37. Перемена лиц в обязательстве. Уступка права требования (цессия) и перевод долга.

Римское обязательство было на ранних стадиях строго личным взаимоотношением кредитора и должника, поэтому замена первоначальных участников была невозможна, кроме случаев наследственного правопреемства. С развитием товарно – дежных отношений, права требования приобретают свойства товарной ценности и возникает необходимость оформления сделок с ними. Историю развития перемены лиц в обязательствах можно разделит на следующие этапы:

1. Начало классического периода

Когда в римское судопроизводство был введен формулярный процесс, появилась возможность привлекать к судебным тяжбам представителей сторон: когнитора и прокуратора.

Этот институт представителя-когнитора, а в несколько более поздней стадии - прокуратора был использован для осуществления цессии или для замены прежнего кредитора новым. Для этой цели старый кредитор (К1) назначал нового кредитора (К2) своим procurator in rem suam, т.е. таким представителем, который управомочен обратить взыскание в свою пользу, не будучи обязан отчитываться.

Таким образом, procuratio in rem suam стала по сути дела цессией; доверитель, он же прежний кредитор, становился цедентом, т.е. лицом, уступающим свое право требования, а "доверенный в свою пользу", procurator in rem suam, становился новым кредитором, приобретателем прав цедента, или цессионарием.

Например

займодавец договор займа Заемщик

Выдача когнитору доверенности на ведение дела

Исковое требование к отвтетчику

Когнитор

При этом обходном способе цессии существовало опасение, что смертью кредитора(формально: доверителя-мандатора, а фактически цедента) данная доверенность прекратит свое действие, как и всякий мандат, а вместе с тем отпадет и цессия. Кроме того, цедент, как всякий доверитель-мандатор, мог отменить правомочие. Тут практика выработала remedia - правовые средства помощи, а именно: если прокуратор уже предъявил иск, то после вступления должника в ответ по иску правомочие может быть отменено лишь при наличии уважительных причин - causa cognita.

2. Первая половина классического периода

Появляется цессия уже как продажа цедентом цессионарию своего права требования с должника: nomen debitoris vendidit - цедент продал право требования с должника (D. 46. 1. 36).

Объем прав, переходящих по цессии от цедента к цессионарию был строго очерчен - ut quidquid iuris haberet venditor emptor haberet (D. 18. 4. 13).

(с тем, чтобы покупатель имел бы столько именно прав, сколько имел бы продавец)

Цедируемое право переходит со всеми обеспечениями и преимуществами (D. 18. 4. 6), но и с возражениями, которые можно было противопоставить цеденту.

Перевод долга.

Различие заключается также в следующем: цессия может быть совершена по соглашению цедента (прежнего кредитора) с цессионарием (новым кредитором) без участия должника - nominis venditio et ignorante et invito eo, adversus quem actiones mandantur, contrahi solet (C. 4. 39. 3).

В отличие от этого для вступления нового должника на место прежнего (expromissio) требуется согласие кредитора. А это понятно, этого требует правовой разум - ratio iuris postulat (C. 4. 39. 2). Первоначальному должнику его контрагент по договору доверял, а новому он доверять не обязан.

Так же, как при цессии, вступление нового должника на место прежнего чаще всего имело место при продаже наследственной массы, начальному должнику его контрагент по договору доверял, а новому он доверять не обязан.