60. Неустойка как способ обеспечения исполнения обязательств.

Неустойка как способ исполнения обязательств выполняет функции:

1. обеспечительная

2. Платежная

3. Штрафная и санкции

Неустойка это определенная договором или законом денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Источники неустойки – закон или договор.

Процесс взыскания неустойки:

• Нарушителю отправляется претензия в письменном виде (с уведомлением в письменной форме, чтобы потом в суде было доказательство)

• Если спор решен добровольно, обязанность считается исполненной

• Если соглашение не достигнуто – идем в суд. Суд рассматривает

Виды неустойки:

• пеня – часть неустойки в процентном выражении, взыскиваемой за каждый день просрочки исполнения обязательства.

• штраф это однократно взыскиваемая денежная сумма.

Виды неустойки по закону:

• Зачётная неустойка покрытие убытков с зачетом неустойки

• Штрафная неустойка Убытки+неустойка.

• Исключительная неустойка, только неустойка.

• Альтернативная неустойка либо неустойку, либо убытки.

Источники неустойки – закон или договор. Законное основание – достаточное профилактическое средство для участников, платежное средство и санкция.

Размер неустойки – в письменной форме, в договоре (чаще всего) или в приложении. Несоблюдение формы неустойки влечет ее недействительность. Что касается законной неустойки, кредитор вправе требовать ее уплату. Договорная неустойка устанавливается по соглашению сторон, ее размер не должен превышать сумму договора. Законную неустойку стороны вправе лишь увеличить (если закон не запрещает этого), но не могут уменьшить. Договорную неустойку стороны вправе изменить своим соглашением как в сторону увеличения, так и в сторону уменьшения. Размер неустойки может уменьшить суд если неустойка явно несоизмерима последствиям нарушения обязательства – если стоимсоть неустойки превышает стоимость договора. Уменьшение неустойки может быть, по статье 404 : ненадлежащем исполнении обязательства по вине должника и кредитора. Если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков.

Не требуется доказывать и обосновывать размер понесенных убытков (что, как правило, является непростым делом) и причинную связь между их возникновением и действиями нарушителя, а также вину последнего (которая презюмируется). Все это облегчает взыскание неустойки и делает ее наиболее распространенной мерой ответственности в договорных отношениях.

61 Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств

Поручительством признается гражданско-правовой договор, в соответствии с которым одна сторона (поручитель) обязывается перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 361 ГК РФ).

Поручительством обеспечиваются обычно денежные обязательства, прежде всего возникающие на основании договоров займа и кредитных договоров. Иногда поручительством обеспечивается обязанность покупателя по договору купли-продажи, заказчика по договору подряда и т. д.

Поручительство может обеспечивать как существующие, так и обязательства, которые возникнут в будущем (ст. 361 ГК РФ). Учитывая, однако, его акцессорный характер, необходимо отметить, что во втором случае права и обязанности сторон договора поручительства возникают с момента появления основного обязательства (невозможно обеспечивать исполнение обязательства, которого еще нет).

В результате заключения договора поручительства кредитор имеет возможность потребовать исполнения обязательства нетолько от должника, но и от поручителя. Степень вероятности исполнения обязательства повышается. Именно в этом и состоит обеспечительный характер поручительства.

Сторонами договора поручительства являются одна из сторон основного обязательства (кредитор) и поручитель. Должник в нем не участвует, хотя заключение договора (по требованию кредитора), как правило, организует именно он. Развитие правоотношения, возникающего из договора поручительства, и само его существование в решающей степени также зависят от должника. Если, например, он исполняет свои обязанности надлежащим образом, то возможность наступления ответственности поручителя не реализуется, и поручительство прекращается. В то же время согласия должника на заключение договора поручительства не требуется.

Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме (ст. 362 ГК РФ). Наиболее предпочтительно составление одного документа, подписанного сторонами. Иногда поручительство оформляется договором, заключенным путем обмена документами (ст. 434 ГК РФ).

Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства (ст. 362 ГК РФ).

В договоре поручительства указывается существо, размер, срок исполнения и стороны основного обязательства, обеспечиваемого поручительством. Здесь же формулируется обязанность поручителя отвечать перед кредитором за исполнение должником его обязательства. Нормы о поручительстве в большинстве своем диспозитивны. Поэтому стороны договора могут, например, установить суосидиарную ответственность поручителя, определить объем его ответственности, сформулировать право поручителя возражать против требований кредитора (ст. 363-364 ГК РФ). В договоре может быть установлен срок, на который дается поручительство.

Основанием привлечения поручителя к ответственности является неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обязательства, обеспеченного поручительством.

По общему правилу, должник и поручитель несут солидарную ответственность: кредитор вправе требовать исполнения обязательства как от должника и поручителя совместно, так и от любого из них, притом как полностью, так и в части долга (п.1 ст. 363, ст. 323 ГК РФ).

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник: уплата суммы основного долга и процентов, в том числе неустойки, процентов за пользование чужими денежными средствами и т. д" возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником. Таково общее правило (п. 2 ст. 363 ГК) - договором поручительства ответственность поручителя может быть ограничена. Так, в соответствии с договором поручитель может принять на себя обязательство по уплате лишь основной суммы долга, но не процентов, штрафов и т. п. В договоре может быть предусмотрено ограничение ответственности определенной суммой.

Иногда обязательство должника обеспечивается поручительством нескольких лиц. При этом возможны варианты:

а) поручительство дано несколькими лицами по разным договорам поручительства;

б) по одному договору на стороне поручителя выступает несколько лиц (поручительство дано несколькими лицами совместно).

В первом случае кредитор вправе предъявить соответствующие требования к любому из поручителей. Каких-либо правоотношений между поручителями в этом случае не возникает (в частности, один из поручителей, удовлетворивший требование кредитора, не обладает правом регресс-ного требования к другим). Во втором они отвечают перед кредитором солидарно, поскольку иное не предусмотрено договором поручительства (п. 3 ст. 363 ГК РФ). В частности, договор может установить субсидиарную ответственность всех или части поручителей; не исключено выделение субъекта, к которому требования кредитора должны быть обращены в первую очередь.

Должник, исполнивший обязательство, немедленно извещает об этом поручителя. Неисполнение этой обязанности дает право поручителю, в свою очередь исполнившему обязательство, взыскать с кредитора неосновательно полученное либо предъявить регрессное требование к должнику. В последнем случае должник вправе взыскать с кредитора лишь неосновательно полученное (ст. 366 ГК РФ).

В случае предъявления требования кредитора к поручителю последний вправе выдвигать возражения, которые мог бы предъявить должник. Причем, несмотря на акцессорный характер поручительства, поручитель обладает известной автономией воли: он не теряет право на эти возражения даже в том случае, если должник от них отказался или признал свой долг. В то же время право поручителя выдвигать указанные возражения может быть ограничено договором поручительства (ст. 364 ГК РФ).

Исполнение обязательства поручителем влечет следующие правовые последствия:

а) к поручителю переходят права кредитора в том объеме, в котором он удовлетворил требование кредитора;

б) поручитель приобретает права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю;

в) у поручителя возникает право требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника (п. 1 ст. 365 ГК РФ). Представляется, что размер процентов должен определяться по правилам, установленным ст. 395 ГК РФ (исходя из учетной ставки банковского процента). Проценты должны уплачиваться за период, начиная со дня исполнения обязательства поручителем и до исполнения его должником в адрес поручителя. Иные убытки поручителя возмещаются должником в части, превышающей сумму указанных процентов (они могут выразиться, например, в процентах, уплаченных поручителем банку по кредитному договору, если обязательство исполнено за счет заемных средств);

г) кредитор обязан передать поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и права, обеспечивающие это требование (п. 2 ст. 365 ГК РФ). (Любопытно отметить, что, по общему правилу, права залогодержателя переходят от кредитора к поручителю в силу закона (п. 1 ст. 365 ГК РФ), а иные права, обеспечивающие исполнение обязательства должником (например, право удержания) должны быть переданы кредитором поручителю, исполнившему обязательство.)

Указанные правовые последствия исполнения обязательства поручителем наступают при условии, что иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручителя с должником и не вытекает из отношений между ними (п. 3 ст. 365 ГК РФ). Например, договором может быть установлен размер процентов, уплачиваемых должником поручителю, исполнившему обязательство, иные ограничения. Поручительство прекращается:

1) в случае прекращения обеспеченного им обязательства (исполнением, невозможностью исполнения и т. д.);

2) в случае изменения обеспеченного им обязательства, если это влечет увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, на что он согласия не дает (например, увеличивается размер процентов, уплачиваемых должником по кредитному договору);

3) при переводе долга по обеспеченному поручительством обязательству на другое лицо, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника;

4) если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем;

5) истечением срока, на который дано поручительство. В случае, когда такой срок не установлен, поручительство прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иск в течение двух лет со дня заключения договора поручительства (ст. 367 ГК РФ).