащитного на наличие в деле обстоятельств, благоприятных для его рассмотрения в таком суде.

Если подзащитный выразил желание, чтобы его дело слушалось с участием присяжных, то адвокату предстоит разъяснить подзащитному множество требований, которые необходимо исполнить. Что должен знать подзащитный?

1. Особенности назначения судебного заседания в форме предварительного слушания (ст. 325 УПК РФ).

2. Обязательность участия обвиняемого на стадии предварительного слушания, если он добровольно от этого не отка­жется.

3. Условия формирования состава коллегии присяжных заседателей (ст. 328 УПК РФ) и условия ее роспуска или замены присяжных (ст. 329, 330 УПК РФ).

4. Полномочия судьи и присяжных (ст. 334 УПК РФ).

5. Особенности следствия с участием присяжных (ст.335 УПК РФ)[2].

6. Особенности обжалования и опротестования приговоров суда присяжных в кассационную палату, которая не вправе обсуждать вопросы обоснованности вердикта, и т. п.

Кроме этого, необходимо помнить, что если обвиняемых не сколько, то заявление хотя бы одного из них о рассмотрении дела судом присяжных касается также и остальных, т. к. они также будут привлечены к суду с участием присяжных, и эту позицию по возможности необходимо согласовать.

Адвокат не должен навязывать подзащитному свое мнение о целесообразности или нецелесообразности заявлять ходатайство о рассмотрении его дела в суде присяжных. Адвокат может лишь обратить внимание подзащитного на наличие в деле обстоятельств, благоприятных для рассмотрения в суде присяжных (обвинение основано на недостаточном количестве доказательств, предварительное расследование проведено необъективно, односторонне, неполно, и эта неполнота не может быть восполнена; обвинение основано на недопустимых доказательствах, полученных с нарушением закона, конституционных и процессуальных прав подозреваемого, обвиняемого, свидетелей; признавший свою вину в совершении убийства или другого тяжкого преступления обвиняемый характеризуется положительно, совершил преступление впервые, под давлением экстраординарных внешних обстоятельств, фиктивного, без нравственного и противоправного поведения потерпевшего и других факторов, говорящих за или против суда присяжных.

На предварительном слушании особое внимание адвокату следует уделить оспариванию допустимости доказательств. В соответствии со ст. 235 УПК РФ, если доказательство исклю­чено из дела, то в суде присяжных на него нельзя ссылаться и нельзя о нем сообщать присяжным.

Если адвокат в стадии предварительного расследования по тем или иным причинам (например, из тактических соображе­ний) не возбудил ходатайства об исключении из дела недопу­стимых доказательств, полученных с нарушением закона, или возбудил такое ходатайство, но следователь его необоснованно отклонил, адвокат должен возбудить такое ходатайство в суде, прежде всего в стадии предварительного слушания. Практика идет по пути проверки и исключения на этой стадии только тех доказательств, которые указаны в обвинительном заклю­чении.

Адвокат должен ясно мотивировать, почему, то или иное до­казательство он считает недопустимым и в чем конкретно про­является нарушение закона в его получении. Как и кто нару­шает закон при собирании доказательств по делу, мы уже рас­сматривали.

Крайне важна роль адвоката в формировании скамьи присяжных заседателей с учетом их компетентности, объективности, иных лич­ных качеств и пристрастий. Любому присяжному заседателю адвокат может заявить мотивированный отвод. Возможен и немотивированный отвод (ст. 328 УПК РФ).

Судебное следствие и участие в нем адвоката имеет некоторые осо­бенности в суде присяжных. Так, начинается оно со вступительных заявлений государственного обвинителя и защитника, которые выс­казываются об обвинении и порядке исследования доказательств. Зап­рещается исследовать факты прежней судимости, признания подсуди­мого хроническим алкоголиком или наркоманом и пр. (см.: ст. 335 УПК РФ). Прения сторон проводятся в обычном порядке, однако без упоминания обстоятельств, которые обсуждались в отсутствие при­сяжных заседателей (в частности, о судимостях подсудимого, об ис­ключенных из разбирательства доказательствах).

Одной из важнейших предпосылок надежной и эффективной деятельности адвоката в состязательном уголовном судопроизводстве с участием присяжных заседателей является доскональное знание ими уголовного дела, которое обеспечивается добросовестным изучением материалов дела во всех его мельчайших подробностях.

Для того чтобы знать дело лучше всех или по крайней мере не хуже своего процессуального противника и судьи, адвокат должен изучать уголовное дело, пользуясь определенной системой, что даст возможность в полной мере использовать имеющиеся в нем материалы в целях качественного и эффективного выполнения своих функциональных обязанностей в суде присяжных. Большинство адвокатов материалы уголовного дела начинают изучать с обвинительного заключения. Такой подход представляется правильным. Защитник должен сначала узнать, в чем подсудимый обвиняется, признал ли он свою вину и что он собой представляет как личность. Эти основные данные можно почерпнуть прежде всего из обвинительного заключения, которое представляет собой итоговый документ всего предварительного расследования.

Защитник, ознакомившись с обвинительным заключением, должен определить, соответствует ли оно требованиям уголовно-процессуального закона, утверждено ли оно прокурором (п. 1 ч. 1 ст. 221 УПК РФ), вручена ли обвиняемому копия обвинительного заключения (ч. 2 ст. 222 УПК РФ).

Разумеется, чтобы составить необходимое представление обо всем деле, о законности и обоснованности предъявленного подсудимому обвинения, следует изучать не только обвинительное заключение, но и все остальные содержащиеся в деле процессуальные документы. Особое внимание необходимо обращать на вещественные доказательства, которые могут помочь иногда новому освещению всей картины преступления.

