Вопрос № 2. Понятие и основные черты адвокатской деятельности

Адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими в установленном законом порядке статус адвоката, доверителям (физическим и юридическим лицам) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию[54].

Можно выделить следующие основные черты (признаки) адвокатской деятельности:

1.Основным содержанием адвокатской деятельности является квалифицированная юридическая помощь. Для сравнения: в ранее действовавшем Положении об адвокатуре в РСФСР задачей адвокатуры признавалось оказание юридической помощи гражданам и организациям. Право на получение квалифицированной юридической помощи гарантировано Конституцией Российской Федерации[55]. Термин “квалифицированная помощь” означает не только наличие специальных знаний в конкретной области жизнедеятельности у лица, оказывающего данную помощь, но и высокой степени его квалификации, то есть годности к данному виду труда, высокого уровня специальной подготовки, а также профессионального опыта[56]. Термин “юридический” раскрывается как правовой, относящийся к праву, к работе юристов, то есть специалистов по юридическим наукам, юридическим вопросам[57].

Таким образом, под квалифицированной юридической помощью необходимо понимать содействие (участие) в решении правовых вопросов, осуществляемое на высоком профессиональном уровне специалистами в области юридических наук и юридической деятельности.

2. Рассматриваемая помощь оказывается на профессиональной основе. Это означает, что лицо, осуществляющее адвокатскую деятельность, занимается этим как профессией, то есть юридическая помощь является для данного лица основным родом занятий, трудовой деятельности.

3. Субъектами адвокатской деятельности являются лица, получившие в установленном законом порядке статус адвоката. Закон ограничивает круг лиц, могущих претендовать на получение статуса адвоката, исключая из него недееспособных, ограниченно дееспособных, а также имеющих неснятую или непогашенную судимость за совершение умышленного преступления, и устанавливает обязательные требования (цензы) для претендентов:

— образовательный ценз (высшее юридическое образование, полученное в вузе, который имеет право выдачи дипломов государственного образца, или же наличие ученой степени по юридической специальности);

— стаж работы по юридической специальности не менее двух лет (или прохождение стажировки в адвокатском образовании).

Не являются субъектами адвокатской деятельности следующие лица, оказывающие юридическую помощь:

— работники юридических служб юридических лиц (организаций), а также работники органов государственной власти и органов местного самоуправления;

— участники и работники организаций, оказывающих юридические услуги, а также индивидуальные предприниматели;

— нотариусы, патентные поверенные (за исключением случаев, когда в качестве патентного поверенного выступает адвокат), другие лица, которые законом специально уполномочены на ведение своей профессиональной деятельности;

— осуществляющие представительство в силу закона.

Особый порядок приобретения статуса адвоката обусловливает корпоративный характер адвокатской деятельности.

4. Потребителями услуг, оказываемых адвокатами, являются обратившиеся за юридической помощью физические и юридические лица, именуемые доверителями.

5. Целями адвокатской деятельности признаются защита прав, свобод и интересов доверителей, а также обеспечение доступа к правосудию. В Российской Федерации человек, его права и свободы декларируются высшей ценностью, а признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина является обязанностью государства[58]. К сожалению, реализация данных положений Конституции РФ даже с помощью института гражданского общества (адвокатуры) в условиях конституционного кризиса в полной мере не возможна. Судья Конституционного суда Российской Федерации Виктор Осипович Лучин следующим образом характеризует конституционный кризис в современной России: это системный кризис всех основных сфер общественной жизни, проявляющийся в девальвации Конституции, резком расхождении ее с общественной практикой; функционировании социально-экономических, политических, государственно-правовых институтов с существенными отступлениями от требований Конституции; разрушении единого конституционно-правового пространства, длительном бездействии или ненадлежащем действии конституционных и иных правовых норм, массовом безнаказанном их нарушении, достигающем критических величин[59].

Обеспечение доступа к правосудию означает предоставление возможности заинтересованным лицам участвовать в процессуальных формах деятельности по производству и разрешению конституционных, гражданских, административных и уголовных дел, исполнению судебных решений с целью достижения социальной справедливости, охраны прав, свобод и законных интересов личности, общества и государства, обеспечения законности[60].

6. Адвокатская деятельность не является предпринимательской. Предпринимательской в соответствии со ст. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Статья 50 ГК РФ приводит классификацию юридических лиц по признаку извлечения прибыли на коммерческие и некоммерческие организации. Статья 2 Федерального закона от 12 января 1996 года № 7-ФЗ “О некоммерческих организациях” устанавливает, что некоммерческой организацией является организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками. Некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ. Некоммерческие организации могут создаваться в форме общественных или религиозных организаций (объединений), некоммерческих партнерств, учреждений, автономных некоммерческих организаций, социальных, благотворительных и иных фондов, ассоциаций и союзов, а также в других формах, предусмотренных федеральными законами.

