§ 113. Невозможность исполнения

359. Невозможность физическая. Главный случай прекращения обяза­тельства вследствие невозможности исполнения это тот, когда предмет обя­зательства, индивидуальная вещь (species), погиб физически или стал юриди­чески невозможен для исполнения, притом без вины должника.

Пример физической невозможности:

Si certos nummos, puta qui in area sunt, stipulatus sim et hi sine culpa promissoris perierint, nihil nobis debetur (D. 45.1. 37). - Если предме­том обязательства являются определенные монеты, например, находящиеся в данной шкатулке, и они погибли без вины должни­ка, то ничего не причитается.

360. Невозможность юридическая. Пример юридической невозможности:

Si alienum hominem promisi et is a domino manumissus est, liberor (D. 46. 3. 98. 8). - Если я продал чужого раба, а он хозяином отпу­щен на волю, то я от обязательства освобождаюсь.

Иначе обстоит дело, если исполнение объективно возможно, но оно со­пряжено с большими трудностями, которые не были предвидены.

Пример:

Aream promisi alienam, in ea dominus insulam aedificavit;... peti potest area et aestimatio eius solvi debebit (D. 46.3.98.8). - Предметом мо­его обязательства был чужой строительный участок; на нем хо­зяин участка выстроил доходный дом...: можно требовать уча­стка, и должна быть уплачена оценка его.

Обоснование этого решения: поп enim desiit area in rerum natura esse — участок не перестал объективно (в природе вещей) существовать.

361. Невозможность первоначальныя. От случаев, когда обязательство пре­кращается вследствие наступившей невозможности исполнения, следует отли­чать случаи, когда, вследствие невозможности, обязательство не возникает:

Si quis rem, quae in rerum nature non est aut esse non potest, dart stip­ulatus fuerit, vluti Stichum qui mortuus sit, quem vivere credebat, aut hippocentaumm, qui esse non possit, inutilis erit stipulatio (1.3.18.1). -Если кто-либо выговорит в свою пользу предмет, который не cyщecmвyem, или не может существовать в природе вещей , например, Стихе, которого он считал живым, а в действительности он умер , или иппоцентавра,* который не может вообще существовать, то такое обязательство будет недействительно.

*Иппоцентавр – мифическое животне с ногами и туловещем и головой человек.

В таких случаях действует принцип: Impossibilium nulla obligation est –обязательство, предмет которого невозможен, ничтожно (D. 50.17.185).

Глава 27 цессия и принятие на себя чужого долга § 114. Цессия

362. Замена кредитора путем новации и ее неудобства. Рассматривая во­прос о «делегации» (п. 355), мы видели, что кредитор может быть заменен дру­гим лицом в результате новации, т. е. прекращения первоначального обяза­тельства, в котором участвовал один кредитор, и создания нового обязательства, в котором участвует другой кредитор. Однако неудобство нова­ции заключалось в том, что с прекращением первоначального обязательства прекращались обеспечивающие его залог и привилегия преимущественного удовлетворения, если она была присуща первоначальному обязательству.

Peri privileglum... tutelae, si post... pubertatem tutelae actio novetur (D. 46.2.29). - Отпадает право преимущественного взыскания подо­печным с опекуна, если по достижении совершеннолетия требо­вание, вытекавшее из опеки, было новировано.

Кроме того, для проведения делегации требовалось участие должника. Поэтому стало необходимым проводить изменение личности кредитора, не прибегая к разрушению первоначального обязательства, а сохраняя его силу, с тем, чтобы о происшедшем изменении в личности кредитора должник был поставлен в известность post factum. А для этого требовалась подвижность которою римское обязательство первоначально не обладало.

363. Первоначальная неподвижность римского обязательства. Римское обязательство было на ранних стадиях строго личным взаимоотношением кредитора и должника. Это соответствовало замкнутому характеру хозяйства, еще не успевшего выйти на простор средиземноморской торговли. Лишь в результате длительного экономического развития появляется подвиж­ность обязательства и становится возможной изменяемость субъектов обяза­тельства, притом сначала не по договору, а преимущественно в связи с пере­ходом долговых требований к наследникам.

Non solet stipulatio semel cui quaesita ad alium transire nisi ad heredem (D. 7. 1. 25. 2). - Возникшее однажды для кого-нибудь право требования обычно не переходит к другому, за исключением пе­рехода к наследнику.

Во времена Гая (II в. н.э.) положение дела, создавшееся как следствие ог­раниченной подвижности обязательства, оставалось без значительных изме­нений.

Quod mihi ab aliquo debetur, id si velim tibi deberi... opus est ut iubente me tu ab eo stipuleris; quae res efficit ut a me liberetur et incipiat tibi teneri; quae dicitur novatio obligationis (Гай. 2. 38).* - Если я [К ¹] хочу, чтобы то, что мне должен кто-то [ D ], он стал должным тебе [К¹], то нужно, чтобы ты [К ²] по распоряжению моему [ K ²] принял бы от него [D] обещание; в результате этого он [D] освободится от меня [К ¹] и начнет быть должным тебе [К²] : произойдет то, что называется новацией обязательства (см. схему на стр. 269).

*См. схему на стр . 241.

Таким образом, продолжает Гай —

sine hac novatione поп poteris tuo nomine agere. - He прибегая к этой новации, ты [К²] не можешь взыскивать от твоего имени.

Без новации новому кредитору нельзя было действовать от своего имени, так как цессия, как таковая, еще не была признана; действовать же от чужо­го имени нельзя было в виду старинного правила:

Nemo alieno nomine lege agere potest (D. 50.17.123 pr). - Никто не мо­жет действовать от чужого имени в легисакционном процессе.

Аналогичное правило применялось в материальном праве Квинтом Муцием Сцеволой, жившим около 125 г. до н. э., т. е. в период перехода от легисакционного процесса к формулярному (п. 52).

Nec paciscendo пес legem dicendo пес stipulando quisquam alteri cavere potest (D. 50.17. 73.4). - Ни путем соглашения, ни установ­лением условий сделки, ни путем стипуляции никто не может обусловливать права для другого.

Архаический стиль этого изречения, восхождение его к верховному жре­цу и юристу эпохи veteres Квинту Муцию Сцеволе показывают, что не толь­ко во времена составителей Дигест, но и в классическую эпоху эти правила повторялись с чувством почтения; однако живым голосом (viva vox) права они уже не были.

364. Использование института когнитора и прокуратора для совершения цессии. Как в процессе, так и в долговых отношениях появляется фигура когнитора, представителя, который назначается стороной путем торжественной формулы, произносимой перед претором в присутствии противника. Право­вая фигура когнитора была использована для цессии (уступки требования), т. е. для замены прежнего кредитора новым. В этих случаях в исковом требова­нии (в интенции) обозначалось имя кредитора, а в части формулы, относя­щейся к решению, кондемнации, обозначалось имя когнитора и решение вы­носилось в его пользу или против него, а не в пользу или против прежнего кредитора (Гай. 4. 86).

Этот институт представителя-когнитора, а в несколько более поздней ста­дии — прокуратора, был использован для осуществления цессии, или для за­мены прежнего кредитора новым. Для этой цели старый кредитор (К¹) назна­чал нового кредитора (К²) своим procurator in .rem suam, т. е. таким представителем, который управомочен обратить взыскание в свою пользу, не будучи обязан отчитываться.

Таким образом, procuratio in rem suam стала по сути дела цессией; довери­тель, он же прежний кредитор, становился цедентом, т. е. лицом, уступаю­щим свое право требования, а «доверенный в свою пользу», procurator in rem suam, становился новым кредитором, приобретателем прав цедента или цессионарием, выражаясь в послеюстиниановых терминах. Но при этом обход­ном способе цессии существовало опасение, что смертью цедента (формаль­но: доверителя-мандатора) данная доверенность — procuratio in rem suam, прекратит свое действие, как и всякий мандат, а вместе с тем отпадет и цес­сия. Кроме того, цедент, как всякий доверитель-мандатор, мог отменить пра­вомочие. Тут практика выработала remedia — правовые средства помощи, а именно: если прокуратор уже предъявил иск, то после вступления должника в ответ по иску правомочие может быть отменено лишь при наличии уважи­тельных причин — causa cognita.

Выросшая на формальной почве полномочия цессия именуется в источ­никах терминами этого именно института. Например, когда сонаследники, при распределении между собою долговых требований, цедируют (уступают) друг другу эти требования, то это выражается римским юристом так:

Alter alteri andat actiones procuratoremque eum in rem suam tacit (D. 10. 2. 2. 5). - Один другому уступает [буквально: поручает] требования и делает его «поверенным, действующим в свою пользу».

365. Цессия как продажа долговых требований. Нередко юристы конст­руировали цессию как продажу цедентом цессионарию своего права требова­ния с должника: nomen debitoris vendidit — цедент продал право требования с должника (D. 46. 1. 36).

Такая конструкция подсказывалась самой жизнью. Мы уже видели, что продажа исковых требований стала бытовым явлением.

Можно считать, что подвижность обязательственных требований возник­ла главным образом в связи с продажей наследства как единого целого, охва­тывающего и телесные вещи и права требования. Не случайно продажа искового требования объединена в Дигестах с продажей наследства в одном титу­ле: De hereditate vel actione vendita (D. 18. 4).

На примере продажи наследства как совокупности вещей и долговых тре­бований, мы можем проследить развитие института цессии от начальной стадии до конечной.