Для убеждения присяжных заседателей в правильности позиции защиты особенно важное значение имеет разработка адвокатом убедительной фактической версии защиты, объясняющей, когда, где, кто, что, почему, с какой целью, каким способом, при каких обстоятельствах и с кем совершил рассматриваемое в суде деяние.

Судебное следствие в суде присяжных отличается от обыч­ного суда тем, что в отличие от суда с профессиональными су­дьями немаловажную роль играет психологический контакт с присяжным. Тут в полную силу должны применяться адвокат­ское красноречие и психологические приемы в деятельности адвоката. Только тут они могут помочь адвокату раскрыться в полной мере и помочь его подзащитному.

Для этого адвокат, прежде всего должен добросовестно и вни­мательно изучить материалы уголовного дела в целях выявле­ния фактических оснований:

• оспаривания в суде относимости, допустимости, достовер­ности и достаточности доказательств, законности и обоснован­ности предъявленного подсудимому обвинения;

• заявления в суде о том, что предварительное расследова­ние велось предвзято, неполно, односторонне, необъективно, без исследования обстоятельств дела, оправдывающих обвиня­емого или смягчающих его ответственность;

• выдвижения и разработки версий защиты об обстоятель­ствах дела, полностью или частично оправдывающих обвиняе­мого либо смягчающих его ответственность.

И подтвердить справедливость его заявлений собранными им самим доказательствами в порядке ст. 86 УПК РФ.

Вся деятельность адвоката в судебном следствии и в су­дебных прениях должна быть направлена на убеждение при­сяжных заседателей и председательствующего судьи в пра­вильности и справедливости избранной позиции защиты.

В ходе судебного следствия и судебных прений соответ­ственно исследуются с участием присяжных заседателей и об­суждаются в их присутствии только те доказательства, с помощью которых разрешаются основные вопросы о фактической стороне, виновности (доказано ли, что соответствующее деяние имело место; доказано ли, что это деяние совершил подсудимый; виновен ли подсудимый в совершении этого деяния), а также, заслуживает ли он снисхождения или особого снисхождения. После основного вопроса о виновности подсудимого могут ставиться частные вопросы о таких обстоятельствах, которые увеличивают степень виновности, либо изменяют ее характер, влекут освобождение подсудимого от ответственности. Для того чтобы у присяжных заседателей и председательствующего судьи формировалось правильное внутреннее убеждение по этим вопросам с учетом позиции не только обвинения, но и защиты, они должны знать позицию защиты с самого начала судебного следствия.

Анализ доказательств начинается с оценки относимости и допустимости имеющихся в деле доказательств. В случае обнаружения процессуально недоброкачественных доказательств, полученных с нарушением требований, предъявляемых к процессуальной форме их получения и оформления, следует составить перечень таких доказательств и определить основания, по которым данные доказательства могут быть оспорены как недопустимые.

Следует учитывать, что по делам, обвинение по которым основано главным образом на косвенных уликах, возможны ситуации, когда доказательства могут быть истолкованы сторонами с противоположных позиций. В таких случаях адвокату следует проанализировать содержание доказательственной информации, сопоставить ее с фабулой дела и определить, какую интерпретацию данной информации можно предложить в контексте обстоятельств данного дела. При этом важно продумать не только собственный вариант, но и возможные варианты оценки этих доказательств противоположной стороной.

Затем все имеющиеся в деле доказательства обвинения (обвинительные доказательства) и доказательства защиты (защитительные доказательства) анализируются с позиции их достоверности и полноты. Достоверным считается доказательство, истинность которого (соответствие заключенных в нем фактических данных действительности) проверена и бесспорно подтверждается другими доказательствами. Проверка достоверности собранных по делу доказательств, устранение возможных противоречий между ними — одно из важнейших условий вынесения присяжными заседателями правильного и справедливого вердикта и основанного на нем приговора суда. Для объективной оценки достоверности имеющихся в деле обвинительных и оправдательных доказательств адвокат должен сопоставить их с другими доказательствами, имеющимися в уголовном деле.

С учетом результатов анализа фактических обстоятельств уголовного дела (фабулы дела), анализа правовой оценки (квалификации) действий обвиняемого, анализа имеющихся в деле доказательств обвинения и защиты, их относимости, допустимости, достоверности и полноты (достаточности) адвокат оценивает законность и обоснованность позиции следователя и прокурора по уголовному делу, изложенной в обвинительном заключении. Эти позиции целесообразно сопоставлять с другими возможными версиями государственного обвинителя, защитника и судьи с учетом всех имеющихся в деле допустимых обвинительных и оправдательных доказательств, позиции обвиняемого, изложенной в протоколе его допроса в качестве обвиняемого. Окончательную позицию по делу адвокат по согласованию со своим подзащитным вырабатывает после завершения судебного следствия. Именно свою окончательную позицию адвокат отстаивает в своей судебной речи, для того чтобы поставить реально достижимые цели защиты, адвокат должен не только правильно определить позицию защиты по уголовному делу, но и согласовать ее с подзащитным, что является одной из важнейших предпосылок успешной защиты.

После вынесения вердикта возможно во­зобновление судебного следствия по основаниям, указанным в ст. 344 УПК РФ, в обсуждении которых адвокат вправе принимать активное участие.

Если оглашен вердикт о невиновности подсудимого, последний немедленно освобождается из-под стражи. Правовые последствия вердикта, признавшего подсудимого виновным, обсуждаются сторонами без участия присяжных заседателей.

Приговоры, вынесенные судом присяжных, обжалуются в Судеб­ную коллегию по уголовным делам Верховного Суда РФ. Основания для отмены или изменения решений суда присяжных Судебной кол­легией те же, что и для кассационного обжалования и опротестования не вступивших в законную силу иных приговоров.