Природа адвокатской деятельности подразумевает ее некоммерческий характер по направленности (не извлечение прибыли, а защита прав и законных интересов граждан и организаций).

7. Адвокатская деятельность по своей социальной сущности и роли является относительно самостоятельной системой направлений, форм и способов (средств). Направления характеризуют определенную область адвокатской деятельности (юридической помощи) и определяются ее целями: по защите прав, свобод и интересов доверителей; по обеспечению доступа к правосудию. Характер и специфика оказываемой юридической помощи являются основными критериями и указателями социальной направленности адвокатской деятельности. По этим критериям можно выделить виды адвокатской деятельности: консультирование по правовым вопросам и составление документов правового характера; осуществление представительства в конституционном, гражданском и административном судопроизводстве; осуществление представительства и защиты в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях; осуществление представительства при разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов; представление интересов доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях; представление интересов доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств; участие в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания; осуществление представительства в налоговых правоотношениях и др.

Формы адвокатской деятельности как способы ее внутренней организации[61] отражают предусмотренные законом разновидности адвокатских образований: адвокатский кабинет, адвокатское бюро, коллегия адвокатов, юридическая консультация.

Способы (средства) адвокатской деятельности — это конкретные приемы ее осуществления, определяемые характером и содержанием адвокатской деятельности[62]. Они включают все разнообразие не противоречащих законодательству способов теоретической и практической деятельности.

8. Специфика правозащитной деятельности обусловливает ее правовой характер, необходимость правового регулирования адвокатской деятельности, существования особого нормативного акта, регулирующего общие начала ее осуществления.

Вопрос №4. Итак, адвокатура действует на основе принципов: 1) законности, 2) независимости, 3) самоуправления, 4) корпоративности, 5) равноправия адвокатов. Рассмотрим эти принципы подробнее.

1. Принцип законности. Верховенство закона в самом широком его понимании во всех сферах государственной и общественной жизни является необходимым условием существования демократического правового государства.

Обеспечение этого достижимо только при последовательном проведении в жизнь принципа законности. Самым непосредственным образом это утверждение относится к адвокатской деятельности как регулируемой законом деятельности по защите прав, свобод и интересов физических и юридических лиц. В самом общем виде данный принцип закреплен в ч.2 ст.15 Конституции РФ: органы государственной власти, органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию России и законы.

Применительно к адвокатуре принцип законности выражается в соблюдении адвокатами прежде всего законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре, которое основывается на Конституции РФ и состоит из Федерального закона об адвокатской деятельно­сти и адвокатуре, других федеральных законов, а также нормативных актов Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти, регулирующих адвокатскую деятельность, законов и иных нормативных правовых актов субъектов Федерации.

Полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя в конституционном, гражданском и административном судопроизводстве, а также представителя или защитника в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях, регламентируются соответствующим процессуальным законодательством Российской Федерации (Федеральным конституционным законом "О Конституционном Суде Российской Федерации", АПК, ГПК, УПК, КоАП). Адвокат обязан честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя, причем исключительно не запрещенными законодательством средствами.

Гарантии, обеспечивающие реальное действие принципа законности в адвокатской деятельности, закреплены в Федеральном законе об адвокатской деятельности и адвокатуре. Это независимость адвокатов при осуществлении ими своей деятельности, запрещение принимать от лица, обратившегося к адвокату за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер, и др.

В соответствии с принципом законности точно и неуклонно соблюдать и исполнять требования законов должны не только адвокаты, но и их помощники и стажеры, органы адвокатского самоуправления.

Законность находит свое отражение в организации адвокатуры, во всех аспектах адвокатской деятельности и поэтому занимает особое место среди рассматриваемых принципов, она соотносится с ними как общее с особенным. Принцип законности - общеправовой, универ­сальный, его можно определить как принцип всей системы права. Другие принципы организации и деятельности адвокатуры являются условием реализации законности. Каждый из них в отдельности служит прямым выражением принципа законности. Нарушение любого из них есть отступление от требования законности.

2. Принцип независимости адвокатуры. Данный принцип является основополагающим для характеристики правовой природы и статуса адвокатуры. Адвокатура, как уже подчеркивалось, не входит в систему органов государственной власти и местного самоуправления. Это институт, относительно независимый от государства, защищенный от его вмешательства в свою деятельность. Независимость адвокатуры как профессионального сообщества адвокатов выступает гарантией и необходимым условием независимости самих адвокатов при осуществлении ими адвокатской деятельности.

Однако независимость адвокатуры от государства не абсолютна. Как организация публичной власти, государство не может не оказывать свое организующее, регулирующее воздействие на институт, осуществляющий полномочия по реализации его публичной функции - защита прав, свобод и интересов физических и юридических лиц. Главное - найти тот баланс, при котором регулирующее воздействие государства не будет посягать на независимость осуществления адвокатами своей деятельности.

Федеральный закон об адвокатской деятельности и адвокатуре определяет основные принципы взаимоотношений адвокатуры и государства. В целях обеспечения доступности для населения юридической помощи и содействия адвокатской деятельности органы государ­ственной власти:

- обеспечивают гарантии независимости адвокатуры;

- осуществляют финансирование деятельности адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам России бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством РФ;

- при необходимости выделяют адвокатским образованиям служебные помещения и средства связи;

- каждому адвокату предоставляют социальное обеспечение, предусмотренное для граждан Конституцией.

Кроме того, на государство возложен ряд организационных аспектов адвокатской деятельности. Так, территориальные образования федерального органа юстиции ведут реестры адвокатов субъектов Федерации; федеральный орган юстиции утверждает форму ордера на исполнение поручения адвокатом, выдаваемого в необходимых случаях соответствующим адвокатским структурам.

В целом взаимоотношения государства и адвокатуры полностью отвечают системе взаимоотношений любого института гражданского общества с демократическим правовым государством: государство определяет правила, по которым осуществляется деятельность института гражданского общества, т.е. устанавливает его правовую основу; контролирует соблюдение этих правил; регулирует методы государственного принуждения в случаях нарушения данных правил; обеспечивает применение этих методов.

3. Принцип самоуправления. Данный принцип вытекает из негосударственного характера адвокатуры. Государство не может и не должно осуществлять управление институтом гражданского общества, вследствие чего адвокатура строится на принципе самоуправления, т.е. важнейшие вопросы внутренней жизни решаются органами адвокатского самоуправления.

4. Принцип корпоративности. Этот принцип в общем виде сводится к тому, что лица, осуществляющие одну и ту же деятельность, объединяются в корпорацию, профессиональную организацию с целью защиты профессиональных интересов входящих в нее членов, повышения престижа профессии, представительства перед иными органами и организациями, в том числе государственными. Корпорация разрабатывает свои внутренние правила. Исторически сложилось, что корпорации объединяют тип так называемых свободных профессий, в число которых входят, в частности, нотариусы и адвокаты.

Принцип корпоративности тесно связан с принципом самоуправления. Чтобы самоуправление посредством принятия решений органами адвокатского сообщества было эффективным, а главное, распространялось на всех без исключения адвокатов, необходимо, чтобы все адвокаты подпадали под юрисдикцию органов адвокатского самоуправления, и следовательно, входили в состав профессиональной корпорации.

Ранее, в соответствии с Положением об адвокатуре РСФСР 1980г., коллегии адвокатов являлись добровольными объединениями лиц, занимающихся адвокатской деятельностью. Коллегия адвокатов образовывалась по заявлению группы учредителей, состоящей из гра­ждан, имеющих высшее юридическое образование, или по инициативе исполнительного и распорядительного органа соответствующего Совета народных депутатов. Предложение об образовании коллегии адвокатов направлялось в Министерство юстиции РСФСР, которое при согласии с ним представляло его в Совет Министров автономной республики, исполнительный комитет краевого, областного, городского Совета народных депутатов для утверждения и регистрации. В РСФСР действовали республиканские (в автономных республиках), краевые, областные и городские (в городах Москве и Ленинграде) коллегии адвокатов. С согласия Министерства юстиции СССР, когда это было необходимо для оказания юридической помощи гражданам и организациям, могли образовываться межтерриториальные и другие коллегии адвокатов. Коллегии адвокатов в РСФСР являлись юридическими лицами, имели печать и штамп с обозначением своего наименования.

Иным образом решен вопрос об организации адвокатской деятельности в Федеральном законе об адвокатской деятельности и адвокатуре. Независимо от выбранной формы адвокатского образования каждый адвокат должен быть членом адвокатской палаты субъекта РФ - негосударственной некоммерческой организации, основанной на обязательном членстве адвокатов одного субъекта РФ. Адвокатская палата подлежит государственной регистрации, которая осуществляется на основании решения учредительного собрания (конференции) адвокатов в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц. Адвокат становится членом адвокатской палаты автоматически, без соблюдения каких-либо формальностей типа подачи заявления и т.п., со дня получения претендентом статуса адвоката и принятия присяги.

Наряду с обязательностью членства адвоката в адвокатской палате Законом закреплена множественность форм адвокатских образований:

адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация. Адвокат вправе самостоятельно избирать форму адвокатского образования и место осуществления адвокатской деятельности.