22. Юридический позитивизм. Дж. Остин.

В результате буржуазных революций в развитых странах Европы были проведены преобразования правовых систем, особенно частного права, непосредственно связанного с регулированием товарно-денежных отношений. Юридическое мировоззрение воплотилось в действующем, позитивном праве. Этим обусловлены отказ большинства буржуазных теоретиков от идей естественного права и критика этих идей. То и другое нашло выражение в юридическом позитивизме, выступившем против дуализма теории естественного права, т.е. против представления о существовании рядом с позитивным правом более высокого по своему значению права естественного, требующего воплощения в законодательстве.

К критике естественно-правовой теории юридический позитивизм подошел иначе, чем историческая школа права. В отличие от последней, поначалу использовавшей терминологическую оболочку опровергаемой теории (естественное право в трактовке Г. Гуго тождественно позитивному), юридический позитивизм с самого начала принципиально отрицал иное право, кроме позитивного.

В поле зрения юридического позитивизма – не исторически сложившийся обычай, а закон, нормативный акт, установленный властью. Происхождение закона, его обоснование, изучение причин его принятия вообще выводятся за пределы правоведения.

Одним из первых представителей юридического позитивизма был Джон Остин (1790 - 1859 гг.), издавший в 1832 г. книгу "Лекции о юриспруденции, или философия позитивного права".

Термин "право", писал Остин, используется в самых разных смыслах: для обозначения не только права, но и религиозных догматов, правил морали, законов природы; это существенно мешает точному определению предмета юриспруденции.

Остин различает и разграничивает этику (область оценок, суждений о добре, зле и др.), науку о законотворчестве (представления о том, каким должно быть право) и собственно науку о праве, юриспруденцию. Последняя "имеет дело с законами, или правом в собственном смысле этого слова, без рассмотрения того, плохи они или хороши". В таком понимании право - приказ власти, обращенный к управляемому, обязательный для подчиненного под угрозой применения санкции в случае невыполнения приказа. Первостепенное значение для юриспруденции имеет формальная логика, или "логика правовых конструкций".

Возникновение юридического позитивизма связано с укреплением и совершенствованием правовой оболочки развивавшихся капиталистических отношений. В теоретическом плане юридический позитивизм был основой формально-догматической юриспруденции с ее тонкой разработкой правовых форм товарообмена, беспробельности правового регулирования товарно-денежных и связанных с ними отношений, точности определений юридических ситуаций, процедур, способов и средств решения возможных споров, проблем законодательной техники. Развитие и распространение юридического позитивизма в странах континентальной Европы обусловлено развитием капитализма.

22. Либерализм во Франции в 1 половине XIX в. Бенжамен Констан.

Бенжамен Констан (1767-1830) – французско-швейцарский писатель, публицист, политический деятель времён Французской революции, бонапартизма и Реставрации. Получил образование у частных учителей, затем в Университете г.Эрлангена (Бавария) и в Эдинбургском университете (Шотландия). 

Констан – первый критик конституционного права. Он издал два памфлета «О действиях террора», «О политических реакциях». В первом - восстает против крайностей революций и диктатуры якобинцев. Во втором - выступает против крайностей реакции, стараясь противостоять реакционным стремлениям французского термидорианского переворота.

При Наполеоне он был вынужден покинуть Францию, и написал произведения «О духе завоеваний» и «О похищении престола», выступая против Наполеона. Здесь он пытается найти гарантии против произвола толпы и власти. Именно с помощью Констана Наполеон издал в период своего 100-дневного правления «Дополнительный акт» от 1815 г. Комментарием к нему стал его труд «Начала политики».

Констан Считал, что начало народного верховенства составляет основание всякого закона о правительстве. Но устанавливая начала народного верховенства, надо определить его границы, чтобы оно не превратилось в деспотизм. Свобода заключается в том, чтобы власть находилась в руках народа, вне зависимости от государственной власти.

Написал работу «О свободе древних по сравнению со свободой новых народов». Свобода древних была политической. Право каждого участвовать в осуществлении государственной власти, образовании законов, отправлении правосудия, решение вопросов войны и мира и т.д. Но она исчерпывалась. Индивид был сувереном в отношении общественных дел и рабом в отношении частных. Свобода новых народов – личная. Гражданская свобода, состоящая в независимости личности от власти. Индивид, будучи свободным в частной жизни, ограничен как суверен.

Граждане могли найти гарантии против произвола власти.

1. сила общественного мнения, т. е. установление представительного правления;

2. разделение властей, уравновешивающих друг друга.

Сторонник конституционной монархии. В отличии от Монтескьё, считает, что три власти могут придти в столкновение, необходима сдерживающая их, 4я– королевская, задача которой – приведение к согласованной деятельности. Законодательную власть делит на две.

Всего выделяет 5 властей: