Ответственность за нарушение прав потребителей в розничной куплей-продаже
Статья 23 Закона «О защите прав потребителя» предусматривает ответственность продавца (изготовителя, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) за просрочку выполнения требований потребителя.
За нарушение предусмотренных законом сроков, а также за невыполнение (задержку выполнения) требования потребителя о предоставлении ему на период ремонта (замены) аналогичного товара продавец (изготовитель, уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер), допустивший такие нарушения, уплачивает потребителю за каждый день просрочки неустойку (пеню) в размере 1% от цены товара. При этом цена товара определяется, исходя из его цены, существовавшей в том месте, в котором требование потребителя должно было быть удовлетворено в день добровольного исполнения такого требования или в день вынесения судебного решения, если требование добровольно удовлетворено не было.
В ст. 12 Закона «О защите прав потребителей» предусмотрена ответственность изготовителя (продавца) за ненадлежащую информацию о товаре. В частности, если потребителю не предоставлена возможность незамедлительно получить при заключении договора информацию о товаре, он вправе потребовать от продавца возмещения убытков, причиненных необоснованным уклонением от заключения договора в случае, когда договор заключен, потребитель вправе в разумный срок отказаться от его исполнения и потребовать возврата уплаченной за товар суммы и возмещения других убытков. При отказе от исполнения договора потребитель обязан возвратить товар продавцу.
Статья 14 Закона «О защите прав потребителей» конкретизирует правила об имущественной ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товара. Так, вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу потребителя вследствие конструктивных, производственных, рецептурных или иных недостатков товара, подлежит возмещению в полном объеме. При этом право требовать возмещения вреда признается за любым потерпевшим независимо от того, состоял он в договорных отношениях с продавцом (исполнителем) или нет.
По общему правилу вред подлежит возмещению, если он был причинен в течение установленного срока службы или срока годности товара. Однако Закон устанавливает, что вред подлежит возмещению независимо от времени его причинения в случаях, если:
на товар должен быть установлен срок службы или срок годности, но он не установлен;
потребителю не была предоставлена полная и достоверная информация о сроке службы или сроке годности;
потребитель не был проинформирован о необходимых действиях по истечении срока службы или срока годности и возможных последствиях при невыполнении указанных действий;
товар по истечении этих сроков представляет опасность для жизни и здоровья.
В случае, если изготовитель был вправе установить срок службы на товар, предназначенный для длительного использования (п. 1 ст. 5 Закона «О защите прав потребителей»), но не установил его, то вред подлежит возмещению в случае его причинения в течение десяти лет со дня передачи товара потребителю, а если день передачи установить невозможно — с даты изготовления товара.
Требование о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатков товара, подлежит возмещению продавцом или изготовителем товара ио выбору потерпевшего.
Кроме того, изготовитель несет ответственность за вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу потребителя в связи с использованием материалов, оборудования, инструментов и иных средств, необходимых для производства товаров, независимо от того, позволял уровень научных и технических знаний выявить их особые свойства или нет.
Основаниями для освобождения изготовителя (продавца) от ответственности может быть наличие доказательств непреодолимой силы или нарушения потребителем установленных правил использования, хранения или транспортировки товара, повлекших причинение вреда.
Моральный вред, причиненный потребителю вследствие нарушения изготовителем (уполномоченной организацией или уполномоченным индивидуальным предпринимателем, импортером) прав потребителя, подлежит компенсации причинителем вреда при наличии его вины. Размер компенсации морального вреда определяется судом и не зависит от размера возмещения имущественного вреда (ст. 15 Закона РФ «О защите прав потребителей»).
http://www.grandars.ru/college/pravovedenie/roznichnaya-kuplya-prodazha.html
Договор купли продажи недвижимости в предпринимательском праве
Определение договора купли-продажи недвижимости по существу совпадает с общим определением договора купли-продажи, за исключением только самого предмета договора, - по договору купли-продажи недвижимого имущества (договору продажи недвижимости) продавец обязуется передать в собственность покупателя земельный участок, здание, сооружение, квартиру или другое недвижимое имущество, а покупатель обязуется принять это имущество по передаточному акту и уплатить за него определенную сторонами денежную сумму.
Договор купли-продажи недвижимости является консенсуальным, он считается заключенным в момент достижения соглашения сторонами в требуемой законом форме. Договору продажи недвижимости присущи общие для всех договоров купли-продажи черты, а именно возмездность и взаимность.
Договор купли-продажи недвижимости заключается в письменной форме путем составления единого документа, подписываемого сторонами. Закон прямо устанавливает, что несоблюдение письменной формы ведет к недействительности такого договора.
Право собственности на недвижимость переходит к приобретателю с момента государственной регистрации, и исполнение договора до этого момента (передача документов, выселение и вселение и т. д.) не влечет перехода к приобретателю права собственности, бремени содержания и риска случайной гибели имущества.
Если одна из сторон уклоняется от государственной регистрации перехода права собственности на недвижимость, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о такой регистрации, и сторона, необоснованно уклоняющаяся от регистрации, должна возместить другой стороне вызванные задержкой регистрации убытки:
Передача недвижимости оформляется подписанием сторонами передаточного акта или иного документа, подтверждающего передачу имущества продавцом и его принятие покупателем.
Уклонение одной из сторон от подписания документа о передаче недвижимости на условиях, предусмотренных договором, считается отказом, соответственно, продавца от исполнения обязанности передать имущество, а покупателя - от обязанности принять его.
Принятие покупателем недвижимости, не соответствующей условиям договора, в том числе в случае, когда такое несоответствие оговорено в документе о передаче недвижимости, не является основанием для освобождения продавца от ответственности за ненадлежащее исполнение договора.
Особые правила установлены в отношении купли-продажи жилых помещений, в которых проживают лица, сохранившие в соответствии с законом право пользования жилым помещением после его приобретения покупателем.
Речь, в частности, может идти о членах семьи собственника, которые временно отсутствуют (например, служат в армии или находятся в заключении). В практике были случаи, когда собственник продавал жилое помещение, не предупредив покупателя о наличии таких лиц, в результате чего возникали конфликты. Чтобы избежать подобных ситуаций, и была введена норма, в соответствии с которой существенным условием продажи жилого дома, квартиры, части жилого дома или квартиры, в которых проживают эти лица, является перечень лиц, сохранивших в соответствии с законом право пользования жилым помещением после его приобретения покупателем, с указанием их прав на пользование продаваемым жилым помещением. Признание приведенного условия существенным свидетельствует о том, что при его несоблюдении договор считается незаключенным.
Договор купли-продажи предприятия
По договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам, а покупатель обязуется принять это имущество и уплатить за него определенную сторонами денежную сумму.
Предметом договора продажи предприятия является предприятие в целом как имущественный комплекс. Соответственно, все компоненты этого комплекса переходят к покупателю. Единственное исключение составляют права, полученные продавцом на занятие соответствующей деятельностью (например, лицензия).
Предприятие в целом является разновидностью недвижимости. Однако в связи со специфическими особенностями этого вида недвижимости закон предусматривает специальное правовое регулирование продажи предприятия. Эти особенности заключаются в том, что при продаже функционирующего предприятия продаются не только материальные ценности как таковые, но также принадлежащие ему права и возложенные на него обязанности (в том числе долги предприятия).
Для продажи предприятия, как и для любой другой продажи недвижимости, предусмотрена обязательная письменная форма в виде составления единого документа, подписанного обеими сторонами.
Несоблюдение формы договора продажи предприятия влечет его недействительность.
Договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации. Кроме того, государственной регистрации подлежит и переход к покупателю права собственности на предприятие. Такая регистрация представляет собой самостоятельный акт, отличный от регистрации договора продажи предприятия.
Состав и стоимость продаваемого предприятия определяются в договоре его продажи на основе полной инвентаризации предприятия, проводимой в соответствии с установленными правилами.
Для того чтобы это сделать, стороны еще до подписания договора должны составить и рассмотреть следующие документы:
• акт инвентаризации;
• бухгалтерский баланс;
• заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия;
• перечень всех долгов (обязательств), включенных в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков требований. Эти документы должны быть неотъемлемой частью договора.
ГК РФ содержит специальные нормы, регулирующие особый порядок уведомления кредиторов и получения их согласия на продажу предприятия, а также последствия нарушения такого порядка. Так, в соответствии со ст. 562 ГК РФ кредиторы по обязательствам, включенным в состав продаваемого предприятия, должны быть до его передачи покупателю письменно уведомлены о его продаже одной из сторон договора продажи предприятия.
Кредиторы, которые не дали согласия на перевод долга, могут потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения продавцом причиненных этим убытков, признания договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части. Кредитор, получивший уведомление, может воспользоваться своими правами в течение трех месяцев со дня его получения, а кредитор, не получивший такого уведомления, - в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия продавцом покупателю.
Договор купли-продажи предприятия
По договору купли-продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс (ст. 132 ГК), за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передать другим лицам.
Договор является разновидностью продажи недвижимости. Регулируется ст. 559-566 ГК, а при их недостаточности применяются правила ГК о продаже недвижимости и лишь затем общие положения о купле-продаже.
Особенности договора
Договор является консенсуальным, взаимным, возмездным.
Сторонами договора, либо одной из сторон, являются субъекты предпринимательской деятельности.
Существенные условия - условия о составе и стоимости продаваемого предприятия, т.е. должны быть точно определены элементы имущественного комплекса, на основе полной инвентаризации.
Указанные элементы можно подразделить на материальные и нематериальные. К материальным элементам, входящим в состав предприятия, относятся:
земельные участки;
здания, сооружения, помещения;
оборудование, инвентарь, сырье, продукция;
наличные денежные средства.
К нематериальным элементам предприятия относятся:
права требования;
долги (п. 1 ст. 391, 562 ГК);
права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы, услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания);
другие исключительные права (патентные, авторские права и т.д.).
Не входят в состав продаваемого предприятия и не подлежат передаче права, полученные на основании разрешения (лицензии) на занятие определенным видом деятельности.
Тем не менее, обязательства продавца перед третьими лицами, вытекающие из такой деятельности, могут быть переведены на покупателя. В этом случае ГК предусматривает солидарную ответственность продавца и покупателя по этим обязательствам (п. 3 ст. 559 ГК).
Цена предприятия определяется сторонами свободно на основе инвентаризации предприятия и аудиторского заключения о его составе и стоимости (Правила определения цены, предусмотренные п. 3 ст. 424 ГК, не применяются).
В цену предприятия включается и цена передаваемого с этим недвижимым имуществом земельного участка или права на него. Это правило применяется, если иной порядок установления цены недвижимого имущества не определен договором или не установлен законом.
Договор заключается в простой письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Договор подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.
Необходимыми приложениями к договору являются документы, удостоверяющие состав и стоимость предприятия: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе предприятия и его стоимости, перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требования. При отсутствии таких документов в регистрации может быть отказано.*(27)
До передачи предприятия покупателю продавец должен письменно уведомить кредиторов по тем обязательствам, которые включены в состав продаваемого предприятия. Кредитор, который письменно не сообщил о своем согласии на перевод долга, вправе в течение трех месяцев со дня получения уведомления о продаже предприятия потребовать либо прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения причиненных этим убытков, либо признания договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части.
Кредитор, который не был уведомлен о продаже предприятия, вправе сделать то же самое в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия покупателю.
Если долги были переведены на покупателя без согласия кредитора, то после передачи предприятия покупатель и продавец несут солидарную ответственность по таким включенным в состав предприятия долгам (п. 4 ст. 562 ГК).
Передача предприятия продавцом покупателю осуществляется по передаточному акту. Со дня подписания передаточного акта обеими сторонами предприятие считается переданным покупателю. С этого же момента на покупателя переходит риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, переданного в составе предприятия. Поскольку договор продажи предприятия вступает в силу после государственной регистрации, передача предприятия возможна только после такой регистрации.
Право собственности на предприятие переходит только с момента регистрации этого права в установленном законом порядке. Таким образом, превращение покупателя предприятия в его собственника проходит три стадии: государственная регистрация договора, передача предприятия, государственная регистрация права собственности на него.
В случаях, когда договором предусмотрено сохранение за продавцом права собственности на предприятие, переданное покупателю до оплаты предприятия или до наступления иных обстоятельств, покупатель вправе до перехода к нему права собственности распоряжаться имуществом и правами, входящими в состав переданного предприятия, в той мере, в какой это необходимо для целей, ради которых предприятие было приобретено (п. 3 ст. 564 ГК).
Правила, определяющие последствия передачи предприятия с недостатками
1. Если в передаточном акте указаны сведения о выявленных недостатках предприятия и об утраченном имуществе, покупатель вправе требовать соответствующего уменьшения покупной цены.
2. Если в составе предприятия покупателю переданы долги (обязательства) продавца, не указанные в договоре продажи предприятия или в передаточном акте, покупатель также вправе требовать уменьшения покупной цены, кроме случаев, когда продавец докажет, что покупатель знал о таких долгах во время заключения договора и передачи предприятия.
3. Если покупатель уведомил продавца о недостатках имущества, переданного в составе предприятия, или отсутствии отдельных видов имущества, подлежащих передаче, продавец может без промедления заменить имущество ненадлежащего качества или предоставить покупателю недостающее имущество. В противном случае покупатель вправе требовать соразмерного уменьшения покупной цены, устранения недостатков либо возмещения собственных расходов по устранению недостатков.
4. Если недостатки устранить невозможно или они не устранимы, а сами эти недостатки делают предприятие непригодным для целей, названных в договоре, покупатель вправе в судебном порядке требовать расторжения или изменения договора продажи предприятия и возвращения того, что было исполнено сторонами по договору.
5. К договору купли-продажи предприятия такое последствие недействительности договоров, как реституция, применяется только если это не нарушает прав и охраняемых законом интересов кредиторов продавца и покупателя, других лиц и не противоречит общественным интересам.
http://kommentarii.org/dogovora/page8.html
Особенности договора купли-продажи предприятия |
Предприятие, как мы уже отмечали - представляет собой довольно специфический объект гражданских прав, что нашло свое отражение уже в части первой ГК РФ. Предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. В состав предприятия входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права. Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью. Тем не менее законодатель наряду с правилами о продаже недвижимости счел необходимым включить в текст ГК РФ и нормы о продаже предприятий, указав при этом, что правила о продаже недвижимости применяются к продаже предприятий постольку, поскольку иное не предусмотрено нормами о договоре продажи предприятия (п. 2 ст. 549 ГК РФ). Дело в том, что продажа предприятия в целом, "на ходу" предполагает передачу покупателю не только зданий и оборудования, но и привязанных к материальной основе производства прав и обязанностей продавца. Сложные отношения, возникающие при такой продаже, требуют специального регулирования. Предметом договора продажи предприятия является предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам. В этом смысле необходимо выделить две категории прав продавца (собственника предприятия), в отношении которых в ГК РФ предусмотрены два противоположных правила (пп. 2 и 3 ст. 559 ГК РФ). К первой категории относятся права на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации продавца и его товаров, работ или услуг, а также принадлежащие на основании лицензии права на использование таких средств индивидуализации. Если иное не будет обусловлено договором продажи предприятия, эти права переходят к покупателю. Вторую категорию составляют права, полученные продавцом на основании разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью. Указанные права, напротив, не подлежат передаче покупателю. Исключение могут составить лишь случаи, установленные законом или иными правовыми актами. Причем за неисполнение переданных покупателю в составе предприятия обязательств, допущенные из-за отсутствия у покупателя разрешения (лицензии), необходимой для исполнения этих обязательств, продавец и покупатель несут перед кредиторами солидарную ответственность. В договоре продажи предприятия должны быть точно указаны состав и стоимость продаваемого предприятия, которые определяются на основе полной инвентаризации предприятия. ГК РФ содержит правила, позволяющие удостоверить состав продаваемого предприятия (п. 2 ст. 561 ГК РФ). Стороны еще до подписания договора продажи предприятия должны составить и рассмотреть: акт инвентаризации; бухгалтерский баланс; заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия; перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований. Указанные документы служат обязательным приложением к договору продажи предприятия, который заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Отсутствие какого-либо из названных документов расценивается как несоблюдение формы договора продажи предприятия, что влечет его недействительность (п. 2 ст. 560 ГК РФ). Договор продажи предприятия, как и всякий иной договор продажи недвижимости, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с этого момента. Самая характерная особенность договора продажи предприятия, выделяющая его в самостоятельный вид договора продажи недвижимости, заключается в том, что продажа предприятия во всех случаях сопровождается, с одной стороны, уступкой прав требований продавца покупателю, а с другой переводом на него долгов, что, как известно, требует согласия кредиторов. Поэтому в ГК РФ введены положения, определяющие особый порядок уведомления кредиторов и получения их согласия на продажу предприятия, а также последствия нарушения этого порядка (ст. 562 ГК РФ). Обязанностью сторон по договору продажи предприятия является письменное уведомление кредиторов по обязательствам, включенным в состав предприятия, до момента передачи покупателю этого предприятия. Объем прав кредиторов и последствия реализации ими своих прав для сторон поставлены в прямую зависимость от исполнения продавцом и покупателем обязанности по уведомлению кредиторов о продаже предприятия. Кредиторам, как получившим уведомление о продаже предприятия, но не давшим согласие на перевод долга, так и не получившим такого уведомления, предоставлено право потребовать: прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения продавцом причиненных этим убытков; признания договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части. Разница между ними состоит в том, что кредитор, получивший уведомление, может воспользоваться своими правами в течение трех месяцев со дня получения уведомления о продаже предприятия, а кредитор, не получивший такого уведомления, - в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия покупателю. Кроме того, по долгам, включенным в состав проданного предприятия, которые были переданы покупателю без согласия кредиторов на перевод этих прав, продавец и покупатель после передачи предприятия последнему несут солидарную ответственность. Исполнение обязательств по договору продажи предприятия требует от продавца совершения определенных действий, не свойственных иным договорным обязательствам. В частности, если иное не будет предусмотрено договором, продавец за свой счет должен подготовить предприятие к передаче покупателю, составить и представить на подписание покупателю передаточный акт. В передаточном акте в обязательном порядке должны найти отражение сведения об уведомлении кредиторов о продаже предприятия, данные о составе предприятия, о недостатках, выявленных в переданном имуществе, перечень утраченного продавцом имущества. День подписания продавцом и покупателем передаточного акта признается моментом передачи покупателю предприятия и перехода на него риска случайной гибели или случайного повреждения имущества предприятия. Вместе с тем момент передачи предприятия покупателю не совпадает с моментом перехода к нему права собственности на это предприятие, который определяется датой государственной регистрации права собственности. Однако, не являясь собственником переданного предприятия (до регистрации), покупатель получает право распоряжаться имуществом предприятия в той мере, в какой это необходимо для реализации целей приобретения. И соответственно продавец, сохраняющий право собственности на переданное предприятие до момента государственной регистрации, лишается такого права (ст. 564 ГК РФ). Несмотря на то, что в состав предприятия могут входить многие объекты недвижимости, передаваемые покупателю, требуется лишь один акт государственной регистрации права собственности покупателя на предприятие в целом. |
http://www.allpravo.ru/diploma/doc21p0/instrum1439/item1445.html
Договор поставки в предпринимательском праве
По договору поставки поставщик - продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.
Договор поставки в случае возникновения разногласий по отдельным условиям договора должен быть согласован между сторонами в течение 30 дней по получении стороной-инициатором заключения договора предложении по согласованию условий от другой стороны. Если сторона-инициатор не примет мер к согласованию или письменно не уведомит другую сторону об отказе от заключения договора, она обязана возместить убытки последней, вызванные уклонением от заключения договора.
Доставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки их транспортом, предусмотренным договором поставки, и на определенных в договоре условиях.
Если в договоре не определено, каким видом транспорта или на каких условиях осуществляется доставка, право выбора вида транспорта или определения условий доставки товаров принадлежит поставщику, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота.
Договором поставки может быть предусмотрено получение товаров покупателем (получателем) в месте нахождения поставщика (выборка товаров).
Поставщик, допустивший недопоставку товаров в отдельном периоде поставки, обязан восполнить недопоставленное количество товаров в следующем периоде (периодах) в пределах срока действия договора поставки, если иное не предусмотрено договором.
Ассортимент товаров, недопоставка которых подлежит восполнению, определяется соглашением сторон. При отсутствии такого соглашения постав-шик обязан восполнить недопоставленное количество товаров в ассортименте, установленном для того периода, в котором допущена недопоставка.
Поставка товаров одного наименования в большем количестве, чем предусмотрено договором поставки, не засчитывается в покрытие недопоставки товаров другого наименования, входящих в тот же ассортимент, и подлежит восполнению.
Покупатель (получатель) обязан совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором поставки: провести осмотр, проверить количество и качество товаров и о выявленных несоответствиях и недостатках незамедлительно письменно уведомить поставщика.
Договор мены в предпринимательском праве
По договору мены каждая сторона обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой (ст. 567 ГК РФ).
Договор мены используется для регулирования отношений товарного обращения, эквивалентно-возмездного перехода имущества от одного собственника к другому. Он направлен на возмездную реализацию имущества. По экономическому содержанию и правовой характеристике договор мены весьма близок к договору купли-продажи. Поэтому при регулировании отношений по договору мены ГК РФ отсылает к нормам, регламентирующим отношения по договору купли-продажи.
Стороны договора мены не имеют специальных названий.
Субъектами этого договора могут быть как граждане, так и юридические лица. В отличие от ранее действовавшего законодательства, ГК РФ разрешает обменные операции между юридическими лицами. Эти операции получили название бартерных сделок.
Цены и расходы по договору мены зависят от равноценности обмениваемых товаров:
• равноценные товары: стороны несут дополнительные расходы только на передачу (кто передаст) и прием (кто принимает) товаров;
• неравноценные товары: оплачивается разница в цене непосредственно до или после передачи товара.
По общему правилу, передача товара по договору мены должна происходить одновременно, однако при осуществлении бартерных операций сделать это технически сложно. Поэтому допускается передача товара в сроки, предусмотренные договором, который может обязывать одну из сторон передать товар ранее, чем другой стороной будет передан товар, предлагаемый в обмен.
В таких случаях исполнение обязанности той стороной, для которой предусмотрен более поздний срок передачи товара, признается встречным исполнением обязательства.
Право собственности на обмениваемые товары переходит к сторонам, выступающим по договору мены в качестве покупателей, одновременно по исполнении обязательств передать соответствующие товары обеими сторонами, если законом или договором мены не установлено иное.
Сторона, у которой третьим лицом изъят товар, приобретенный по договору мены, вправе при наличии оснований, установленных законом, потребовать от другой стороны возврата товара, полученного последней в обмен, и (или) возмещения убытков.
Договор аренды в предпринимательском праве
По договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование (ст. 606 ГК РФ).
Плоды, продукция и доходы, полученные арендатором в результате использования арендованного имущества в соответствии с договором, являются его собственностью (ст. 606 ГК РФ).
Договор аренды - взаимный, консенсуальный, возмездный.
Сторонами договора аренды являются арендодатель и арендатор.
Закон устанавливает, что в качестве арендодателя выступает собственник сдаваемого в аренду имущества, однако делает оговорку о том, что арендодателями могут быть также лица, управомоченные законом или собственником сдавать имущество в аренду.
Субъекты права оперативного управления - казенные предприятия могут сдавать в аренду любое имущество (как движимое, так и недвижимое) только с согласия собственника. Что касается учреждений, то они не вправе сдавать в аренду имущество, закрепленное за ними или приобретенное по смете. Однако учреждение может сдать в аренду имущество, приобретенное за счет разрешенной предпринимательской деятельности.
Предметом (объектом) договора аренды могут быть земельные участки и другие обособленные природные объекты, предприятия и иные имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другие вещи, которые не теряют своих натуральных .свойств в процессе их использования (непотребляемые вещи).
Законом могут быть определены виды имущества, сдача которых в аренду не допускается или ограничивается.
Специальные правила действуют в отношении формы заключаемого договора аренды. Если хотя бы одной из его сторон является юридическое лицо, договор должен быть заключен в простой письменной форме. Если же в договоре участвуют только граждане, простая письменная форма необходима лишь в случае, если договор заключается на срок более одного года (ст. 609 ГК РФ).
Договор аренды недвижимого имущества, независимо от суммы сделки, срока и состава участников, подлежит государственной регистрации.
Договор аренды может заключаться на определенный либо на неопределенный срок.
Срок аренды устанавливается в виде конкретного календарного срока, в течение которого арендатор постоянно владеет и пользуется имуществом. Встречаются случаи, когда стороны предусматривают передачу имущества во владение и пользование в определенное специальным графиком время. В таких договорах должны указываться общий срок действия договора и периоды пользования имуществом.
При заключении договора на неопределенный срок каждая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону за один месяц, а при аренде недвижимого имущества - за три месяца. Законом или договором может быть установлен иной срок для предупреждения о прекращении договора аренды, заключенного на неопределенный срок.
ГК РФ не устанавливает ни максимальных, ни минимальных сроков договора аренды, предоставляя тем самым возможность сторонам решить этот вопрос в договоре.
Арендная плата устанавливается за все арендуемое имущество в целом или отдельно по каждой из его составных частей в виде:
• определенных в твердой денежной сумме платежей, вносимых периодически или единовременно;
• установленной доли полученных в результате использования арендованного имущества продукции, плодов или доходов;
• предоставления арендатором определенных услуг;
• передачи арендатором арендодателю обусловленной договором вещи в собственность или в аренду;
• возложения на арендатора обусловленных договором затрат на улучшение арендованного имущества.
Стороны могут предусматривать в договоре аренды сочетание указанных форм арендной платы или иные формы оплаты аренды.
Понятия и элементы договора аренды.
Общие положения о договоре аренды закреплены в статье 34 ГК. Данная глава построена по тому же принципу, что и другие главы, регулирующие сложные договоры, которые имеют свои разновидности договорных обязательств (купля-продажа, подряд и некоторые другие). Сначала излагаются положения, являющиеся общими для всех видов договора аренды, а затем специальные правила, относящиеся только к соответствующему виду договора (прокат, аренда транспортных средств, аренда зданий и сооружений, аренда предприятий, финансовая аренда). Согласно договору аренды (именуемого также договором имущественного обмена) одна сторона (арендодатель) обязуется предоставить, другой стороне (арендатору) имущество за плату, во временное владение и пользование либо временное пользование (ч. 1 ст. 606 ГК). Аренда представляет собой основанное на договоре срочное возмездное владение и пользование землёй, иными природными ресурсами, предприятиями и другими имущественными комплексами, а так же иным имуществом необходимым арендатору для самостоятельного осуществления коммерческой и иной предпринимательской деятельности. В результате заключения договора аренды возникает обязательство по передаче имущества в пользование. В гражданском праве на ряду с обязательствами по отчуждению имущества существуют обязательства по передаче имущества во временное пользование. Они юридически оформляют особую самостоятельную группу экономических отношений товарообмена, в рамках которых хозяйственные или другие потребности их участников удовлетворяются за счёт временного перехода к ним соответствующих материальных благ. В этих случаях одни лица (товаровладельцы) разрешают другим лицам на известных условиях хозяйственную или иную эксплуатацию своего имущества, одновременно сохраняя за собой право собственности (или иное вещное право) на него. Договор аренды имеет широкое применение в различных областях хозяйственной и культурной жизни страны. Он включает обширны круг экономических отношений – от аренды крупных производственных комплексов до бытового проката. Договор аренды регулируется Гражданским кодексом РФ – гл. 39, а так же подзаконными актами – указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ, а так же нормативными актами иных органов исполнительной власти РФ, касающимися отдельных видов аренды. Договор аренды является консесуальным , взаимным и возмездным. Цель договора аренды - обеспечить передачу имущества во временное пользование. В этом заинтересованы обе стороны договора. Арендатор, как правило, нуждается в имуществе временно или не имеет возможности приобрести его в собственность. Арендодатель не преследует цель извлечение прибыли из передачи имущества во временное пользование другому лицу. Арендатору принадлежит право пользования арендованным имуществом. Это основное право арендодателя, вытекающее из договора аренды. Соответственно договор аренды- одна из разновидностей договоров по передаче имущества в пользование. Под пользованием понимается, извлечение из вещи её полезных свойств без изменения субстанций вещи, в том числе приобретение плодов и доходов. По общему правилу, плоды, продукты и доходы, полученные в результате использования арендованного имущества в соответствии с договором, поступают в собственность арендатора (ч.2 ст.606 ГК). Впрочем, законом иных правовых актов или договоров, может быть иное правило (ст. 136 ГК), а именно, что плоды, продукция и доходы переходят в собственность арендодателя или третьего лица. Право пользования арендованным имуществом может включать в качестве своего компонента и право выкупа этого имущества (ст. 624 ГК). Праву пользования арендатора присуще свойство следования за вещью. Переход права собственности (хозяйственного ведения, оперативного управления, пожизненного наследуемого владения) на сданное в аренду имущество к другому лицу не является основанием для изменения или расторжения договора аренды (ч. 1 ст. 617 ГК), т.е. договор аренды при смене арендодателя сохраняет силу. К элементам договора относятся стороны, предмет, форма и содержание. Стороны договора - арендодатель и арендатор. По общему правилу, и в роли арендодателя, и в роли арендатора могут выступать любые субъекты гражданского права, как физические, так и юридические лица. А среди последних – коммерческие и некоммерческие организации, а также государство, национально – государственные, административно – территориальные и муниципальные образования. Арендодатель – это собственник передаваемого в пользование имущества или лицо, уполномоченное законом или собственником, сдавать имущество в аренду (ст. 608 ГК). Государство в лице РФ, а так же её субъекты и муниципальные образования выступают в качестве арендодателей через комитеты по управлению имуществом. Сдача имущества в аренду – один из способов осуществления, принадлежащего арендодателю, права собственности, а именно, входящего в состав правомочия имуществом. Арендатор – это лицо, заинтересованное в получение имущества в пользование. Никаких специальных требований к нему закон, по общему правилу, не предъявляет. Арендаторами могут быть граждане и юридические лица РФ, иностранные граждане. Арендаторы независимо от форм собственности могут образовывать различные ассоциации, союзы, концерны и другие объединения, финансировать их деятельность и свободно выходить из согласно принятым уставам. Аренда допускается во всех отраслях хозяйства и может применяться в отношении имущества всех форм собственности. Предмет договора – любая телесная не потребляемая вещь, поскольку она не теряет своих натуральных свойств в процессе пользования. В частности, в качестве предмета договора аренды могут выступать земельные участки и другие обособленные природные объекты (например, участки леса или водные объекты), здания, сооружения и иные виды недвижимого имущества, предприятия и другие имущественные комплексы, оборудование, транспортные средства и многое движимое имущество. Законом могут быть установлены виды имущества, сдача в аренду которого не допускается или ограничивается. Поскольку сдача в аренду – также элемент оборота, изъятые из оборота вещи сдаваться в аренду не могут, а ограниченные в обороте, сдаются при условии соблюдения установленных ограничений. Существенные ограничения установлены в отношении имущества, находящегося в государственной собственности. Всё же остальные вещи могу сдаваться в аренду свободно. В договоре аренды должны быть указаны данные, позволяющие определённо установить имущество, подлежащие передаче арендатору в качестве объекта аренды (ч. 3 ст. 607 ГК). Следовательно, предметом договора аренды может быть только индивидуально – определённая вещь. Этот вывод вытекает также из ч. 3 ст. 611 ГК. Вещь, передаваемая в аренду, должна быть юридически не заменимой, вещь по окончании договора возврату подлежит та же вещь. Вещи, определяемые родовыми признаками, не могут составлять предмет договора аренды, поскольку относятся к юридически заменимым. Форма договора аренды урегулирована в ст. 609 ГК. Договор аренды на срок более года, а также если хотя бы одна сторона договора является юридическим лицом, независимо от срока должен быть заключён в простой письменной форме (п. 2 ст. 651 ГК). Регистрация договора аренды производна от регистрации право собственности арендодателя на недвижимое имущество. Для многих видов арены существуют особые правила о форме договора и его государственной регистрации. Договор аренды недвижимого имущества, независимо от суммы сделки, срока и состава участников, подлежит государственной регистрации (п. 2 ст. 609 ГК). Это общее положение конкретизировано в ст. 26 Федерального закона “О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним”, согласно которой с заявлением о государственной регистрации права аренды недвижимого имущества может обратиться одна из сторон договора аренды недвижимого имущества. Если в аренду сдаётся земельный участок (участок недр) или часть его, к договору аренды, представляемому на государственную регистрацию прав, прилагается план (чертёж границ) земельного участка с указанием его части, сдаваемой в аренду. В случае, когда в аренду сдаются здания, сооружения, помещения в них или части помещений, к договору аренды недвижимого имущества представляемому на государственную регистрацию прав, прилагаются поэтажные планы здания, сооружения, на которых обозначаются сдаваемые в аренду помещения с указанием размера арендуемой площади. Договор аренды помещения или части помещения регистрируется как обременение прав арендодателя соответствующего помещения (части помещения). Содержание договора аренды образуют права и обязанности сторон. Существенным условием договора аренды можно считать только его предмет. В отношении его прямо сказано, что при отсутствии в договоре данных, позволяющих определить имущество, которое подлежит передаче в аренду, условие о предмете считается не согласованным, а соответствующий договор незаконным (п. 3 ст. 607 ГК). Цена договора (арендная плата), как и срок, не относится к существенным условиям. Если арендная плата договором не установлена, применяется обычная арендная плата (п. 3 ст. 424 ГК, п. 1 ст. 614 ГК). Что же касается срока, то договор аренды может быть заключён как на определённый (п. 1 ст. 610 ГК), так и на неопределённый срок (п. 2 ст. 610 ГК). Определённый срок должен быть установлен в договоре способами, предусмотренными статьёй 190 ГК. Если срок аренды в договоре не указан, договор аренды считается заключённым на неопределённый срок. Отказ от договора аренды на неопределённый срок является правом, а не обязанностью.
http://www.arendaestate.ru/ponat/
Договор лизинга в предпринимательском праве
По договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей. Арендодатель в этом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца (ст. 665 ГК РФ).
Предметом договора финансовой аренды, как и предметом договора аренды вообще, могут быть только непотребляемые вещи, которые не уничтожаются в процессе их использования, а лишь подвергаются постепенному снашиванию. Притом эти вещи должны использоваться для предпринимательской деятельности.
Предметом договора финансовой аренды должно быть не имущество, ранее использованное арендодателем, а новое, специально приобретенное им исключительно с целью передачи его в аренду.
Предметом договора финансовой аренды не могут быть земельные участки и другие природные объекты. Не могут быть предметом финансовой аренды и имущественные права.
Классическому лизингу свойствен трехсторонний характер взаимоотношений, то есть в лизинговой сделке принимают участие три субъекта.
Первым из них является собственник имущества, предоставляющий его в пользование на условиях лизингового соглашения, - арендодатель (лизингодатель). Им могут быть:
• учреждение банка (если этот вид деятельности зафиксирован в его уставе);
• финансовая лизинговая компания, созданная специально для осуществления лизинговых операций, главной функцией которой является оплата имущества;
• специализированная лизинговая компания, которая в дополнение к финансовому обеспечению сделки берет на себя комплекс услуг нефинансового характера: содержание и ремонт имущества, замену изношенных частей, консультации по его использованию и т. д.;
• любая фирма (предприятие, учреждение, организация), для которой лизинговый бизнес является одним из видов (целей) деятельности (что должно быть зафиксировано в уставе этой фирмы), а также имеющая финансовые источники для проведения лизинговых операций. Вторым участником лизинговой сделки является арендатор-лизингополучатель, которым может быть любое юридическое лицо независимо от формы собственности: государственное предприятие, кооператив, акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью и др.
Третий участник лизинговой сделки - продавец имущества лизингодателю (поставщику, которым также может быть любое юридическое лицо: производитель имущества, торговая организация и т. п.
Гражданский кодекс РФ не устанавливает каких-либо нормативных сроков (как минимальных, так и максимальных) действия договора финансовой аренды, целиком оставляя решение этого вопроса на усмотрение сторон. Вместе с тем для финансовой аренды характерно приближение срока аренды к сроку службы оборудования, по окончании которого в соответствии с условиями договора аренды арендатор вправе приобрести имущество в собственность, возобновить договор на других условиях либо вернуть имущество арендодателю.
Конкуренция и монополистическая деятельность
Системообразующим правовым актом антимонопольного законодательства является Закон РФ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» от 22 марта 1991 года № 948-1 (в ред. Федерального закона от 2 января 2000 года № 3-ФЗ). В его развитие и конкретизацию и в соответствии с ним издаются другие федеральные законы, указы Президента, постановления и распоряжения Правительства. Закон определяет организационные и правовые основы предупреждения, ограничения, пресечения монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции и направлен на обеспечение условий деятельности и эффективного функционирования товарных рынков.
Согласно антимонопольному законодательству конкуренция - это состязательность хозяйствующих субъектов, когда их самостоятельные действия эффективно ограничивают возможность каждого из них односторонне воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.
В соответствии с законодательством доминирующее положение - это исключительное положение хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов на рынке товара, не имеющего заменителя либо взаимозаменяемых товаров (определенного товара), дающее ему (им) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке или затруднять доступ на рынок другим хозяйствующим субъектам.
В соответствии с антимонопольным законодательством монополистическая деятельность - это противоречащие антимонопольному законодательству действия (бездействие) хозяйствующих субъектов или федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, направленные на недопущение, ограничение или устранение конкуренции.
Действующее законодательство запрещает хозяйствующим субъектам (группам лиц) злоупотребления своим доминирующим положением, в частности, запрещаются такие действия, как:
• изъятие товаров из обращения, целью или результатом которого является создание или поддержание дефицита на рынке либо повышение цен;
• навязывание контрагенту условий договора, не выгодных для него или не относящихся к предмету договора (необоснованные требования передачи финансовых средств, иного имущества, имущественных прав, рабочей силы контрагента и др.);
• включение в договор дискриминирующих условий, которые ставят контрагента в неравное положение по сравнению с другими хозяйствующими субъектами;
• согласие заключить договор лишь при условии внесения в него положений, касающихся товаров, в которых контрагент (потребитель) не заинтересован;
• создание препятствий доступу на рынок (выходу с рынка) другим хозяйствующим субъектам;
• нарушение установленного нормативными актами порядка ценообразования;
• установление монопольно высоких (низких) цен;
• запрещаются соглашения (согласованные действия) хозяйствующих субъектов, ограничивающие конкуренцию.
Формы недобросовестной конкуренции:
• распространение ложных, неточных или искаженных сведений, способных причинить убытки другому хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации;
• введение потребителей в заблуждение относительно характера, способа и места изготовления, потребительских свойств, качества товара;
• некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых или реализуемых им товаров с товарами других хозяйствующих субъектов;
• продажа товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполнения работ, услуг;
• получение, использование, разглашение научно-технической, производственной или торговой информации, в том числе коммерческой тайны, без согласия ее владельца.
Проведение государственной политики по содействию развитию товарных рынков и конкуренции, предупреждению, ограничению и пресечению монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции осуществляется федеральным антимонопольным органом, который создаёт свои территориальные органы. Основными задачами этих органов являются:
• содействие формированию рыночных отношений на основе развития конкуренции и предпринимательства;
• предупреждение, ограничение и пресечение монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции;
• государственный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства.
Законодательством установлена обязательность исполнения предписаний федерального антимонопольного органа.
В случае нарушения антимонопольного законодательства коммерческие и некоммерческие организации (их руководители), федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления (их должностные лица), граждане, в том числе индивидуальные предприниматели, обязаны в соответствии с предписаниями федерального антимонопольного органа прекратить нарушение, восстановить первоначальное положение, расторгнуть договор или внести в него изменения, заключить договор с другим хозяйствующим субъектом, отменить акт, не соответствующий законодательству, перечислить в федеральный бюджет прибыль, полученную в результате нарушения, осуществить реорганизацию в форме разделения или выделения.
За противоправные деяния, нарушающие антимонопольное законодательство, должностные лица федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, коммерческие и некоммерческие организации или их руководители, а также граждане, в том числе индивидуальные предприниматели, несут гражданско-правовую, административную либо уголовную ответственность.
ХОЗЯЙСТВЕННОЕ ПРАВО
Конкуренция и монополистическая деятельность
|
|
Система образующим правовым актом антимонопольного законодательства является Закон Российской Федерации «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» от 22.03.91 № 948-1 (в ред. от 09.10.2002), который направлен на создание условий для эффективного функционирования товарных рынков и определяет организационные и правовые основы предупреждения и пресечения: монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции на товарных рынках в России; • ограничения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами госвласти субъектов РФ, органами местного самоуправления, иными органами или организациями. Отношения, влияющие на конкуренцию на товарных рынках, могут регулироваться также указами Президента РФ, которые не должны противоречить данному и другим федеральным законам. На основании и во исполнение Закона № 948-1 Правительство РФ вправе принимать постановления. Согласно антимонопольному законодательству конкуренция - это состязательность хозяйствующих субъектов, когда их самостоятельные действия эффективно ограничивают возможность каждого из них односторонне воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке. Хозяйствующие субъекты - это российские и иностранные коммерческие и некоммерческие организации, за исключением не занимающихся предпринимательской деятельностью, в том числе сельскохозяйственных потребительских кооперативов, а также индивидуальные предприниматели. Доминирующее положение - это исключительное положение одного или нескольких хозяйствующих субъектов на рынке товара, не имеющего заменителя либо взаимозаменяемых товаров (определенного товара), дающее ему (им) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке или затруднять доступ на рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара составляет 65% и более, за исключением случаев, когда хозяйствующий субъект докажет, что, несмотря на превышение указанной величины, его положение на рынке не является доминирующим. Не может быть признано доминирующим положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара не превышает 35%. Монополистическая деятельность - это противоречащие антимонопольному законодательству действия (бездействие) хозяйствующих субъектов, направленные на недопущение, ограничение или устранение конкуренции. Законодательство запрещает хозяйствующим субъектам (группам лиц) злоупотребления своим доминирующим положением, в частности, запрещаются такие действия (бездействие), как: изъятие товаров из обращения с целью создания или поддержания дефицита на рынке либо повышения цен; • навязывание контрагенту условий договора, не выгодных для него или не относящихся к предмету договора (необоснованные требования передачи финансовых средств, иного имущества, имущественных прав, рабочей силы контрагента; согласие заключить договор лишь при условии внесения в него положений, касающихся товаров, в которых контрагент не заинтересован, и др.); создание условий доступа на товарный рынок, обмена, потребления, приобретения, производства, реализации товара, которые ставят один или несколько хозяйствующих субъектов в неравное положение по сравнению с другим или другими хозяйствующими субъектами (дискриминационные условия); • создание препятствий доступу на рынок (выходу с рынка) другим хозяйствующим субъектам; нарушение установленного нормативными актами порядка ценообразования; установление, поддержание монопольно высоких (низких) цен; сокращение или прекращение производства товаров, на которые имеются спрос или заказы потребителей, при наличии безубыточной возможности их производства;
необоснованный отказ от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) при наличии возможности производства или поставки соответствующего товара. Формы недобросовестной конкуренции: Не допускается недобросовестная конкуренция, связанная с приобретением и использованием исключительных прав на средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или оказываемых услуг. Проведение государственной политики по развитию товарных рынков и конкуренции, контроль за соблюдением антимонопольного законодательства, предупреждению, ограничению и пресечению монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции осуществляется федеральным антимонопольным органом. Территориальные органы подведомственны федеральному антимонопольному органу и осуществляют свою деятельность на основе положения, утвержденного антимонопольным органом. Сведения, составляющие коммерческую, служебную и охраняемую законом тайну и полученные антимонопольным органом при осуществлении своих полномочий, не подлежат разглашению, за исключением случаев, установленных федеральным законом. Органы внутренних дел обязаны в пределах своих полномочий оказывать помощь сотрудникам антимонопольного органа для выполнения ими служебных обязанностей. Законодательством установлена обязательность исполнения предписаний федерального антимонопольного органа. гражданско-правовую, административную либо уголовную ответственность. Привлечение к ответственности не освобождает от обязанности исполнить решение или предписание антимонопольного органа, представить ходатайство (уведомление) для рассмотрения или совершить предусмотренные антимонопольным законодательством действия. Доход, полученный в результате нарушения антимонопольного законодательства хозяйствующим субъектом, чьи действия признаны монополистической деятельностью или недобросовестной конкуренцией, в случае неисполнения соответствующего предписания подлежит взысканию в федеральный бюджет в судебном порядке по иску антимонопольного органа.
http://partnerstvo.ru/lib/pravo/node/674
Естественные монополии
В народном хозяйстве имеются естественные монополии, предоставляющие услуги, а также выпускающие уникальный товар, не имеющий заменителя. К ним относятся:
• транспортировка нефти и нефтепродуктов по магистральным трубопроводам;
• транспортировка газа по трубопроводам;
• услуги по передаче электрической и тепловой энергии;
• железнодорожные перевозки;
• услуги транспортных терминалов, портов, аэропортов;
• услуги общедоступной электрической и почтовой связи.
Государственное регулирование деятельности естественных монополий осуществляется в соответствии с Законом РФ «О естественных монополиях» от 17 августа 1995 года № 147-ФЗ.
Закон защищает указанные сферы деятельности от вмешательства конкурентов исходя из того, что удовлетворение спроса на рынке указанных товаров и услуг «эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства (в связи с существенным понижением издержек производства на единицу товара по мере увеличения объема производства)».
Методами регулирования деятельности субъектов естественных монополий являются:
• ценовое регулирование, осуществляемое посредством установления цен (тарифов) или их предельного уровня;
• определение потребностей, подлежащих обязательному обслуживанию, и (или) установление минимального уровня их обеспечения в случае невозможности удовлетворения потребностей в полном объеме.
Понятие монополии. Естественные монополии |
Закон о защите конкуренции, как и Антимонопольный закон, не дает определения понятия «монополия». Нет такого определения и в других нормативных правовых актах. В работах российских ученых-юристов, а также в зарубежных правовых доктринах, например в США, монополия рассматривается как антипод конкуренции. Термин «монополия» используется в российском законодательстве и юридической литературе для характеристики:
Монополия рассматривается также как тип структуры товарного рынка — рыночная структура, включающая одну фирму, уникальную продукцию и практически непреодолимые барьеры на входе1 для других хозяйствующих субъектов. Понятие «монополия» отражает концентрацию капитала, производства, торговли в руках одного или нескольких хозяйствующих субъектов2. Если исходить из того, что с правовой точки зрения монополия представляет собой исключительное право на какие-либо действия или объекты, то можно выделить три основных типа монополий. Создаваемые и л и функционирующие п р и непосредственном регулирующем воздействии со стороны государства. К ним относятся государственные и естественные монополии. Данные монополии являются легальными. Государственные и естественные монополии возникают на законном основании. Возникающие в результате обладания исключительными правами, например, на объекты интеллектуальной собственности. Такие монополии также являются легальными. Образуемые самостоятельно хозяйствующими субъектами (доминирующее положение). Эти монополии называют искусственными, рыночными. Государственные монополии могут создаваться в соответствии с законодательством и действуют, как правило, в течение определенного времени. Так, согласно ст. 4 Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции», государственная монополия на производство и (или) оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции на территории РФ может вводиться федеральным законом. Естественные монополии характеризуются тем, что их формирование происходит объективно и не зависит от воли людей или государства. Функционирование естественных монополий, в силу их природных свойств и истоков (отсюда и название — «естественные»), целесообразно и эффективно только в условиях фактической монополии, при регулировании и определенной поддержке со стороны государства. В сферах естественных монополий закладывается основа для функционирования всей экономики. Природные свойства и истоки естественных монополий предопределяют и их заведомую невыгодность для экономики. Поэтому в ряде стран естественные монополии находятся в ведении государства, хотя, например, в силу изменения политической ситуации, такие сферы могут денационализироваться (как это происходило с железнодорожным транспортом в Великобритании). Тем не менее передача сфер естественных монополий в частную собственность и, соответственно, образование хозяйствующих субъектов, приносящих прибыль (а иначе не могут действовать корпоративные предприятия), далеко не всегда необходимы и оправданы. Это касается и форм регулирования деятельности субъектов естественных монополий. В литературе отмечалось, что если решать экономические проблемы исключительно частноправовыми средствами, то решения будут приниматься только в интересах частных лиц, даже если это идет в ущерб интересам государства и общества. Это ярко проявляется, например, в деятельности РАО «ЕЭС». В российском законодательстве прослеживается явная направленность на либерализацию в сферах естественных монополий. В соответствии с п. 3 ст. 4 Федерального закона от 17 августа 1995 г. № 147-ФЗ «О естественных монополиях» (в ред. от 29 июня 2004 г.) (далее — Закон о естественных монополиях) не допускается сдерживание экономически оправданного перехода сфер естественных монополий, указанных в нем, из состояния естественной монополии в состояние конкурентного рынка. Согласно ст. 21 Закона о естественных монополиях, орган регулирования естественной монополии принимает решение об изменении и о прекращении регулирования деятельности субъектов естественных монополий с учетом демонополизации сфер естественных монополий. Закон о естественных монополиях распространяется на отношения, которые возникают на товарных рынках РФ и в которых участвуют субъекты естественных монополий, потребители, федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов РФ и органы местного самоуправления. Предусмотренное данным законом регулирование деятельности субъектов естественных монополий не может применяться в сферах деятельности, не относящихся к естественным монополиям, за исключением случаев, установленных федеральными законами (ст. 2 Закона о естественных монополиях). Деятельность субъектов естественных монополий регулируется также специальными законами, к которым, в частности, относятся: Федеральный закон от 26 марта 2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (в ред. от 30 декабря 2004 г.), Федеральный закон от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ «О связи»' (в ред. от 9 мая 2005 г.), Федеральный закон от 10 января 2003 г. № 17-ФЗ «О железнодорожном транспорте в Российской Федерации»2 (вред, от 7 июля 2003 г.) и др. Под естественной монополией в ст. 3 Закона о естественных монополиях понимается состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на этом рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства (в связи с существенным понижением издержек производства на единицу товара по мере увеличения объема производства), а товары, производимые субъектами естественной монополии, не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем спрос на данном товарном рынке на товары, производимые субъектами естественных монополий, в меньшей степени зависит от изменения цены на этот товар, чем спрос на другие виды товаров. Субъектами естественных монополий являются хозяйствующие субъекты (юридические лица), занятые производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии. Согласно ст. 4 Закона о естественных монополиях, данным законом регулируется деятельность субъектов естественных монополий в следующих сферах:
В п. 2 ст. 4 Закона о естественных монополиях установлено, что в соответствии с реализуемой по решению Правительства РФ демонополизацией рынка железнодорожных перевозок осуществляется переход от регулирования деятельности субъектов естественных монополий в сфере железнодорожных перевозок к регулированию деятельности субъектов естественных монополий в сфере предоставления услуг по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования. В соответствии со ст. 2 Федерального закона «О железнодорожном транспорте в Российской Федерации» инфраструктура железнодорожного транспорта общего пользования — это технологический комплекс, включающий в себя железнодорожные пути общего пользования и другие сооружения, железнодорожные станции, устройства электроснабжения, сети связи, системы сигнализации, централизации и блокировки, информационные комплексы и системы управления движением и иные обеспечивающие функционирование этого комплекса здания, сооружения, устройства и оборудование. Для регулирования и контроля деятельности субъектов естественных монополий образуются соответствующие федеральные органы исполнительной власти. Органами регулирования естественных монополий могут применяться следующие методы регулирования деятельности субъектов естественных монополий:
Согласно Положению о Федеральной службе по тарифам, утвержденному Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. № 332, ФСТ является федеральным органом исполнительной власти по регулированию естественных монополий, осуществляющим функции по определению (установлению) цен (тарифов) и осуществлению контроля по вопросам, связанным с определением (установлением) и применением цен (тарифов) в сферах деятельности субъектов естественных монополий. В соответствии с Положением о Федеральной антимонопольной службе, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. № 331, ФАС является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору за соблюдением законодательства в сфере деятельности субъектов естест-венных монополий (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа). ФАС, в частности, осуществляет контроль и надзор: за действиями, которые совершаются с участием или в отношении субъектов естественных монополий и результатом которых может являться ущемление интересов потребителей товара, в отношении которого применяется регулирование либо сдерживание экономически оправданного перехода соответствующего товарного рынка из состояния естественной монополии в состояние конкурентного рынка; за соблюдением требований обеспечения доступа на рынки услуг естественных монополий и оказанием услуг субъектами естественных монополий на недискриминационных условиях; за соблюдением установленных законодательством о естественных монополиях требований об обязательности заключения договоров субъектами естественных монополий. Согласно ст. 11 Закона о естественных монополиях, органы регулирования естественных монополий вправе:
|
http://pred-pravo.ru/index.php?option=com_content&view=article&id=91:2010-10-14-19-51-39&catid=13:2010-10-14-19-16-41&Itemid=19
Правовое регулирование в области рекламы
Реклама - это распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация о физическом или юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях, которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим объектам рекламы и способствовать реализации товаров, идей и начинаний. -
Отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы на рынке товаров, работ, услуг Российской Федерации, включая рынки банковских, страховых и иных услуг, связанных с пользованием денежными средствами граждан (физических лиц) и юридических лиц, а также рынки ценных бумаг, регулируются Федеральным законом «О рекламе» от 18 июля 1995 года № 108-ФЗ.
Целями указанного Федерального закона являются защита от недобросовестной конкуренции в области рекламы, предотвращение и пресечение ненадлежащей рекламы, способной ввести потребителей рекламы в заблуждение или нанести вред здоровью граждан, имуществу граждан или юридических лиц, окружающей среде либо вред чести, достоинству или деловой репутации указанных лиц, а также посягающей на общественные интересы, принципы гуманности и морали. Закон устанавливает:
• общие и специальные требования к рекламе;
• права и обязанности рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей;
• государственный контроль и саморегулирование в области рекламы;
• ответственность за ненадлежащую рекламу.
Наиболее важные общие требования к рекламе следующие:
• она должна быть распознаваема без специальных знаний или без применения технических средств именно как реклама непосредственно в момент ее представления независимо от формы или используемого средства распространения;
• не должна побуждать граждан к насилию, агрессии, возбуждать панику, а также побуждать к опасным действиям, способным нанести вред здоровью физических лиц или угрожающим их безопасности;
• не должна побуждать к действиям, нарушающим природоохранное законодательство;
• реклама товаров, подлежащих обязательной сертификации, должна сопровождаться пометкой «подлежит обязательной сертификации».
Закон вводит понятие "ненадлежащая реклама": недобросовестная, недостоверная, неэтичная, заведомо ложная и иная реклама, в которой допущены нарушения требований к ее содержанию, времени, месту и способу распространения, установленных законодательством Российской Федерации. Ненадлежащая реклама не допускается.
Характеристика ненадлежащей рекламы.
а) Недобросовестной является реклама, которая:
• дискредитирует юридических и физических лиц, не пользующихся рекламируемыми товарами;
• содержит некорректное сравнение рекламируемого товара с товаром (товарами) других юридических или физических лиц, а также содержит высказывания, образы, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию конкурента (конкурентов);
• вводит потребителей в заблуждение относительно рекламируемого товара посредством имитации (копирования или подражания) общего проекта, текста, рекламных формул, изображений, музыкальных или звуковых эффектов, используемых в рекламе других товаров, либо посредством злоупотребления доверием физических лиц или недостатком у них опыта, знаний, в том числе в связи с отсутствием в рекламе части существенной информации.
б) Недостоверной является реклама, в которой присутствуют не соответствующие действительности сведения в отношении:
• таких характеристик товара, как природа, состав, способ и дата изготовления, назначение, потребительские свойства, условия применения, наличие сертификата соответствия, сертификационных знаков и знаков соответствия государственным стандартам, количество, место происхождения;
• наличия товара на рынке, возможности его приобретения в указанных объеме, периоде времени и месте;
• стоимости (цены) товара на момент распространения рекламы;
• дополнительных условий оплаты;
• доставки, обмена, возврата, ремонта и обслуживания товара;
• гарантийных обязательств, сроков службы, сроков годности;
• информации о самом рекламодателе и др.
в) Неэтичной является реклама, которая:
• содержит текстовую, зрительную, звуковую информацию, нарушающую общепринятые нормы гуманности и морали путем употребления оскорбительных слов, сравнений, образов в отношении расы, национальности, профессии, социальной категории, возрастной группы, пола, языка, религиозных, философских, политических и иных убеждений физический лиц;
• порочит объекты искусства, составляющие национальное или мировое культурное достояние;
• порочит государственные символы (флаги, гербы, гимны), национальную валюту Российской Федерации или иного государства, религиозные символы и др.
г) Заведомо ложной является реклама, с помощью которой рекламодатель (рекламопроизводитель, рекламораспространитель) умышленно вводит в заблуждение потребителя рекламы.
Государственный контроль в области рекламы осуществляет федеральный антимонопольный орган и его территориальные органы.
Основная задача контроля - предупреждение и пресечение актов ненадлежащей рекламы. Кроме того, к разработке требований к рекламе, проведению независимой экспертизы, контролю в области рекламы привлекаются органы саморегулирования в области рекламы - общественные организации (объединения), ассоциации и союзы юридических лиц. Эти органы вправе предъявлять иски в суд (арбитражный суд) в интересах потребителей рекламы (в том числе неопределенного круга потребителей рекламы) в случае нарушения их прав, предусмотренных законодательством о рекламе.
Правовое регулирование отношений в области рекламы. Законодательство о рекламе. Федеральный закон «О рекламе» |
Реклама — распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация о физическом или юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим объектам рекламы и способствовать реализации товаров, идей и начинаний. Отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы на рынке товаров, работ, услуг Российской Федерации, включая рынки банковских, страховых и иных услуг, связанных с пользованием денежными средствами граждан (физических лиц) и юридических лиц, а также рынки ценных бумаг, регулируются Законом РФ «О рекламе» (1995 г.). Целями указанного Федерального закона являются защита от недобросовестной конкуренции в области рекламы, предотвращение и пресечение ненадлежащей рекламы, способной ввести потребителей рекламы в заблуждение или нанести вред здоровью граждан, имуществу граждан или юридических лиц, окружающей среде либо вред чести, достоинству или деловой репутации указанных лиц, а также посягающей на общественные интересы, принципы гуманности и морали. Законодательство РФ о рекламе состоит из данного Федерального закона «О рекламе» и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов. Отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы, могут регулироваться также указами Президента РФ, нормативными правовыми актами Правительства РФ и нормативными правовыми актами федеральных органов исполнительной власти, издаваемыми в соответствии с Федеральным законом. В той части, в какой эти отношения относятся к единому экономическому пространству, свободе перемещения товаров, услуг и финансовых средств, поддержке конкуренции и свободе экономической деятельности, их правовое регулирование является предметом гражданского права и относится к ведению Российской Федерации. Вместе с тем рекламная деятельность является объектом комплексного нормативного правового регулирования. Если те или иные вопросы рекламы выходят за рамки гражданско-правовых отношений и относятся к основам единого рынка, то есть не являются предметом ведения РФ, субъекты РФ могут осуществлять их законодательное регулирование в рамках, определенных Конституцией РФ (в том числе ст. 72, 73, 76). Органы местного самоуправления вправе самостоятельно решать вопросы местного значения, связанные с особенностями распространения наружной рекламы, поскольку они затрагивают правомочия пользования, владения и распоряжения муниципальной собственностью (в силу положений ст. 130. 132, 133 Конституции РФ). Закон устанавливает:
Закон вводит понятие ненадлежащая реклама: недобросовестная, недостоверная, неэтичная, заведомо ложная и иная реклама, в которой допущены нарушения требований к ее содержанию, времени, месту и способу распространения, установленных законодательством Российской Федерации. Ненадлежащая реклама не допускается. Степень искажения объективных характеристик объекта рекламы в образе, сформированном ненадлежащей рекламой, иллюстрируется на рис. 7.3. Недобросовестной является реклама, которая:
Недостоверной является реклама, в которой присутствуют не соответствующие действительности сведения в отношении:
Неэтичной является реклама, которая:
Заведомо ложной является реклама, с помощью которой рекламодатель (рекламопроизводитель, рекламорас-пространитель) умышленно вводит в заблуждение потребителя рекламы. Учитывая массовость и особенности некоторых видов рекламы, в законе установлены специфические требования к рекламе в радиотелепрограммах, периодических печатных изданиях, на транспортных средствах и почтовых отправлениях, к наружной рекламе, рекламе отдельных видов товаров (алкогольных напитков, табака, табачных изделий, медикаментов, оружия, вооружения и боевой техники), рекламе финансовых, страховых, инвестиционных услуг и ценных бумаг, а также к социальной рекламе (направленной на достижение благотворительных целей). Установлены специфические требования к рекламе и в целях защиты несовершеннолетних от злоупотреблений их легковерностью и отсутствием опыта. Рассмотрим особенности рекламы финансовых, страховых, инвестиционных услуг и ценных бумаг. При производстве, размещении и распространении такой рекламы не допускается:
Объективной основой отношений между рекламодателем, рекламопроизводителем и рекламораспространителем, а также между ними и антимонопольными органами, осуществляющими государственный контроль в области рекламы, является технологическая цепь процессов рекламной деятельности (схема 7.4). Сердцевиной этих отношений являются меры по обеспечению достоверности рекламной информации. При представлении рекламной информации для производства и распространения рекламопроизводитель и рекламораспространитель вправе требовать, а рекламодатель в этом случае обязан предоставлять документальные подтверждения достоверности рекламной информации. Если деятельность рекламодателя подлежит лицензированию, то при рекламе соответствующего товара, а также при рекламе самого рекламодателя последний обязан предоставлять, а рекламопроизводитель и рекламораспространитель обязаны требовать предъявления соответствующей лицензии либо ее надлежаще заверенной копии. При выявлении рекламопроизводителем обстоятельств, которые могут привести к нарушению законодательства, он обязан своевременно информировать рекламодателя о том, что соблюдение требований последнего при производстве рекламы может привести к нарушению законодательства Российской Федерации о рекламе. Если рекламодатель, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение рекламопроизводителя, не изменит свое требование (требования) к рекламе либо не представит по требованию рекламопроизводителя документальное подтверждение достоверности предоставляемой для производства рекламы информации, либо не устранит иные обстоятельства, которые могут сделать рекламу ненадлежащей, рекламопроизводитель вправе в установленном порядке расторгнуть договор и потребовать полного возмещения убытков, если договором не предусмотрено иное. Государственный контроль в области рекламы осуществляет федеральный антимонопольный орган и его территориальные органы. Основная задача контроля — предупреждение и пресечение фактов ненадлежащей рекламы. Кроме того, к разработке требований к рекламе, проведению независимой экспертизы, контролю в области рекламы привлекаются органы саморегулирования в области рекламы — общественные организации (объединения), ассоциации и союзы юридических лиц. Эти органы вправе предъявлять иски в суд (арбитражный суд) в интересах потребителей рекламы (в том числе неопределенного круга потребителей рекламы) в случае нарушения их прав, предусмотренных законодательством о рекламе. Контрреклама. В случае установления факта нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе нарушитель обязан осуществить контррекламу в срок, установленный федеральным антимонопольным органом (его территориальным органом), вынесшим решение об осуществлении контррекламы. При этом нарушитель несет расходы по контррекламе в полном объеме. Контрреклама осуществляется, как правило, при помощи того же средства распространения, с использованием тех же характеристик продолжительности, пространства, места и порядка, что и опровергаемая ненадлежащая реклама. Содержание контррекламы согласовывается с федеральным антимонопольным органом (его территориальным органом), который установил факт нарушения. Ответственность за нарушение законодательства о рекламе. Юридические лица или граждане (рекламодатели, рекламопроизводители и рекламораспространители) за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе несут гражданско-правовую ответственность. Лица, права и интересы которых нарушены, в результате ненадлежащей рекламы, вправе обратиться в установленном порядке в суд, арбитражный суд с исками, в том числе с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, возмещении вреда, причиненного здоровью и имуществу, компенсации морального вреда, публичном опровержении ненадлежащей рекламы. Истцы по искам о возмещении вреда, причиненного ненадлежащей рекламой здоровью, имуществу, чести, достоинству и деловой репутации, освобождаются от уплаты государственной пошлины. Ненадлежащая реклама или отказ от контррекламы, или непредоставление в установленный срок сведений по требованию федерального антимонопольного органа (его территориального органа) влекут административную ответственность в виде предупреждения или штрафа. Ненадлежащая реклама, совершенная повторно в течение года после наложения административного взыскания за те же действия, влечет уголовную ответственность. Заведомо ложная реклама, совершенная в целях получить прибыль (доход) и причинившая существенный ущерб государственным или общественным интересам либо охраняемым законом правам и интересам граждан, также влечет уголовную ответственность. |
http://pred-pravo.ru/index.php?option=com_content&view=article&id=124:-l-r&catid=16:2010-11-07-20-36-25&Itemid=22
Правовые основы инвестиционной деятельности
Правовые и экономические основы инвестиционной деятельности определяет Закон РФ «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений» от 25 февраля 1999 года № 39-ФЗ (в ред. от 2 января 2000 года). Он устанавливает гарантии равной защиты прав, интересов и имущества субъектов инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, независимо от форм собственности. Закон не распространяется на отношения, связанные с вложениями инвестиций в банки и иные кредитные организации, а также в страховые организации, которые регулируются соответственно законодательством о банках, банковской деятельности и законодательством о страховании.
Участвовать в инвестиционной деятельности на территории РФ могут как российские, так и иностранные инвесторы. Деятельность иностранных инвесторов регулирует также Закон РФ «Об иностранных инвестициях в РФ» от 19 июля 1999 года № 160-ФЗ
Согласно Федеральному закону инвестиции — это денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.
Под инвестиционной деятельностью понимается вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.
Капитальные вложения — это инвестиции в основной капитал (основные средства), в том числе затраты на новое строительство, расширение, реконструкцию и техническое перевооружение действующих предприятий, приобретение машин, оборудования, инструмента, инвентаря, проектно-изыскательские работы и другие затраты.
Объектами капитальных вложений в РФ являются находящиеся в частной, государственной, муниципальной и иных формах собственности различные виды вновь создаваемого и (или) модернизируемого имущества. Запрещаются капитальные вложения в объекты, создание и использование которых не соответствуют законодательству и утвержденным в установленном порядке стандартам (нормам и правилам).
Субъектами инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, являются инвесторы, заказчики, подрядчики, пользователи объектов капитальных вложений и другие лица.
Инвесторы осуществляют капитальные вложения на территории РФ с использованием собственных и (или) привлеченных средств. Инвесторами могут быть:
• физические и юридические лица, создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц;
• государственные органы;
• органы местного самоуправления;
• иностранные субъекты предпринимательской деятельности (далее -иностранные инвесторы).
Заказчики - уполномоченные на то инвесторами физические и юридические лица, которые осуществляют реализацию инвестиционных проектов. При этом они не вмешиваются в предпринимательскую и (или) иную деятельность других субъектов инвестиционной деятельности, если иное не предусмотрено договором между ними. Заказчиками могут быть инвесторы.
Заказчик, не являющийся инвестором, наделяется правами владения, пользования и распоряжения капитальными вложениями на период и в пределах полномочий, которые установлены договором и (или) государственным контрактом в соответствии с законодательством.
Подрядчики - физические и юридические лица, которые выполняют работы по договору подряда и (или) государственному контракту, заключаемым с заказчиками в соответствии с ГК РФ. Подрядчики обязаны иметь лицензию на осуществление ими тех видов деятельности, которые подлежат лицензированию в соответствии с федеральным законом.
Пользователи объектов капитальных вложений - физические и юридические лица, в том числе иностранные, а также государственные органы, органы местного самоуправления, иностранные государства, международные объединения и организации, для которых создаются указанные объекты. Пользователями объектов капитальных вложений могут быть инвесторы.
Субъект инвестиционной деятельности вправе совмещать функции двух и более субъектов, если иное не установлено договором и (или) государственным контрактом, заключаемыми между ними. 5. Инвесторы имеют равные права на:
• осуществление инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений;
• самостоятельное определение объемов и направлений капитальных вложений, а также заключение договоров с другими субъектами инвестиционной деятельности;
• владение, пользование и распоряжение объектами капитальных вложений и результатами осуществленных капитальных вложений;
• передачу по договору и (или) государственному контракту своих прав на осуществление капитальных вложений и на их результаты физическим и юридическим лицам, государственным органам и органам местного самоуправления в соответствии с законодательством;
• осуществление контроля за целевым использованием средств, направляемых на капитальные вложения;
• объединение собственных и привлеченных средств со средствами других инвесторов в целях совместного осуществления капитальных вложений на основании договора и в соответствии с законодательством;
• осуществление других прав, предусмотренных договором и (или) государственным контрактом в соответствии с законодательством. Субъекты инвестиционной деятельности обязаны:
• осуществлять инвестиционную деятельность в соответствии с международными договорами, законодательством РФ, а также утвержденными в установленном порядке стандартами (нормами и правилами);
• исполнять требования, предъявляемые государственными органами и их должностными лицами, не противоречащие нормам законодательства;
• использовать средства, направляемые на капитальные вложения, по целевому назначению.
Государственное регулирование инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, осуществляется органами государственной власти РФ и органами государственной власти субъектов РФ. Государственное регулирование предусматривает:
а) создание благоприятных условий для развития инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, путем:
• совершенствования системы налогов, механизма начисления амортизации и использования амортизационных отчислений;
• установления субъектам инвестиционной деятельности специальных налоговых режимов, не носящих индивидуального характера;
• защиты интересов инвесторов;
• предоставления субъектам инвестиционной деятельности льготных условий пользования землей и другими природными ресурсами, не противоречащих законодательству РФ;
• расширения использования средств населения и иных внебюджетных источников финансирования жилищного строительства и строительства объектов социально-культурного назначения;
• создания и развития сети информационно-аналитических центров, осуществляющих регулярное проведение рейтингов и публикацию рейтинговых оценок субъектов инвестиционной деятельности;
• принятия антимонопольных мер;
• расширения возможностей использования залогов при осуществлении кредитования;
• развития финансового лизинга в РФ;
• проведения переоценки основных фондов в соответствий с темпами инфляции;
• создания возможностей формирования субъектами инвестиционной деятельности собственных инвестиционных фондов;
б) прямое участие государства в инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, путем:
• разработки, утверждения и финансирования инвестиционных проектов, осуществляемых РФ совместно с иностранными государствами, а также инвестиционных проектов, финансируемых за счет средств федерального бюджета и средств бюджетов субъектов;
• формирования перечня строек и объектов технического перевооружения для федеральных государственных нужд и финансирования их за счет средств федерального бюджета;
• предоставления на конкурсной основе государственных гарантий по инвестиционным проектам за счет средств бюджета;
• размещения на конкурсной основе средств бюджета для финансирования инвестиционных проектов;
• проведения экспертизы инвестиционных проектов;
• защиты российских организаций от поставок морально устаревших и материалоемких, энергоемких и ненаукоемких технологий, оборудования, конструкций и материалов;
• разработки и утверждения стандартов (норм и правил) и осуществления контроля за их соблюдением;
• выпуска облигационных займов, гарантированных целевых займов;
• вовлечения в инвестиционный процесс временно приостановленных и законсервированных строек и объектов, находящихся в государственной собственности;
• предоставления концессий российским и иностранным инвесторам по итогам торгов (аукционов и конкурсов).
Правовое регулирование инвестиционной деятельности |
Страница 1 из 2 Под инвестиционной деятельностью принято понимать вложение капитала в какое-либо, обычно приносящее доход, дело. В связи с этим следует различать инвестиции, когда вложение осуществляется в ценные бумаги, например акции, и инвестиции, при которых речь идет о вложениях в строительство, расширение и реконструкцию предприятий, дорог, аэропортов и прочих полезных объектов. Именно о последних пойдет речь в настоящей главе. В силу Федерального закона от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» (в ред. от 22 августа 2004 г.) под инвестициями понимаются денежные средства и иное имущество, вкладываемые в объекты предпринимательской и иной деятельности в целях получения прибыли или достижения иного полезного эффекта. Иными словами, инвестиции — широкое понятие, включающее в себя как деньги, так и любое другое имущество, движимое и недвижимое, которое может быть использовано при создании предприятий или объектов, не предназначенных для извлечения прибыли, но необходимых по другим основаниям (оборонный объект, музей и т.п.). В роли инвестиций могут выступать и имущественные права: собственник земельного участка, например, разрешает строительство на нем предприятия, а по завершении работ предоставляет ему право пользования участком на льготных условиях. Выгода предприятия здесь состоит в том, что оно экономит на платежах за пользование, а сумма такой экономии считается вкладом собственника участка в предприятие, что дает ему возможность получать свою часть прибыли. Инвестиции, предназначенные для создания объектов, принято именовать капитальными вложениями, а инвестиционная деятельность представляет собой вложение инвестиций и осуществление последующих практических действий для получения искомого результата. В зависимости от источника происхождения, инвестиции делятся на государственные, муниципальные и частные. Россия, ее субъекты и муниципальные образования инвестируют строительство тех или иных объектов, исходя из своих, законодательно очерченных, задач. Частные лица свободны в выборе объектов инвестиций, за исключением случаев, когда присутствие частного капитала в инвестировании недопустимо по той причине, что определенные сферы деятельности для него закрыты (производство боеприпасов, выпуск государственных денежных знаков и т.п.). Государственное регулирование инвестиций, начиная с федерального уровня, направлено на создание для них благоприятных условий и осуществляется путем совершенствования системы налогов; установления специальных налоговых режимов, не носящих индивидуального характера; защиты интересов инвесторов, т.е. лиц, вкладывающих средства в строительство (они в данном случае и являются ключевыми фигурами в инвестиционном процессе); предоставления льготных условий пользования землей и другими природными ресурсами; создания и развития сети информационно-аналитических центров, осуществляющих регулярное проведение рейтингов и публикацию рейтинговых оценок субъектов инвестиционной деятельности; принятия антимонопольных мер и т.п. Все это свидетельствует об интересе государства к инвестициям и его возможностях по созданию общего благоприятного фона для их вложений. Такой интерес объясняется тем, что инвестирование означает превращение денег в предприятия, жилые комплексы и прочие полезные объекты. И если движение частных средств плохо поддается контролю со стороны государства и они могут легко уйти из страны, то построенные за их счет объекты, напротив, вполне контролируемы, в том числе в смысле взимания налогов. Кроме того, создание объектов, особенно производственных, ведет к увеличению национального богатства страны, созданию новых рабочих мест и повышает конкурентные возможности России на мировых рынках. Однако для инвестора как лица, вкладывающего средства в строительство, одного интереса государства было бы недостаточно. Необходимы государственные гарантии, и в настоящее время они, независимо от форм собственности на инвестиции, сводятся, во-первых, к обеспечению равных прав при осуществлении инвестиционной деятельности. Иными словами, объем правомочий инвестора не зависит от его субъектных характеристик либо характера возводимого объекта. Обсуждение инвестиционных проектов, во-вторых, строится на началах гласности. Она предполагает как открытость в работе с проектами органов власти и муниципальных образований, так и участие граждан в подобном обсуждении, что в ряде случаев не отвечает интересам инвестора как частного собственника, намеренного вложить средства в осуществление проекта. Тем не менее граждане, равно как их объединения и организации, имеют право на получение информации о будущем строительстве, если оно затрагивает их интересы в части обеспечения требований благоприятной среды жизнедеятельности. Они могут также, помимо направления обращений в органы местного самоуправления и территориальные органы исполнительной власти, проводить независимую экспертизу проектной документации до ее утверждения. Разногласия и споры по вопросам обеспечения прав граждан и организаций в период строительства решаются путем проведения согласительных процедур, а если это не дает результата — в судебном порядке. Кроме того, органы исполнительной власти вправе вынести предписание о приостановлении или прекращении работ, ведущихся с нарушением требований по обеспечению благоприятной среды жизнедеятельности. Следует заметить, что обращенные к судебной власти требования заинтересованных лиц о ликвидации объекта, построенного с теми или иными нарушениями, на практике удовлетворяются редко, за исключением объектов относительно небольшой стоимости. Инвестору, в-третьих, гарантировано право обжаловать в суд решения и действия (бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления и их должностных лиц. Он вправе, в-четвертых, рассчитывать на защиту капитальных вложений, которые могут быть национализированы только при условии предварительного и равноценного возмещения государством причиненных убытков. Реквизиция допускается по решению государственных органов в случаях стихийных бедствий, аварий и прочих чрезвычайных обстоятельств и выражается в изъятии у собственника имущества в интересах общества с выплатой ему соответствующей стоимости, размер которой он вправе оспорить в суде. С прекращением действия указанных обстоятельств собственник вправе потребовать возврата сохранившегося имущества. В-пятых, Федеральный закон «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений», включает «дедушкину оговорку», суть которой состоит в обеспечении стабильности правового регулирования инвестиций. Это достигается путем неприменения к инвестиционным отношениям федерального нормативного материала в части, ухудшающей положение инвесторов. Эта оговорка в законе, однако, снабжена тремя ограничителями. Один из них связан с тем, что она применима лишь к приоритетным инвестиционным проектам, т.е. к тем, где размер инвестиций достигает определенной суммы и которые включены в перечень таких проектов, утверждаемый Правительством РФ. Второе ограничение сводится к многочисленным изъятиям из общего правила о неприменении актов. Так, не распространяются на отношения по реализации приоритетных проектов новые нормативные акты, увеличивающие размеры ввозных таможенных пошлин (за исключением особых видов пошлин, вызванных применением мер по защите экономических интересов РФ при осуществлении внешней торговли товарами в соответствии с законодательством РФ), федеральных налогов (за исключением акцизов, налога на добавленную стоимость на товары, производимые на территории РФ) и взносов в государственные внебюджетные фонды (за исключением взносов в Пенсионный фонд РФ). Режим «дедушкиной оговорки» не распространяется на изменения и дополнения, которые вносятся в законодательные акты РФ или принимаемые новые федеральные законы и иные нормативные правовые акты РФ в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Третий ограничитель заключается в том, что стабильность режима для инвестора, осуществляющего инвестиционный проект, гарантируется в течение срока окупаемости проекта, но не более семи лет со дня начала его финансирования. К тому же дифференциация сроков окупаемости инвестиционных проектов в зависимости от их видов определяется в порядке, установленном Правительством РФ. И лишь в исключительных случаях, при реализации инвестором приоритетного инвестиционного проекта в сфере производства или создания транспортной либо иной инфраструктуры, срок окупаемости которого превышает семь лет, Правительство РФ может принять решение о продлении для указанного инвестора срока действия оговорки. Переходя теперь от общих положений непосредственно к инвестиционному процессу, необходимо констатировать, что его первая стадия, которую иначе именуют предынвестиционной, наступает не раньше, чем инвестор получит представление о том, где именно он намерен построить объект. Но прежде чем перейти к анализу соображений, которые он должен взять в расчет, целесообразно остановиться на вопросе финансирования инвестиций. Инвестор может расходовать на реализацию проекта свои собственные средства или привлечь соинвесторов. В этом случае они приобретут долевую собственность на выстроенный объект. Аккумулирование таких средств составляет проблему инвестора, однако применительно, например, к РАО «ЕЭС» данный вопрос решен нормативно: в 2005 г. в абонентную плату за электроэнергию была включена инвестиционная составляющая в размере свыше 17 млрд руб., предназначенная для финансирования объектов капитального строительства в электроэнергетике. Инвестор, в принципе, может воспользоваться и кредитными ресурсами, но тогда власти при осуществлении крупного проекта могут потребовать от него гарантию первоклассного банка, подтверждающую его платежеспособность. Такая гарантия необходима для того, чтобы избежать ситуации, когда инвестор окажется не в состоянии погасить кредит и тем самым поставит под вопрос судьбу проекта. Правительством РФ предусмотрена также возможность предоставления государственных гарантий под инвестиционные проекты социальной и народнохозяйственной зна-чимости. По общему правилу, государственные гарантии предоставляются коммерческим организациям, участвующим в инвестиционном проекте, в пользу кредитных организаций. Гарантии такого рода по существу представляют собой поручительство Правительства РФ за исполнение обязательств инвестора перед кредитными организациями. Здесь, следовательно, происходит подмена тер-минов: гарантия, самостоятельный вид обеспечения исполнения обязательств, понимается как поручительство — отдельная от гарантии и столь же самостоятельная разновидность обеспечения. Дальнейшие действия инвестора, также носящие предварительный по отношению к инвестиционному процессу характер, связаны с выбором места для расположения объекта в соответствии с требованиями Градостроительного кодекса РФ и поставленных в нем задач устойчивого развития территорий, обеспечения сбалансированного учета экологических, экономических, социальных факторов при осуществлении градостроительной деятельности; соблюдения требований безопасности и охраны окружающей среды и т.п. Суть проблемы при выборе места заключается в том, что строительство на земельных участках, осуществляемое лицами — пользователями, арендаторами или собственниками участков, подчинено определенному, нормативно закрепленному режиму, в основе которого лежит разрешенное использование. Иными словами, каждый участок попадает под действие тех или иных ограничений, которые должны учитываться инвестором. В нормативном материале закреплено правило о том, что граждане и юридические лица обязаны осуществлять градостроительную деятельность в соответствии с градостроительными актами, в том числе генеральными планами поселений и правилами землепользования и застройки. Градостроительная деятельность распадается на два основных элемента: планирование развития территорий и определение видов использования земельных участков, чем занимаются органы власти и местного самоуправления с участием заинтересованных лиц, во-первых, и проектирование, а также строительство — во-вторых1. Основное значение для инвестора имеют генеральные планы поселений и правила землепользования и застройки. Подготовка генеральных планов — важнейших градостроительных документов осуществляется применительно ко всем территориям поселений и городских округов. Генеральные планы включают данные о размещении объектов капитального строительства местного значения, в том числе объектов электро-, тепло-, газо- и водоснабжения населения, а также иных объектов, которые необходимы для осуществления полномочий органов местного самоуправления. В генеральных планах отображаются границы земель сельскохозяйственного назначения, лесного и водного фонда, промышленности, энергетики, транспорта, связи; границы территорий, подверженных риску возникновения чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера. Генеральный план утверждается представительным органом местного самоуправления, а решение о подготовке проекта плана принимается главой местной администрации, причем проект подлежит опубликованию в порядке, установленном для официального опубликования муниципальных правовых актов не менее чем за три месяца до его утверждения и размещается на официальном сайте органа местного самоуправления в сети Интернет. Заинтересованные лица вправе представить свои предложения по проекту генерального плана. Кроме того, он подлежит обязательному рассмотрению на публичных слушаниях. Правообладатели земельных участков и объектов капитального строительства, если их права и законные интересы нарушаются или могут быть нарушены в результате утверждения генерального плана, вправе оспорить содержащиеся в нем предписания в судебном порядке. Правила землепользования и застройки — нормативный правовой акт органа местного самоуправления, устанавливающий порядок градостроительной деятельности на соответствующих территориях. Они разрабатываются на основе генерального плана поселения и включают территориальные зоны различного функционального назначения и градостроительные регламенты для каждой территориальной зоны. В градостроительном регламенте в отношении земельных участков и объектов капитального строительства, расположенных в пределах соответствующей территориальной зоны, указываются виды разрешенного использования; предельные размеры земельных участков и предельные параметры разрешенного строительства, а также ограничения использования земельных участков и объектов капитального строительства, устанавливаемые в соответствии с законодательством РФ. Правовой режим, установленный для каждой территориальной зоны градостроительным регламентом, применяется в равной мере ко всем расположенным в ее пределах земельным участкам и иным объектам недвижимости. На территориях поселений могут устанавливаться территориальные зоны нескольких видов. Рассмотрим некоторые из них. Так, жилые зоны предназначены для застройки многоэтажными жилыми домами, жилыми домами малой и средней этажности, индивидуальными Жилыми домами с приусадебными земельными участками. В них допускается размещение объектов социального и коммунально-бытового назначения, здравоохранения, школьного образования и дошкольных учреждений, культовых зданий, стоянок автомобильного транспорта и гаражей, объектов, связанных с проживанием граждан и не оказывающих негативного воздействия на окружающую среду. В состав жилых зон могут включаться и территории, предназначенные для ведения садоводства и дачного хозяйства. В общественно-деловых зонах размещают объекты здравоохранения, культуры, торговли, общественного питания, бытового обслуживания, предпринимательской деятельности, а также образовательные, административные, научно-исследовательские учреждения, культовые здания, объекты делового, финансового назначения и т.п. В перечень объектов недвижимости, разрешенных к размещению в общественно-деловых зонах, могут включаться жилые дома, гостиницы, подземные или многоэтажные гаражи. Производственные зоны используются для размещения промышленных, коммунальных и складских объектов, транспортной инфраструктуры, а также для установления санитарно-защитных зон вокруг них. Понятно, что в последних не должны находиться жилые дома, дошкольные и общеобразовательные учреждения, учреждения здравоохранения и отдыха, физкультурно-оздоровительные и спортивные сооружения и т.д. Таким образом, выше рассмотрены вопросы финансирования инвестиций и выбора места размещения объекта, решение которых зависит от центральной фигуры инвестиционного процесса, т.е. инвестора, который и несет невыгодные последствия этих решений. На данном этапе инвестор взаимодействует с кредитными организациями и публичными властями, но, как правило, не привлекает организаций-исполнителей по предпринимательским договорам. Однако допущенные в рамках этого подготовительного этапа ошибки инвестора способны затем приостановить или прекратить начавшийся инвестиционный процесс и в этом случае его участники получат право потребовать от инвестора возмещения причиненных убытков. Центральное место в рамках того же этапа занимает формирование инвестиционного замысла (намерений), когда инвестор определяет цели инвестирования, назначение объекта строительства, профиль его деятель-ности, что прямо связано с местом размещения и источниками финансирования; условия и средства реализации поставленной цели, оценивает возможности инвестирования и достижения намечаемых результатов. С учетом принятых им на этом этапе решений он представляет органу исполнительной власти ходатайство (декларацию) о намерениях. После получения положительной реакции этого органа инвестор может приступить к разработке обоснований инвестиций в строительство — первой стадии инвестиционного процесса. Их правовое значение заключается в том, что инвестор не вправе начать проект прежде, чем власти не примут позитивного решения по обоснованиям. Поэтому они готовятся детально, с учетом градостроительной документации, и включают исходные данные, где приводятся цели инвестирования, его экономический, социальный и коммерческий эффект, ожидаемый от функционирования объекта в намечаемом месте строительства, общая характеристика объекта инвестирования. Инвестор должен дать оценку современного состояния производства и потребления намечаемой к выпуску продукции или услуг; обосновать выбор политики в области сбыта продукции на основе прогноза конъюнктуры рынка, исследования спроса с учетом уровня цен, инфляции, состояния деловой активности. Обоснования включают производственные возможности (мощности) объекта, исходя из анализа перспективной потребности в продукции и возможности ее сбыта на внутреннем и внешнем рынках с учетом конкуренции, наличия необходимых ресурсов, уровня качества и стоимости продукции. Основные технологические решения приводятся путем сравнения возможных вариантов технологических процессов по уровню их экономической эффективности, технической безопасности, степени риска и вероятности возникновения аварийных ситуаций. Законодательство требует проведения оценки возможного воздействия, прямого или косвенного, на окружающую среду. Для нормального функционирования объект должен быть обеспечен необходимым объемом ресурсов. Поэтому в обоснованиях приводится годовая потребность предприятия в сырье, материалах, энергии, а также анализ возможных источников получения ресурсов и оценка их надежности. Еще более важно показать потребность в трудовых ресурсах по категориям работников — рабочих, ИТР, служащих; определить требования к их квалификации, рассмотреть варианты привлечения местной рабочей силы, возможности обеспечения работников предприятия жильем и т.п. |
Один из главных вопросов, который должен быть детально проанализирован инвестором — уже упоминавшееся место размещения предприятия. Здесь необходимо сформулировать основные требования к нему, анализ альтернативных вариантов с учетом социальной, экономической и экологической ситуации в регионе, наличия сырьевых ресурсов, рынка сбыта продукции, транспортных коммуникаций, а также потребности региона в дополнительных рабочих местах. В обоснованиях фигурируют также основные строительные решения, которые носят технический характер, и экономические данные, позволяющие судить об эффективности инвестиций. Их итогом служат общие выводы о хозяйственной необходимости, технической возможности, коммерческой, экономической и социальной целесообразности инвестиций в строительство конкретного объекта с учетом его экологической и эксплуатационной безопасности. Подготовка обоснований инвестиций в строительство дает возможность инвестору принять решение о целесообразности дальнейшего инвестирования и разработке проектной документации, а органу исполнительной власти — о предварительном согласовании места размещения объекга.
По общему правилу обоснования инвестиций, которые называют также технико-экономическими обоснованиями, подлежат государственной экспертизе лишь в случаях, когда объект предполагается строить за счет государственных средств, бюджетных или кредитных. В остальных случаях инвестор сам принимает решение о необходимости экспертизы. Обоснование инвестиций, как было показано выше, имеет своей задачей подтверждение или, напротив, отказ от подготовки и реализации инвестиционного проекта. Такое обоснование ориентировано, прежде всего, на экономику, но осуществляется в правовых формах. Инвестор, как правило, привлекает для выполнения необходимых работ организации-исполнителей, с которыми и вступает в договорные отношения. Оставляя в стороне вопросы стоимости строительства и эффективности капитальных вложений, остановимся на правовых факторах, имеющих значение для инвестора. В зависимости от его планов, сосредоточенных на получении результата, следует различать ряд нормативно закрепленных вариантов строительства, от более затратных до экономных. Так, к новому строительству относится возведение комплекса объектов основного, подсобного и обслуживающего назначения вновь создаваемых предприятий, зданий и сооружений. Новое строительство ведется на свободных территориях в целях создания новой производственной мощности. К расширению действующих предприятий относится возведение новых и расширение существующих цехов и объектов на территории действующих предприятий или примыкающих к ним площадках; строительство филиалов и производств, входящих в их состав. Под реконструкцией предприятий понимается переустройство тех же цехов и объектов, связанное с совершенствованием производства и повышением его технико-экономического уровня. Цель реконструкции — увеличение производственных мощностей, улучшение качества и изменение номенклатуры продукции. Она применяется, например, при модернизации отдельных зданий и сооружений в случаях, когда новое высокопроизводительное и более совершенное по техническим показателям оборудование не может быть размещено в существующих зданиях. Техническое перевооружение представляет собой комплекс мероприятий по повышению технико-экономического уровня отдельных производств, цехов и участков на основе внедрения передовой технологии и новой техники, механизации и автоматизации производства, замены устаревшего и физически изношенного оборудования новым, более производительным. При техническом перевооружении действующих предприятий может иметь место установка дополнительного оборудования и машин, внедрение автоматизированных систем управления и контроля, применение современных средств в управлении производством и т.п. Обоснование инвестиций предполагает оценку ряда рисков; нас в данном случае интересуют юридические риски, которые следует подразделить на законодательные и правоприменительные. Законодательные или нормативные риски связаны с качеством действующих в зоне активности инвестора правовых актов. Чем нормативный материал проще и понятнее, тем легче инвестору ориентироваться в нем и выбрать оптимальную линию поведения. Состояние законодательства об инвестициях и, прежде всего, его определенность, являются одним из ключевых факторов, входящих в понятие инвестиционной привлекательности экономики. Необходимо отметить, что в этом смысле положение не может быть признано удовлетворительным. В настоящее время одновременно действуют два акта: Закон РСФСР от 26 июня 1991 г. № 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» (в ред. от 10 января 2003 г.) и Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» (в ред. от 22 августа 2004 г.), причем первый применяется лишь в той мере, в которой он не противоречит второму. Понятно, что такая ситуация не служит делу привлечения инвестиций, поэтому гораздо предпочтительнее выглядит принятие единого закона. Другой, еще более важный, фактор состоит в характере государственных гарантий прав субъектов инвестиционной деятельности. Основная проблема здесь заключается в стабильности правового режима инвестиций. И если этот режим допускает изменения законодательства, ухудшающие положение инвестора, то законодательные риски оказываются чрезмерно велики. Перечисленные в ст. 15 Федерального закона «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» исключения из «дедушкиной оговорки», о которых говорилось выше, слишком серьезны, для того чтобы говорить о стабильности инвестиционного режима. Кроме того, даже эта условная стабильность относится только к приоритетным инвестиционным проектам, с определенным объемом капитальных вложений, включенным в перечень таких проектов, утверждаемый Правительством РФ. Однако и в отношении приоритетных проектов возможны неблагоприятные изменения режима, если это вызвано такими факторами, как, например, защита прав и законных интересов других лиц, охрана основ конституционного строя, нравственности и т.п. Стабильность для инвестора, осуществляющего инвестиционный проект, гарантируется в течение срока окупаемости инвестиционного проекта, но, как уже отмечалось, в рамках семи лет со дня начала финансирования проекта. Такой срок слишком непродолжителен. К тому же дифференциация сроков окупаемости инвестиционных проектов в зависимости от их видов определяется не в законодательном порядке, а исполнительной властью. Последняя в лице Правительства РФ устанавливает и критерии оценки изменения в неблагоприятном для инвестора отношении условий взимания ввозных таможенных пошлин, федеральных налогов и взносов в государственные внебюджетные фонды, режима запретов и ограничений. Отсюда видны направления совершенствования инвестиционного законодательства. Они связаны с минимизацией исключений из общего правила о стабильности инвестиционного режима; с расширением круга проектов, на которые такой режим распространяется; с увеличением сроков неприменения к инвестициям неблагоприятных для них изменений законодательной ситуации; с устранением исполнительной власти от нормотворчества в этой сфере, принятием соответствующих правил на уровне закона. Что касается защиты капитальных вложений, то она, главным образом, сводится к правилам о том, что их национализация возможна только при условии предварительного и равноценного возмещения государством убытков, причиненных субъектам инвестиционной деятельности, а реквизиция допустима по решению государственных органов в случаях, порядке и на условиях, которые определены ГК РФ. Данное правило не вызывало бы возражений, если бы не то обстоятельство, что ответственность государства в приведенных вариантах ограничена объемом предусмотренных в бюджете на подобные расходы средств. Применительно к Федеральному закону «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» необходимо подчеркнуть, что его основной недостаток состоит в том, что содержание этого закона ограничено, главным образом, установлением льгот и гарантий для иностранных инвесторов. Между тем инвесторы, независимо от того, являются ли они отечественными или иностранными, должны быть поставлены в равные условия, а процесс формирования и реализации инвестиционных проектов, находящийся в настоящее время вне четкого законодательного воздействия, должен быть урегулирован в едином законе, распространяющем свое действие на всех инвесторов. Правоприменительные риски связаны с общеизвестными недостатками судебной системы России и очевидной тенденцией государственной бюрократии к толкованию нормативного материала, состоящего в основном из подзаконных актов, в выгодном для себя смысле. Потенциальному инвестору необходимо определить состав партнеров, с которыми он намерен сотрудничать на договорной основе в интересах реализации будущего инвестиционного проекта. Если посмотреть на проблему шире, то круг субъектов инвестиционной деятельности включает, прежде всего, самого инвестора, т.е. лицо, которое вкладывает собственные, заемные или привлеченные средства в форме инвестиций и обеспечивает их целевое использование. В роли инвесторов могут выступать органы, уполномоченные управлять государственным и муниципальным имуществом; граждане, предприятия, предпринимательские объединения и другие юридические лица; иностранные физические и юридические лица, государства и международные организации. Еще один субъект инвестиционной деятельности — заказчик, ключевая фигура, уполномоченная инвестором реализовать инвестиционный проект, для чего ему необходимо заключить ряд договоров с исполнителями — подрядными организациями, поставщиками, транспортниками и т.п. Заказчик наделяется правами владения, пользования и распоряжения инвестициями на период и в пределах полномочий, установленных соглашением между ним и инвестором. Теоретически последний мог бы выполнять функции заказчика самостоятельно, но, как правило, не обладает для этого опытом и связями: заказчик должен уметь организовать выполнение проекта, хотя сам не принимает участия в каких-либо строительных или иных работах. Особое место занимают в инвестиционных процессах девелоперы — коммерческие организации, которые вкладывают средства в строительство и могут совмещать функции инвестора, заказчика, а иногда и строительного подрядчика, либо действовать на основе договоров с двумя последними. Девелопер — профессионал, специализирующийся на возведении недвижимости с ее последующей продажей. Замыкают круг основных участников пользователи объектов инвестиционной деятельности, т.е. субъекты, обладающие возможностью располагать этими объектами. В качестве пользователей могут выступать сами инвесторы, а в случае, когда пользователь — не инвестор, взаимоотношения между ним и инвестором определяются договором. Так происходит, в частности, в результате идущего в Москве процесса сноса пятиэтажных домов со строительством на их месте многоэтажных. Все стадии этих процессов оплачиваются инвесторами, в том числе и возведение переселенческого жилого фонда для жителей сносимых домов. Они получают жилье на безвозмездной основе и являются пользователями, о которых шла речь. Обоснование инвестиций — это процесс, который инвестор ведет и оплачивает отнюдь не только для того, чтобы получить ясное представление о целесообразности вложения средств. Поскольку всякий объект располагается на земельном участке и так или иначе связан с общей инфраструктурой, инвестору уже на этой стадии инвестиционного процесса необходимо взаимодействие с органами государственной власти или местного самоуправления для проведения ряда согласований. Правовая природа обоснования инвестиций, которые иначе именуют технико-экономическими обоснованиями, обусловлена, прежде всего, тем фактором, что они разрабатываются в соответствии с договором, заключаемым между инвестором и исполнителем. Результатом его выполнения является комплект документации, содержащей сведения, расчеты, выводы в объеме, предусмотренном заданием инвестора, которое, поскольку исполнитель его принимает, и определяет предмет указанного договора. Место, занимаемое этим обязательством среди других предпринимательских договоров, находится рядом с договорами на выполнение проектных и изыскательских работ, правовая природа которых исследована выше. Между ними, однако, существуют и различия, на которых здесь необходимо остановится. Они связаны, прежде всего, с тем, что указания, содержащиеся в проектно-сметной документации, императивны, и отступление от них возможно лишь при условии проведения согласований с государственными или, соответственно, муниципальными органами. Поэтому инвестор, намеренный что-то изменить в проекте, обязан придерживаться данного условия. Технико-экономические обоснования (ТЭО), напротив, носят характер предположения, обладающего той или иной степенью вероятности, и несут в себе элемент риска. Их смысл, как отмечалось выше, и состоит в том, чтобы на основе развернутого анализа инвестиционных намерений с учетом всех относящихся к делу деталей предоставить инвестору информацию и варианты решений, исходя из которых он избирает ту или иную линию поведения. Но этот риск относится к успешности проекта, а не к качеству выводов, содержащихся в ТЭО. Под качеством здесь понимается соответствие данных выводов требованиям строительных норм и правил и, кроме того, фактическим обстоятельствам реализации проекта. Если, например, разработчик ТЭО предлагает использовать в производстве импортное оборудование с применением отечественного сырья, а затем, уже после сооружения объекта, выясняется, что такое сырье производится в России в недостаточных количествах либо по своим параметрам не подходит для этого оборудования, то ответственность за это в виде возмещения убытков должен нести как разработчик ТЭО, так и проектная организация, которая без должной оценки приняла к исполнению выводы ТЭО. В другом варианте, когда недостатки ТЭО обнаружены в ходе назначенной инвестором экспертизы, подготовившая их организация должна безвозмездно их устранить. Однако в случаях, когда в ТЭО содержатся не подтвердившиеся впоследствии выводы о современном состоянии производства определенной продукции, объемах ее потребления, перспектив конъюнктуры рынка, уровня инфляции, возможностей сбыта продукции на рынках в условиях конкуренции и т.п., разработчик ТЭО не может нести за это ответственность ввиду прогнозного характера названных выводов. Последние показывают лишь наиболее вероятный с точки зрения разработчика ход развития событий, но не могут претендовать на большее по той причине, что в предпринимательстве всегда присутствует риск.
http://pred-pravo.ru/index.php?option=com_content&view=article&id=98%3A2010-10-26-12-52-38&catid=14%3A2010-10-26-12-08-07&Itemid=20&limitstart=1
Договор займа в предпринимательском праве
Гражданский кодекс различает несколько договорных обязательств, представляющих единые по экономической природе заемные отношения:
• договор займа;
• кредитный договор;
• особые разновидности кредита - товарный и коммерческий.
По договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.
Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.
Если иное не предусмотрено законом или договором займа, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размере и порядке, определенных договором. При отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется существующей в месте жительства заимодавца (а если заимодавцем является юридическое лицо - в месте его нахождения) ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования) на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части.
При отсутствии иного соглашения проценты выплачиваются ежемесячно до дня возврата суммы займа.
Договор займа предполагается беспроцентным, если в нем прямо не предусмотрено иное, в случаях, когда заемщику передаются не деньги, а другие вещи, определенные родовыми признаками.
Если иное не предусмотрено договором займа, сумма займа считается возвращенной в момент передачи ее заимодавцу или зачисления соответствующих денежных средств на его банковский счет.
Если договором займа предусмотрено возвращение займа по частям (в рассрочку), то при нарушении заемщиком срока, установленного для возврата очередной части займа, заимодавец вправе потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа вместе с причитающимися процентами.
Договор займа предусматривает упрощенное по сравнению с кредитным договором оформление. Простая письменная форма требуется для этого договора только в случаях, когда заимодавцем является юридическое лицо либо сумма этого договора, заключаемого между гражданами, превышает не менее чем в 10 раз минимальный размер оплаты труда, установленный законодательством. В остальных случаях этот договор не требует даже простой письменной формы.
Если договор займа заключен с условием использования заемщиком полученных средств на определенные цели (целевой заем), заемщик обязан обеспечить возможность осуществления заимодавцем контроля за целевым использованием суммы займа.
В случае невыполнения заемщиком условия договора займа о целевом использовании суммы займа, а также при нарушении предусмотренных обязанностей заимодавец вправе потребовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором.
По соглашению сторон долг, возникший из купли-продажи, аренды имущества или иного основания, может быть заменен заемным обязательством.
Кредитный договор в предпринимательском праве
Гражданский кодекс различает несколько договорных обязательств, представляющих единые по экономической природе заемные отношения:
• договор займа;
• кредитный договор;
• особые разновидности кредита - товарный и коммерческий.
По кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.
Кредитный договор является разновидностью отношений займа. Однако он должен быть заключен только в письменной форме, в противном случае договор считается ничтожным.
По своей юридической природе кредитный договор является консенсуальным, то есть вступает в силу с момента достижения сторонами соответствующего соглашения до реальной передачи денег заемщику (тем более что такая передача может производиться периодически, а не однократно). Следовательно, при наличии такого соглашения заемщик может принудить заимодавца к выдаче ему кредита. Последний может, однако, отказаться от выдачи кредита полностью или в части при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о невозможности возврата суммы кредита в срок, например, при неплатежеспособности заемщика. Кроме того, и заемщик не может быть принужден к получению кредита (и его возврата с установленными процентами), если иное прямо не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором.
В роли заимодавца по кредитному договору может выступать только банк или иная кредитная организация, имеющая соответствующую лицензию Центробанка.
Предметом кредитного договора могут быть только деньги, но не иное имущество (вещи). Более того, выдача большинства кредитов осуществляется в безналичной форме, то есть предметом кредитных отношений становятся права требования, а не деньги (в виде денежных купюр).
Сторонами может быть заключен договор, предусматривающий обязанность одной стороны предоставить другой стороне вещи, определенные родовыми признаками (договор товарного кредита). К такому договору применяются правила кредитного договора, если иное не предусмотрено таким договором и не вытекает из существа обязательства.
Условия о количестве, об ассортименте, о комплектности, качестве, таре и (или) об упаковке предоставляемых вещей должны исполняться в соответствии с правилами о договоре купли-продажи товаров, если иное не предусмотрено договором товарного кредита.
Договорами, исполнение которых связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками, может предусматриваться предоставление кредита, в том числе аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров; работ или услуг (коммерческий кредит), если иное не установлено законом.
Кредитный договор
По кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее (п. 1 ст. 819 Гражданского кодекса).
Характеристика кредитного договора: консенсуальный, двусторонне обязывающий, возмездный.
Предметом кредитного договора могут быть только денежные средства.
Сторонами кредитного договора являются кредитор (банк или иная кредитная организация), имеющий лицензию Банка России на все или отдельные банковские операции, и заемщик, получающий денежные средства для предпринимательских или потребительских целей.
Форма кредитного договора – письменная (ст. 820 Гражданского кодекса).
Срок кредитного договора может быть краткосрочным (до одного года) и долгосрочным (более одного года).
Правомочия сторон кредитного договора аналогичны правомочиям сторон договора займа.
Кредитор вправе отказаться от предоставления заемщику предусмотренного кредитным договором кредита полностью или частично при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленная заемщику сумма не будет возвращена в срок (п. 1 ст. 821 Гражданского кодекса).
Заемщик вправе отказаться от получения кредита полностью или частично, уведомив об этом кредитора до установленного договором срока его предоставления, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или кредитным договором (п. 2 ст. 821 Гражданского кодекса).
Виды кредитного договора: товарный и коммерческий.
Товарным кредитом называется такой кредитный договор, который предусматривает обязанность одной стороны предоставить другой стороне вещи, определенные родовыми признаками (ст. 822 Гражданского кодекса).
Характеристика договора товарного кредита: он является консенсуальным, двусторонне обязывающим, возмездным.
Предметом договора товарного кредита являются такие товары, как сельскохозяйственная продукция, полуфабрикаты, сырье, горюче-смазочные материалы и т. п.
Особенностью договора товарного кредита является то, что на него распространяются правила, регулирующие договор купли-продажи, если иное не предусмотрено договором товарного кредита (ст. 822 Гражданского кодекса).
Сторонами договора товарного кредита могут быть любые субъекты гражданского права.
Форма договора товарного кредита – письменная.
При коммерческом кредите в договор включается условие, в силу которого одна сторона предоставляет другой стороне отсрочку или рассрочку исполнения какой-либо обязанности (уплатить деньги либо передать имущество, выполнить работы или услуги) (п. 1 ст. 823 Гражданского кодекса). Напр., продажа гражданам товаров длительного пользования в кредит.
К условию о коммерческом кредите применяются правила о займе или кредите, если иное не предусмотрено договором (п. 2 ст. 823 Гражданского кодекса).
http://be5.biz/pravo/g002/152.htm
Договор банковского счета в предпринимательском праве
Для расчетного обслуживания между банком и предприятием должен быть заключен договор банковского счета.
По этому договору банк обязуется открыть клиенту расчетный и другие счета, зачислять на них поступающие клиенту суммы; по поручению клиента, а по решению суда и в других предусмотренных законодательством случаях без такого поручения списывать соответствующие суммы со счета предприятия для зачисления их на счета кредиторов; принимать от клиента и выдавать ему или по его поручению наличные деньги, выплачивать установленные проценты на хранимые на счете суммы. Предприятие обязано соблюдать установленные в договоре правила.
Каждому предприятию, независимо от формы собственности, обладающему правами юридического лица, по его волеизъявлению открывается в коммерческом банке расчетный счет. Кроме расчетного счета, юридические лица могут иметь депозитные, аккредитивные, ссудные, валютные (в уполномоченных банках), по капитальным вложениям и другие счета, вытекающие из условий совершения коммерческих сделок и предусмотренные правилами совершения соответствующих банковских операций.
Формирование средств на этих счетах (кроме валютных и ссудных при выдаче ссуд) должно производиться путем перечисления с расчетного счета. Все счета подлежат регистрации в установленном порядке в налоговых органах для контроля за правильной и своевременной уплатой юридическим лицом налогов и других платежей в бюджет.
Для открытия счета предприятию в банк представляются следующие документы:
• заявление на открытие счета, подписанное руководителем и главным бухгалтером владельца счета;
• документ о государственной регистрации;
• копия устава (положения) юридического лица, утвержденного учредителем (учредителями), решение о его создании или договор учредителей;
• документ, подтверждающий постановку на учет в налоговых органах;
• карточка с образцами подписей и оттиска печати, утвержденная нотариально или в установленном порядке.
Договор банковского счета
Л.Г. ЕФИМОВА Л.Г. Ефимова, кандидат юридических наук, консультант юридического отдела Ассоциации Российских банков, профессор кафедры финансового и банковского права Государственного университета - Высшей школы экономики. § 1. Понятие договора банковского счета В соответствии со ст. 845 ГК РФ по договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операции по счету. Договор банковского счета традиционно считается консенсуальным. Следовательно, права и обязанности сторон возникают с момента заключения договора, а не с момента поступления (внесения) денежных средств на открытый банком счет. Мыслима ситуация, когда после заключения договора на счете некоторое время будет сохраняться нулевой остаток. Договор банковского счета является двустороннеобязывающим, поскольку порождает права и обязанности у каждой стороны правоотношения. Соответственно основанием обязанности одной стороны является выполнение другой стороной правоотношения своих встречных обязанностей по договору. Таким образом, договор банковского счета является казуальной сделкой. Цель договора банковского счета заключается в осуществлении расчетных сделок по поручению клиента. Рассматриваемый договор заключается банками в ходе осуществления своей предпринимательской деятельности. По указанной причине договор банковского счета должен считаться возмездным. Однако такой вывод иногда оспаривается в литературе. Обычно в этом случае делается вывод о том, что указанный договор может быть как возмездным, так и безвозмездным в зависимости от соглашения сторон. При этом договор предполагается возмездным, поскольку ст. 852 ГК РФ устанавливает обязанность банка платить проценты за остаток на счете, однако стороны могут согласовать другое правило <*>. Кроме платы за остаток на счете договор может предусматривать также оплату клиентом расчетно - кассового обслуживания. В связи с этим мыслимы ситуации, когда конкретный договор банковского счета устанавливает, что его стороны взаимно отказываются от следуемой им по закону платы: банк отказывается от оплаты расчетно - кассового обслуживания, а клиент - от платы за остаток по счету. Следует ли считать такой договор банковского счета безвозмездным? Вероятно, ответ на поставленный вопрос должен быть отрицательным. В указанном случае пользование остатком средств на счете оплачивается путем осуществления расчетно - кассового обслуживания и наоборот. -------------------------------- <*> См., например: Гражданское право. Ч. П. Учебник / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. М., 1997. С. 455. Отсюда следует, что договор банковского счета во всех случаях должен считаться возмездным. Вопрос о том, можно ли признать договор банковского счета публичным, по-разному решается в литературе. По мнению одних авторов, указанный договор можно считать публичным <*>. Другие полагают, что он таковым не является <**>. Имеется промежуточная точка, согласно которой публичность договора появляется в тех случаях, когда клиентом является гражданин. Соответственно договор банковского счета с юридическим лицом не рассматривается в качестве публичного. -------------------------------- <*> Олейник О.М. Основы банковского права. Курс лекций. М.: Юристъ, 1997. С. 246; Е.А. Суханов. Банковский счет. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая: Текст, комментарии, алфавитно - предметный указатель. М., 1996. С. 459 - 460. <**> Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М., 1997. С. 203 - 204. Павлодский Е.А. Кредитно - расчетные отношения по новому Гражданскому кодексу. Дело и право. 1996. N 11. С. 23; Сарбаш С.В. Договор банковского счета. М.: Статут, 1999. С. 19. Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - М.: Издательство "Статут", 2001 (издание 3-е, стереотипное).Представляется правильным мнение тех авторов, которые договор банковского счета публичным не считают. Для такого вывода имеются следующие формальные основания. Ст. 426 ГК РФ содержит два признака публичного договора. Во-первых, коммерческая организация обязана заключить такой договор по требованию потребителя при наличии у нее соответствующих возможностей. Во-вторых, цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей. Первый признак публичного договора в правовом режиме договора банковского счета имеется (п. 2 ст. 846 ГК РФ), а второй отсутствует. Таким образом, de lege lata нет оснований для отнесения договора банковского счета к числу публичных. § 2. Элементы договора банковского счета Сторонами договора банковского счета являются банк (другая кредитная организация) и клиент. Банк (другая кредитная организация) - любая кредитная организация, получившая лицензию Банка России на право осуществления им банковских операций, а также сам Центральный банк Российской Федерации. Клиент - любое лицо (государство, российские и иностранные юридические и физические лица, лица без гражданства), которое пользуется услугами банка по открытию и ведению счетов и совершению расчетных операций. Объектом договора банковского счета являются действия банка, на которые вправе притязать клиент, - осуществление расчетных сделок, ведение счета и оплата его остатка. Законодательство о договоре банковского счета не содержит каких-либо специальных правил относительно его формы. Следовательно, необходимо исходить из общих норм ГК РФ о письменной форме сделок юридических лиц между собой и с гражданами (п. 1 ст. 161 ГК РФ). Договор банковского счета на практике оформляется, как правило, двумя способами: путем составления и подписания договора в виде единого документа и без такого документа. Отсутствие договора банковского счета в виде единого документа, подписанного сторонами, не означает отсутствия договорных отношений. Подача клиентом заявления об открытии счета является офертой, а разрешительная надпись руководителя банка - акцептом. Срок не является необходимым условием договора банковского счета, который может быть и бессрочным. Однако по заявлению одной из сторон договора срок может стать его существенным условием, если на этот счет достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ). В последнем случае истечение срока прекращает договор без судебного решения. Содержание договора банковского счета составляют следующие права и обязанности сторон. По договору банковского счета банк обязан вести счет клиента, своевременно и правильно совершать по поручению клиента расчетно - кассовые операции, платить клиенту за остаток средств на его счете и хранить банковскую тайну. Обязанность банка вести счет клиента в законодательстве именуется иначе. В соответствии с п. 1 ст. 845 ГК РФ банк обязуется зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства. Однако редакция указанной статьи ГК РФ не в полной мере отражает содержание рассматриваемой обязанности банка. В части II "Характеристика счетов" Правил ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации, N 61, утв. Центральным банком Российской Федерации 18 июня 1997 г., содержится, например, описание операций, проводимых по счету N 407 "Счета негосударственных предприятий": "В кредит счетов зачисляются суммы, поступающие указанным предприятиям, организациям. По дебету счетов отражаются суммы, списываемые со счетов..." Таким образом, банк обязан не только зачислять, но и списывать средства со счета клиента. Иными словами, банк обязан учитывать непрерывно меняющийся остаток денежных средств, или, используя употребляемый на практике термин, - "вести счет клиента". Обязанность банка по своевременному и правильному совершению расчетно - кассовых операций <*> заключается в соблюдении им сроков и порядка осуществления указанных действий, установленных законодательством. При заключении договора банковского счета банк обязуется осуществлять расчетно - кассовые операции не в какие-то определенные сроки и/или в заранее установленном объеме, а по мере необходимости. Иными словами, обязательство банка заключается в том, чтоб не отказываться от выполнения расчетных и кассовых операций в интересах клиента, если в будущем у последнего возникнет такая потребность. Вместе с тем обязанность банка выполнить конкретную расчетную или кассовую операцию возникает не всегда, а только в случае выполнения клиентом соответствующих требований. Так, в соответствии с п. 2.3 Положения ЦБ РФ от 25 ноября 1997 года N 5-П "О проведении безналичных расчетов кредитными организациями в Российской Федерации" <**> в день принятия от клиента платежного поручения у кредитной организации возникает перед ним обязательство перечислить денежные средства по назначению с корреспондентского счета (субсчета), иных счетов, открытых для проведения расчетных операций, при соблюдении клиентом следующих условий: -------------------------------- <*> Расчетные операции охватывают действия банка по осуществлению безналичных расчетов, т.е. по выполнению поручений клиента о производстве платежей и зачислении сумм, поступающих на его счет. Указанные действия выполняются банками без передачи наличных денег путем совершения записей по счетам и, как правило, направлены на прекращение денежных обязательств клиента перед банком и третьими лицами, а также последних перед клиентом. Вместе с тем имеются расчетные операции, которые не преследуют такой цели, например, при переводе соответствующих сумм с одного, принадлежащего клиенту счета на другой его счет. Кассовые операции - это действия банка по приему от клиента наличных денег, их пересчет и выдача наличных денег со счета. <**> Вестник Банка России. 1997. N 81. 1) правильного указания реквизитов плательщика, получателя денежных средств, обязательных для операций по перечислению средств; 2) наличия на его счете денежных средств в сумме, достаточной для исполнения принятого расчетного документа. Необходимость предоставления банку плательщика (или другому банку, исполняющему поручение о переводе средств) соответствующего денежного возмещения подтверждена арбитражной практикой <*>. -------------------------------- <*> См.: Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 06.08.96 N 666/96 // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ, 1966. N 10. С. 94 Условия выполнения банком расчетных операций, изложенные в Положении ЦБ РФ от 25 ноября 1997 г. N 5-П, можно сформулировать в более общем виде следующим образом. Банк обязан совершать по требованию клиента операции по выдаче средств со счета и осуществлению кредитовых переводов (расчеты платежными поручениями) или расчеты аккредитивами: 1) при наличии остатка на счете, достаточного для выполнения соответствующей операции; 2) при соответствии поручения клиента законодательству и договору банковского счета. Банк обязан совершить по требованию клиента операцию по осуществлению дебетового перевода (инкассовые операции) при соответствии поручения клиента законодательству и договору банковского счета. При этом нет оснований для вывода о том, что договор банковского счета или расчетные сделки являются условными сделками. Под условиями выполнения банком расчетных операций, перечисленными в Положении ЦБ РФ от 25 ноября 1997 г. N 5-П, понимается выполнение клиентом некоторых встречных обязанностей по договору банковского счета. Поэтому в том случае, когда он их не выполняет, банк имеет право задержать исполнение (ст. 406 ГК РФ, п. 3 ст. 405 ГК РФ). Своевременное и правильное осуществление расчетных операций заключается в соблюдении банком установленных законодательством и договором сроков, очередности и оснований платежей. В рамках договора банковского счета применяются сроки осуществления операций по счету, которые определяются в соответствии со ст. 849 ГК РФ и ст. 31 Закона о банках и банковской деятельности. В соответствии с п. 1 ст. 849 ГК РФ банк обязан зачислять адресованные клиенту средства не позднее дня, следующего за датой поступления в банк соответствующего расчетного документа. Банк обязан по распоряжению клиента выдавать или перечислять со счета денежные средства клиента не позже дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего платежного документа, если иные сроки не предусмотрены законом, изданными в соответствии с ним банковскими правилами или договором банковского счета. Под термином "день", использованным в ст. 849 ГК РФ, следует понимать "банковский" или "операционный" день, т.е. часть рабочего времени банка, когда он осуществляет соответствующие операции. Начало течения сроков совершения операций по счету определяется моментом поступления в банк документов, установленных банковскими правилами, которые позволяют банку правильно произвести записи по счету клиента. Конкретные виды документов определяются по-разному в зависимости от формы расчетов и способа передачи информации о платежах (бумажные или электронные расчеты). Не позднее дня, следующего за датой поступления соответствующего расчетного документа, банк обязан начать выполнение поручения клиента о безналичном перечислении средств путем: а) списания средств со счета, б) отправки расчетных документов в другой банк для завершения соответствующей операции. Установленные ст. 849 ГК РФ сроки выдачи и перечисления денег могут быть увеличены или уменьшены законом, банковскими правилами. Договором банковского счета, а также платежным документом (ст. 31 Закона о банках и банковской деятельности). В связи с этим п.5 Положения о порядке проведения операций по списанию средств с корреспондентских счетов (субсчетов) кредитных организаций, утв. Приказом ЦБ РФ от 01.03.96 N 02-52, клиентам рекомендовано представлять в кредитную организацию расчетные документы с указанием срока платежа. Если он не проставлен, то сроком платежа считается дата принятия документа от клиента. Очередность платежей - определенная законодательством последовательность списания средств с банковских счетов по нескольким расчетным документам, срок оплаты которых уже наступил. Ст. 855 ГК РФ устанавливает два правила определения очередности платежей со счетов, принадлежащих как клиентуре, так и кредитным организациям. Первое относится к тем случаям, когда остаток на счете позволяет полностью рассчитаться по всем предъявленным требованиям. В этой ситуации предъявленные к счету документы должны оплачиваться в порядке календарной очередности платежей, т.е. в порядке их поступления в банк плательщика (наступления сроков платежа). Исключения из этого правила могут быть предусмотрены законом, который пока отсутствует. Второе правило применяется при недостаточности средств на счете плательщика для удовлетворения всех предъявленных к нему требований. Для этого случая ст. 855 ГК РФ устанавливает шесть групп очередности платежей. Постановление Конституционного Суда РФ от 23 декабря 1997 г. N 21-П "По делу о проверке конституционности пункта 2 статьи 855 Гражданского кодекса Российской Федерации и части шестой статьи 15 Закона Российской Федерации "Об основах налоговой системы в Российской Федерации" в связи с запросом Президиума Верховного Суда Российской Федерации" признало не соответствующим Конституции (ч. 1 ст. 19) положение абз. 4 ст. 855 ГК РФ. Следовательно, эта норма не должна применяться, а в п. 2 ст. 855 ГК РФ остается не шесть, а пять групп очередности платежей: т.е. четвертая, пятая и шестая очереди стали соответственно третьей, четвертой и пятой. Очередность платежей, установленная ст. 855 ГК РФ, применяется только при осуществлении безналичных расчетов, в т.ч. при обращении взыскания на безналичные денежные средства должника, которое осуществляется через банк. При обращении взыскания на имущество должника через судебного пристава - исполнителя применяется очередность, установленная ст. 78 Федерального закона от 21 июля 1997 г. "Об исполнительном производстве" <*>. -------------------------------- <*> Собрание законодательства РФ. 1996 г. N 3. Ст. 140 При наличии нескольких счетов плательщика в одном и том же банке очередность платежей, установленная ст. 855 ГК РФ, применяется по каждому счету в отдельности. По общему правилу основанием списания средств со счета для банка является либо прямое распоряжение владельца счета (п. 1 ст. 854 ГК РФ), либо его согласие (акцепт) (ст. 874 ГК РФ). В соответствии с п. 3 ст. 845 ГК РФ банк не вправе определять и контролировать направления использования денежных средств клиента и устанавливать другие не предусмотренные законом или договором банковского счета ограничения его права распоряжаться денежными средствами по своему усмотрению. Однако указанное право может быть ограничено законом. Частным случаем такого ограничения является норма п. 2 ст. 854 ГК РФ. Она допускает возможность списания денежных средств, находящихся на счете, без распоряжения (согласия) клиента по решению суда, а также в случаях, определенных законом. Обязанность банка платить клиенту за остаток на счете сформулирована в ст. 852 ГК РФ. Указанная норма устанавливает презумпцию существования такой обязанности банка. Однако в договоре банковского счета может быть предусмотрено, что проценты за остаток средств на счете не начисляются. Вознаграждение, причитающееся клиенту, исчисляется, как правило, в виде процентов годовых. Сумма вознаграждения зачисляется на счет клиента ежеквартально. В договоре может быть иной период начисления и выплаты процентов. Когда в договоре не определен размер вознаграждения за остаток на счете, величина процентной ставки за пользование средствами клиента определяется в размере процентов, уплачиваемых банком по вкладам до востребования (ст. 838 ГК РФ). При наличии встречных платежных обязательств банка и клиента обязательство по начислению и выплате процентов на остаток счета может быть прекращено зачетом (ст. 853 ГК РФ). Обязанность хранить банковскую тайну <*> возлагается на банк или другую кредитную организацию в качестве одного из условий договора банковского счета, предусмотренного законом (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Однако круг субъектов, обязанных обеспечивать соблюдение правового режима охраны информации, называемого банковской тайной, значительно шире. Это кредитные, аудиторские организации и Центральный банк Российской Федерации. Кредитные организации гарантируют тайну сведений о счетах и вкладах, операциях по счетам и вкладам, сведений о своих клиентах (п. 1 ст. 857 ГК РФ) и корреспондентах, а также иной информации, устанавливаемой кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону (ст. 26 Закона о банках). -------------------------------- <*> Под термином "банковская тайна" следует понимать особый правовой режим информации о клиентах, определенной законом, которая стала известна банку в силу осуществления им банковской деятельности. Этот правовой режим обязывает банк не разглашать полученные сведения, а также определяет порядок и условия предоставления банком указанной информации третьим лицам без согласия своих клиентов. Таким образом, объектом охраны являются сведения о личности клиента, об их операциях и состоянии счета. Следовательно, кредитная организация не обязана хранить в тайне сведения о контрагентах своих клиентов, а также другую информацию, не имеющую непосредственного отношения к банковскому счету (кроме сведений о клиенте), если она специально не взяла на себя такие обязательства. Таким образом, российское законодательство исходит из узкого понятия банковской тайны. В законодательстве других стран нередко используется иной подход. В соответствии со ст. 378 Уголовного кодекса Франции врачи, хирурги, другие медицинские работники, в том числе фармацевты, акушерки, а также иные лица, обладающие различной конфиденциальной информацией, которая им была доверена в силу исполнения ими постоянно или временно своих профессиональных или функциональных обязанностей, и разгласившие эти сведения при отсутствии ситуации, когда закон или обстоятельства обязывали их к этому, наказываются лишением свободы на срок от одного до шести месяцев и штрафом от 500 до 15000 франков. К иным лицам, являющимся специальными субъектами преступления, предусмотренного ст. 378 Уголовного кодекса Франции, наряду с сотрудниками учреждений социального обеспечения, присяжными заседателями, представителями власти и их помощниками (главным образом полицейскими), сотрудниками налоговой администрации, почтовыми служащими, нотариусами, адвокатами, священниками, судебная практика относит также банкиров <*>. Таким образом, французское законодательство понимает банковскую тайну достаточно широко и в отличие от Российской Федерации распространяет этот правовой режим на любую информацию, которая стала известна банку в связи с осуществляемой им деятельностью. Представляется, что такой подход больше соответствует задаче охраны интересов любых лиц, которые так или иначе сталкиваются с банками. -------------------------------- <*> Code penal/ commente par Wilfrid Jeandidier. Paris, 1989. Y. 269, 270. Перечень операций по счету, на которые распространяется действие банковской тайны, определяется в соответствии со ст. 848 ГК РФ. Тайна распространяется и на движение средств по счету (размер, время и сумма поступления или изъятия, от кого и по каким основаниям поступают суммы и пр.). Сведения, составляющие банковскую тайну, должны быть получены кредитной организацией в процессе осуществления ею банковских операций и других сделок, предусмотренных ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности. Каких-либо пределов для распространения правового режима банковской тайны на иные сведения (ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности) федеральное законодательство не содержит. Однако учитывая, что банковская тайна представляет собой особую разновидность коммерческой тайны, в этом случае следует руководствоваться Постановлением Совета Министров РФ от 5 декабря 1991 г. N 35 "О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну" <*>. Требования указанного нормативного акта следует также учитывать при определении объема информации, включаемой в понятие "сведения о клиентах и корреспондентах". Сюда могут относиться любые данные о правовом, социальном, семейном и т.п. положении клиента, кроме тех, которые перечислены в Постановлении Совета Министров РФ от 5 декабря 1991 г. N 35. Например, информация о наличии у клиента несовершеннолетнего ребенка, на содержание которого он регулярно переводит деньги, должна быть включена в понятие банковской тайны. -------------------------------- <*> СП РФ. 1992. N 12. Ст. 7. Помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 857 ГК РФ, Банк России не вправе разглашать данные о счетах, вкладах, конкретных сделках и операциях, полученных им из отчетов кредитных организаций или в результате исполнения лицензионных, надзорных и контрольных функций, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Аудиторские организации не вправе раскрывать третьим лицам сведения об операциях, счетах и вкладах кредитных организаций, их клиентов и корреспондентов, полученные в ходе проводимых ими проверок, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Конкретный перечень лиц, обязанных сохранять банковскую тайну, включает в себя всех служащих перечисленных организаций, независимо от их должности и от того, входит ли работа с охраняемыми сведениями в круг их непосредственных служебных обязанностей. Если о банковских операциях узнает частное лицо (из разговоров, писем и т.п.), то оно не обязано соблюдать тайну. Пределы раскрытия банковской тайны (порядок и условия предоставления указанной информации кредитными организациями, Центральным банком Российской Федерации и аудиторскими организациями третьим лицам без согласия клиентов) определяется законодательством. В соответствии с п. 2 ст. 857 ГК РФ и ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются им самим (а также их представителям), судам и арбитражным судам (судьям), Счетной палате РФ, органам государственной налоговой службы и налоговой полиции, таможенным органам РФ - в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а также с согласия прокурора, - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве. Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной организацией им самим (а также их представителям), судам, а при наличии согласия прокурора - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве. Справки по счетам и вкладам в случае смерти их владельцев выдаются лицам, указанным владельцем счета или вклада в сделанном кредитной организации завещательном распоряжении, нотариальным конторам - по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков, а в отношении счетов иностранных граждан - иностранным консульским учреждениям. Учитывая, что следственные органы могут получать сведения, составляющие банковскую тайну, при наличии возбужденного уголовного дела, исключается представление информации на основании ст. 109 УПК, ст. 11 Закона РФ от 18 апреля 1991 г. "О милиции" <*>. -------------------------------- <*> Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета РСФСР. 1991. N 16. Ст. 503. Условия предоставления таможенным органам сведений о юридических лицах, которые включены в понятие банковской тайны, определяются п. 6 Положения о Государственном таможенном комитете РФ, утв. Указом Президента РФ от 25 октября 1994 года N 2014 <*>, и ст. 336 ТК РФ. Должностное лицо таможенного органа Российской Федерации, в производстве или на рассмотрении которого находится дело о нарушении таможенных правил, вправе истребовать документы, необходимые для производства по делу или его рассмотрения. -------------------------------- <*> Собрание законодательства РФ. 1994. N 27. Ст. 2855. В числе органов и должностных лиц, которым должны быть предоставлены сведения, составляющие банковскую тайну, отсутствуют судебные приставы - исполнители. В соответствии с п. 3 ст. 46 Федерального закона от 21 июля 1997 г. "Об исполнительном производстве" <*> они вправе получать интересующие их сведения через налоговые органы. -------------------------------- <*> Собрание законодательства РФ. 1997. N 30. Ст. 3591. За разглашение банковской тайны Банк России, кредитные и аудиторские организации могут быть привлечены к ответственности в форме возмещения убытков. Их должностные лица и иные работники несут уголовную ответственность (ст. 183 УК РФ). Кроме того, клиент вправе потребовать возмещения морального вреда в порядке, предусмотренном ст. ст. 151 и 152 ГК РФ. По договору банковского счета клиент обязан: платить банку вознаграждение за расчетно - кассовое обслуживание; предоставлять банку денежное покрытие для осуществления расчетно - кассовых операций. В соответствии с п. 1 ст. 851 ГК РФ в случаях, предусмотренных договором банковского счета, клиент оплачивает услуги банка по совершению операций с денежными средствами, находящимися на счете. Расчетно - кассовое обслуживание клиента на практике осуществляется, как правило, возмездно. Договор банковского счета должен определять его размер. В противном случае клиент обслуживается безвозмездно. Банк, как правило, компенсирует свои издержки по бесплатному обслуживанию за счет более низких процентных ставок за остаток на счете. В соответствии со ст. 30 Закона о банках и банковской деятельности стоимость банковских услуг должна быть обязательно указана в договоре клиента с банком, что не согласуется со ст. 851 ГК РФ. В соответствии с п. 2 ст. 3 ГК РФ в этом случае применяется норма ГК РФ. В соответствии с Положением Банка России от 8 декабря 1997 г. N 7-П "О порядке расчета и взимания платы за расчетные услуги Банка России" <*> введена плата за расчетные услуги, оказываемые Банком России кредитным организациям и другим клиентам этого банка. -------------------------------- <*> Вестник Банка России. 1997. N 86. Далее - Положение ЦБ РФ N 7-П. Плата за расчетные услуги не взимается в следующих случаях: 1) за перевод работодателями членских профсоюзных взносов из заработной платы работников в соответствии с коллективным договором (соглашением) (п. 3 ст. 28 Федерального закона от 12 января 1996 г. "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях <*> деятельности"); -------------------------------- <*> Собрание законодательства РФ. 1996. N 3. Ст. 148. 2) при проведении расчетных операций клиентами Банка России, не являющимися кредитными организациями и находящимися на обслуживании Банка России в соответствии со ст. 47 Закона о Банке России (Положение ЦБ РФ N 7-П); 3) при перечислении средств бюджетов различных уровней и государственных внебюджетных фондов при условии, что средства перечисляются со счетов распорядителей средств бюджетов и государственных внебюджетных фондов, открытых в учреждениях Банка России (Положение ЦБ РФ N 7-П); 4) при осуществлении расчетных операций по корреспондентским счетам ликвидационных комиссий кредитных организаций, у которых отозваны лицензии на совершение банковских операций (Положение ЦБ РФ N 7-П); 5) при осуществлении расчетных операций кредитных организаций с Банком России, связанных с перечислением средств: в обязательные резервы; по размещению в депозиты; по возврату кредитов и уплате процентов за кредиты; в пользу Банка России; на получение наличных денежных средств (в т.ч. при депонировании средств в учреждениях Банка России на получение наличных денег) (Положение ЦБ РФ N 7-П); 6) при исполнении поручений налогоплательщика, налогового агента или иного обязанного лица на перечисление налога в соответствующие бюджеты (внебюджетные фонды), а также решение налогового органа о взыскании налога за счет денежных средств налогоплательщика или иного обязанного лица (ст. 60 Налогового кодекса РФ). При наличии встречных платежных обязательств в отношении обязанности клиента произвести оплату услуг по расчетно - кассовому обслуживанию в силу ст. 853 ГК РФ может применяться зачет взаимных требований. Обязанность предоставлять банку денежное покрытие для осуществления расчетно - кассовых операций исполняется клиентом путем пополнения счета за счет различных источников (переводы третьих лиц, внесение наличных денег в случаях, допускаемых законодательством и т.п.) <*>. При этом клиент не обязан все свои деньги инвестировать именно на банковский счет, что не всегда выгодно. Однако он должен обеспечить наличие на счете остатка, достаточного для беспрепятственного осуществления банком расчетных и кассовых операций. -------------------------------- <*> На профессиональном языке банковских работников указанные действия называются "подкреплением" счета. Невыполнение указанной обязанности может повлечь за собой право банка отказать в осуществлении расчетно - кассовых операций. § 3. Ответственность по договору банковского счета Ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора банковского счета предусмотрена ст. 856 ГК РФ. Она применяется к банку не за все нарушения правил совершения расчетных операций, а только за те из них, которые непосредственно связаны с осуществлением операций по счету клиента. Ответственность за ненадлежащее перечисление банком безналичных денег со счета на счет регулируется правилами о соответствующих формах расчетов (см. ст. 862, 866, п. 3 ст. 874, ст. 885 ГК РФ). Ответственность по ст. 856 ГК РФ может наступить за следующие виды нарушений: а) несвоевременное зачисление банком денежных средств (т.е. произведенное с нарушением сроков, установленных ст. 849 ГК РФ), причитающихся владельцу счета и поступивших на корреспондентский счет банка плательщика вместе с документами, определяющими получателя платежа. Частным случаем несвоевременного зачисления является ситуация, когда причитающиеся владельцу счета средства вообще не были зачислены на его счет ("незачисление" средств). Если спорная сумма по ошибке оказалась на счете другого лица, то данные действия следует квалифицировать как незачисление денег на счет получателя; б) необоснованное списание средств со счета, под которым следует понимать, например, бесспорное (безакцептное) списание по неправильно оформленному расчетному документу, при отсутствии расчетного документе или списание большей суммы, чем указано в расчетном документ, и т.п. При этом неустойка должна начисляться со дня, когда банк необоснованно списал средства, и до их восстановления на счете, по учетной ставке ЦБ РФ на день восстановления средств на счете. Если требование удовлетворяется в судебном порядке, то ставка процента может быть определена на день либо предъявления иска, либо вынесения решения; в) невыполнение указаний клиента о перечислении денежных средств со счета, по которым следует понимать: при внутрибанковских расчетах - отсутствие факта зачисления переводимых средств на счет получателя в срок, установленный ст. 849 ГК РФ; при межбанковских расчетах - отсутствие факта передачи расчетных документов в банк - посредник (или банк получателя платежа при наличии прямых корреспондентских отношений между банками) вместе с соответствующим денежным покрытием в течение сроков, установленных ст. 849 ГК РФ. За указанные нарушения банк должен уплатить клиенту проценты в порядке и размере, предусмотренных ст. 395 ГК РФ. Арбитражная практика исходит из того, что предусмотренная ею ответственность по форме является законной неустойкой <*>. Отсюда следует сделать вывод, что условие договора банковского счета об исключении такой ответственности либо об уменьшении ее размера в силу п. 2 ст. 332 ГК РФ недействительно. -------------------------------- <*> См. п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 октября 1998 г. N 13/14 "О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами". Согласно ст. 395 ГК РФ размер процентов определяется существующей в месте жительства (нахождения) кредитора учетной ставкой банковского процента. Судебная практика понимает под "учетной ставкой банковского процента" процентную ставку ЦБ РФ за пользование централизованными кредитными ресурсами (ставку рефинансирования). Однако она установлена только для рублевых обязательств. При нарушении банком договора валютного счета размер процентов определяется на основании публикаций в официальных источниках информации о средних ставках банковского процента по краткосрочным валютным кредитам, предоставляемым в месте нахождения кредитора. Если отсутствуют и такие публикации, размер подлежащих взысканию процентов устанавливается на основании предоставляемой истцом в качестве доказательства справки одного из ведущих банков в месте нахождения кредитора, подтверждающей применяемую им ставку по краткосрочным валютным кредитам (п. 52 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"). Пунктом 8 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 19 апреля 1999 г. N 5 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета" установлено, что в случае просрочки исполнения банком платежного поручения клиента последний вправе до момента списания денежных средств с корреспондентского счета банка плательщика отказаться от исполнения указанного поручения и потребовать восстановления непереведенной по платежному поручению суммы на его счете. Если убытки, причиненные владельцу счета в связи с нарушениями, перечисленными в ст. 856 ГК РФ, превышают сумму причитающейся ему неустойки, то клиент вправе требовать от банка возмещения убытков в части, превышающей эту сумму <*>. -------------------------------- <*> См. п. 7 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 19 апреля 1999 г. N 5 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета" // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1999. N 7. С. 7. Арбитражная практика не допускает одновременного взыскания с должника неустойки и процентов за пользование чужими денежными средствами, предусмотренных ст. 395 ГК РФ <*>. Поэтому с банка, допустившего рассмотренные выше нарушения, нельзя одновременно взыскать указанную в комментируемой статье неустойку и проценты за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ). -------------------------------- <*> См., например: Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 08.07.97 N 1387/97 // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1997. N 10. С. 53; п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 октября 1998 г. N 13/14 "О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами". § 4. Правовая природа договора банковского счета В дореволюционной правовой литературе и в работах по праву первых лет советской власти договор банковского счета рассматривался как разновидность бессрочного вклада. Такая точка зрения высказана, например, Г.Ф. Шершеневичем: "Бессрочные вклады, по которым вкладчик вправе затребовать свой капитал во всякое время, разделяются... на: а) вклады по востребованию (on call) и б) вклады на текущий счет. С юридической стороны различий между ними нет, но с точки зрения банковой техники различие существует: а) вклад по востребованию удостоверяется документным свидетельством, вклад на текущий счет - расчетной книжкой; б) вклад по востребованию возвращается сразу и полностью; вклад на текущий счет возвращается по частям, по мере и в мере затребований, и с возможностью пополнения; в) вклады по востребованию предполагают предупреждение за 3, 5, даже 8 дней; вклады на текущий счет выдаются в момент затребования; г) проценты при вкладах по востребованию исчисляются обыкновенно по месяцам; проценты по вкладам на текущий счет вычисляются по дням" <*>. Аналогично рассуждает М.М. Агарков в работе 1929 года: "Бессрочные вклады, в том числе вклады на текущие счета, следует рассматривать как иррегулярную поклажу" <**>. Аналогичный подход можно встретить и в современной научной литературе <***>. Таким образом, договор банковского счета, как бы он ни назывался (договор текущего либо расчетного счета), рассматривался как разновидность договора банковского вклада, которая предполагает прием и выдачу вклада по частям, в том числе в пользу третьих лиц. -------------------------------- <*> Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. СПб., 1908. С. 481. <**> Агарков М.М. Основы банкового права. Учение о ценных бумагах. М.: Издательство БЕК. 1994 (по изданию 1929 г.). С. 71. <***> Новоселова Л.А. Проблемы гражданско - правового регулирования расчетных отношений. Докторская диссертация. М., 1997. С. 31. Изложенный взгляд на договор банковского счета не является случайным, так как исторически договор банковского счета действительно возник из вклада до востребования. Однако постепенно банки стали кассирами своих клиентов, осуществляющими платежи третьим лицам и получающими от них суммы, причитающиеся их клиентам. Посредством дебетовых и кредитовых записей на счетах стал осуществляться денежных оборот. Возникли специальные институты, осуществляющие эти операции, - жиробанки ("giro" в переводе с греческого означает "круг") <*>. В результате появилась особая категория вкладов до востребования, которые стали открываться специально для осуществления расчетов. Их стали называть по-разному: расчетные, текущие или банковские счета. Соответственно изменилась правовая цель таких договоров. Так, Даниэль Гюггеньем пишет, что когда клиент открывает счет, он предполагает, что банк будет производить платежи. Следовательно, юридическая природа этого счета может быть определена как договор поручения общего характера, заключенный на длительный срок <**>. -------------------------------- <*> Роде Э. Банки, биржи, валюты современного капитализма. М., 1986. С. 13. <**> Guggenhiem Daniel. Les contrats de la pratique bancaire Suisse. Geneve. 1981. P. 223. Указанные изменения юридической цели вкладов до востребования привели к переосмыслению конструкции договора банковского (расчетного, текущего) счета и в отечественной правовой науке. По-прежнему признавая остаток счета как разновидность вклада (займа) клиента, Е.А. Флейшиц в 1956 году уже не рассматривала расчетные операции только как способ возврата (приема) этого вклада. Она увидела в них самостоятельный вид расчетных отношений: "Правоотношения, возникающие из договора расчетного счета, распадаются на две тесно связанные между собою группы: первые - отношения, образующие "хранение" в Госбанке эксплуатационных средств социалистических организаций, вторые - расчетные отношения" <*>. В результате ею был предложен взгляд на правовую природу договора банковского счета как сложную совокупность самостоятельных договоров, объединяемых расчетным счетом <**>. Разновидностью этой же позиции является характеристика договора банковского счета как договора смешанного типа, сочетающего элементы договора займа, поручения и комиссии <***>. -------------------------------- <*> Флейшиц Е.А. Расчетные и кредитные правоотношения. М., 1956. С. 75. <**> Флейшиц Е.А. Расчетные и кредитные правоотношения. М., 1956. С. 80. <***> Ефимова Л.Г. Банковское право. Учебное и практическое пособие. 1994. С. 106. Взгляд на правовую природу договора банковского счета как на сложную совокупность самостоятельных договоров или элементов этих договоров имеет ряд существенных недостатков. Почти сразу стало очевидно, что все элементы договора банковского счета, во-первых, не вполне вписываются в родовые конструкции договора займа, хранения и поручения, и во-вторых, тесно взаимосвязаны и взаимообусловлены: остаток на счете служит возмещением расходов банка по совершению им расчетных операций; в результате совершения расчетных операций изменяется остаток счета. Первое из указанных обстоятельств было отмечено уже самой Е.А. Флейшиц: "В договоре расчетного счета либо вовсе нет перехода права собственности, либо этот переход не имеет определяющего значения... Но в отличие от займа этот договор не реальный, а консенсуальный... Таким образом, договор вклада, составляющий часть договора расчетного счета, сохраняет две черты договора займа: 1) сумма "займа" поступает в распоряжение "заемщика" и 2) "заемщик" обязан вернуть сумму "займа" по законному требованию "заимодавца" <*>. -------------------------------- <*> Флейшиц Е.А. Расчетные и кредитные правоотношения. М., 1956. С. 83 - 84. По мнению Е.С. Компанеец и Э.Г. Полонского, "взгляд на договор расчетного счета как на сочетание договоров займа, хранения и поручения неверен потому, что ни один их этих договоров не может быть отождествлен с договором расчетного счета; нельзя также считать, что договор расчетного счета - это комплекс указанных договоров... Иррегулярная поклажа имеет черты сходства с займом: объект договора - вещи, определяемые родовыми признаками. Но цель заключения этих договоров различна: при иррегулярной поклаже взявший родовые вещи не берет у депонента взаймы, а сам оказывает ему услугу. При возмездном хранении сдавший вещь на хранение платит вознаграждение хранителю, а по договору расчетного счета банк в некоторых случаях платит проценты владельцу счета. Заем и безвозмездное хранение - договоры односторонние; договор расчетного счета - двусторонний. Нельзя также сводить договор расчетного счета к договору поручения, так как поручение лежит в основе не расчетного счета, а тех операций, которые совершаются на базе расчетного счета" <*>. Я.А. Куник подверг сомнению возможность применения конструкции договора займа при регулировании отношений по договору банковского вклада (аналогично - к отношениям по "хранению" средств на банковском счете). Он считает, что вряд ли правомерно определять природу денежного вклада хозоргана в банке как отношения займа. По договору займа, по мнению указанного автора, вещи переходят в собственность заемщика, чего нет при внесении вклада, т.е. характерной особенностью договора займа является переход вещей в собственность заемщика. Так как вклады в банк вносятся в безналичном порядке, то при этом нет в наличии материальных вещей, в данном случае - денег, которые могли бы перейти в собственность банка <**>. -------------------------------- <*> Компанеец Е.С., Полонский Э.Г. Применение законодательства о кредитовании и расчетах. М., 1967. С. 210 - 211. <**> Куник Я.А. Кредитные и расчетные отношения в торговле. М. 1970. С. 204. Указанные и другие аналогичные соображения привели к появлению взгляда на правовую природу договора банковского счета как на самостоятельный гражданско - правовой договор <*>. Несколько иную позицию занимает О.М. Олейник. Она считает договор банковского счета самостоятельным договором, поскольку он сочетает в неразрывном единстве частно - правовые и публично - правовые черты <**>. -------------------------------- <*> Шкундин З.И. О юридической природе расчетного счета. - Советское государство и право. 1950. N 5. С. 40 - 41; Компанеец Е.С., Полонский Э.Г. Применение законодательства о кредитовании и расчетах. М., 1967. С. 208 - 210; Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975. С. 702; Поленина С.В. Правовые формы иногородних расчетов между социалистическими организациями. Автореф. диссертации, канд. юридических наук. М., 1953. С. 8 - 9. <**> Олейник О.М. Основы банковского права. Курс лекций, Institutiones. М.: Юрист, 1997. С. 246 - 250. Последняя точка зрения была подвергнута критике в части первой настоящей работы. Поэтому здесь она обсуждаться не будет. Рассмотрим, можно ли считать договор банковского счета как договор, сочетающий элементы различных гражданско - правовых конструкций, либо он является самостоятельным договором. Для этого проанализируем отношения, связанные с остатком средств на счете, и отношения по осуществлению банком безналичных расчетов, которые входят в состав договора банковского счета. Банк занимается деятельностью по привлечению средств на счета не затем, чтобы их хранить. Он намеревается использовать полученные средства в качестве кредитных ресурсов. На первый взгляд конструкция договора хранения здесь неприменима так же, как и в отношении банковского вклада. Однако цель, которую преследует банк, привлекая чужие денежные средства, вступает в противоречие с целью, которую преследует клиент, открывая банковский счет: средства, помещенные на счет, должны быть всегда в распоряжении клиента, ибо их основная задача - служить денежным покрытием по расчетным сделкам. Вначале практика, а затем законодательство постепенно нашли выход из указанного выше конфликта интересов. В соответствии с п. 2 ст. 845 ГК РФ банк может использовать имеющиеся на счете денежные средства, гарантируя право клиента беспрепятственно распоряжаться этими средствами. Поэтому выдача кредита за счет средств на счетах осуществляется в особом порядке. Если бы отношения по поводу остатка средств на счете можно было бы рассматривать как договор займа, то выдача кредита должна была бы сопровождаться уменьшением остатка средств на счете клиента. Между тем этого не происходит. Как известно, банк выдает кредиты за счет общих пассивов. Проще говоря, выдача кредита заемщику осуществляется за счет всех собранных банком денег обезличенно, без уменьшения остатков средств на счетах конкретных клиентов. И только правила бухгалтерского учета и составления баланса не позволяют банку выдать кредитов больше, чем он собрал средств: статьи актива и пассива бухгалтерского баланса банка должны совпадать. Вот что по этому поводу сказано в Российской банковской энциклопедии: "В экономически развитых странах большая часть денег создается посредством расширения кредита коммерческих банков. В большинстве случаев, при выдаче ссуды, деньги переводятся заемщику на текущий счет, распоряжаться которым можно посредством чека. Чековые счета являются частью объема предлагаемых денег, поэтому в момент предоставления ссуды денежное предложение в стране увеличивается. Этот процесс также называют депозитно - чековой эмиссией. При норме обязательных резервов по текущим вклада - 10% клиент вносит наличными на счет банка N 1100 тыс. долл. Банк N 1 может выдать ссуду другому клиенту в размере избыточных резервов 90 тыс. долл., а 10 тыс. долл. уйдут в обязательные резервы. Количество денег при этом увеличится со 100 до 190 тыс. долл., т.е. 90 тыс. долл. созданы банком N 1. Заемщик расплачивается этими деньгами со своим поставщиком, который кладет эти 90 тыс. долл. на текущий счет в банке N 2. Теперь банк N 2 может выдать кредит своему клиенту в размере избыточных резервов 80 тыс. долл., которые он переводит на текущий счет. Количество денег в обращении увеличивается на 80 тыс. долл. и составляет всего 270 тыс. долл." <*>. Таким образом, при предоставлении кредита за счет средств, находящихся на счетах (в отличие от кредитования за счет срочных вкладов), происходит дополнительная эмиссия безналичных денег. Владелец счета в банке N 1 не лишается права использовать свои 100 тыс. долл., помещенные им на банковский счет. Однако такую же возможность получает и владелец счета в банке N 2, воспользовавшийся кредитом банка N 1, который предоставил ему деньги со счета своего клиента, не уменьшив его остаток. При кредитовании за счет средств, помещенных клиентом на срочный вклад, указанная ситуация не складывается, поскольку до наступления срока возврата вклада вкладчик, по общему правилу, лишается права воспользоваться суммой вклада с целью совершения платежей по своим обязательствам. -------------------------------- <*> Российская банковская энциклопедия. М., 1995. С. 502. Исходя из этого представляется, что правовая природа отношений между банком и клиентом по поводу остатка средств на счете становится двойственной и противоречивой. С одной стороны, гарантируемая банком сохранность вложенных денег, неуменьшаемость остатка средств на счете вкладчика при выдаче кредита заемщику, отсутствие факта перехода права собственности на внесенные на счет деньги - соответствует конструкции договора хранения. С другой стороны, обязанность банка платить проценты за пользование средствами клиента, его право возвратить клиенту не те же самые денежные знаки, которые тот внес в банк, а другие, равные внесенным лишь по сумме, право банка выдать кредит другому лицу в пределах общей суммы средств на счетах клиентов - соответствует конструкции договора займа. Таким образом, отношения между банком и клиентом по поводу остатка средств на счете, которые ведут свое происхождение от правоотношений по вкладам до востребования, в настоящее время настолько видоизменились, что их уже нельзя однозначно отнести ни к займу, ни к хранению. Кроме того, нельзя не заметить, что рассматриваемые отношения нельзя свести только к обязанности банка вернуть клиенту вложенные им средства. Эти отношения гораздо сложнее, поскольку помимо исполнения указанной обязанности банк должен вести учет постоянно меняющегося остатка средств на счете клиента. Отсюда следует, что отношения по поводу остатки средств на счете приобрели самостоятельный характер. Заключая договор банковского счета, банк не принимает на себя обязательство совершить какие-либо конкретные расчетные сделки, что соответствовало бы конструкции комиссии или поручения. На него возлагается общая обязанность совершать в будущем те расчетные сделки, в которых возникнет необходимость. Банк не вправе отказать клиенту в совершении расчетных сделок, если указания клиента соответствуют законодательству и имеется денежное покрытие в виде остатка счета. Следовательно, тот элемент договора банковского счета, который связан с осуществлением банком расчетных сделок, ближе всего не к комиссии, поручению или агентскому договору, а представляет собой предварительный договор о совершении в будущем расчетных сделок. Соответственно расчетные сделки, совершаемые на основе договора банковского счета, являются исполнением этого договора <*>. Аналогичная точка зрения уже высказывалась в литературе. По мнению Л.А. Новоселовой, договор банковского счета, "как правило, объединяет два соглашения - предварительный договор об открытии счета и соглашение, определяющее условия работы по такому счету. Если права и обязанности по предварительному договору возникают, как правило, в момент заключения соглашения, то отношения по счету - лишь при открытии и оформлении его в установленном порядке" <**>. -------------------------------- <*> Флейшиц Е.А. Расчетные и кредитные правоотношения М., 1956. С. 80. <**> Новоселова Л.А. Банковские сделки в Гражданском кодексе РФ 1996 года. В кн.: Правовое регулирование банковской деятельности. М.: ЮрИнфор, 1997. С. 143. Однако существует и другой взгляд на природу договора банковского счета. Так, Е.А. Флейшиц пишет: "Не следует ли... признать договор расчетного счета предварительным договором, договором о будущих договорах? На этот вопрос должен быть дан отрицательный ответ. То, что называют предварительным договором - это договор, отодвигающий во времени совершение другого договора с точно установленным наперед содержанием. Несовершение такого договора в срок, указанный предварительным договором, является нарушением предварительного договора, который влечет за собою обязанность возместить причиненные убытки. Договор расчетного счета не обязывает держателя счета производить определенные по сумме денежные вклады в определенный срок. Он только обязывает держателя счета всякую свою свободную денежную сумму вносить в банк и заключать с третьими лицами сделки на условиях внесения ими в то же учреждение сумм, которые по этим сделкам будут причитаться держателю счета" <*>. Точка зрения Е.А. Флейшиц на природу предварительного договора, изложенная в процитированном отрывке, совпадает с правовой конструкцией предварительного договора по ст. 429 ГК РФ: это договор о заключении в будущем другого договора с точно определенным содержанием (в виде всех существенных условий основного договора), который обязывает обе стороны к заключению основного договора в заранее определенный срок. Указанное определение предварительного договора действительно исключает признание договора банковского счета разновидностью предварительного договора. -------------------------------- <*> Флейшиц Е.А. Расчетные и кредитные правоотношения М., 1956. С. 80. Представляется возможным не согласиться с точкой зрения Е.А. Флейшиц по следующим причинам. Конструкция предварительного договора, описанная Е.А. Флейшиц и закрепленная в действующем ГК РФ, не является единственной формой предварительного договора, известной правовой науке. По мнению И.Б. Новицкого, вполне допустимы такие предварительные договоры, "когда стороны имеют в виду установить в будущем постоянные длительные отношения, которые придется оформить рядом договоров, содержание которых во всех подробностях выяснится только в дальнейшем. Впрочем, основное содержание предстоящих договоров должно быть определено, иначе предварительный договор не получит конкретного содержания. Правда, утверждение, высказывавшееся в литературе, что условия будущего договора должны быть определены совершенно так же, как это пришлось бы сделать в самом будущем договоре, чтобы он получил силу, - является чрезмерным. В предварительном договоре достаточно лишь установить существенные элементы будущего договора (essentialia); отдельные детали, второстепенные моменты договора могут быть определены непосредственно в главном договоре. Возможно даже, что предварительным договором будет предоставлено в определенных пределах право одному из контрагентов односторонне установить при заключении главного договора то или иное условие" <*>. Кроме того, мыслимы такие предварительные договоры, в которых только одна сторона принимает на себя обязательства заключить договор, вторая же - только право требовать этого. Евгений Годэмэ иллюстрирует указанные договоры на примере обязательства заключить договор продажи: "Лицо может иметь желание купить нечто впоследствии, но не желает связывать себя немедленно. Следовательно, очень важно получить от собственника обязательство согласиться продать вещь по первому требованию, вовсе не связывая себя непосредственно в качестве покупателя. Обязательство продажи дает для этого средство" <**>. В современной предпринимательской практике примером описанных Евгением Годэмэ предварительных договоров могут служить опционы. -------------------------------- <*> Новицкий И.Б. Обязательство заключить договор. М., 1947. С. 8. <**> Годэмэ Евгений. Общая теория обязательств. М., 1948. С. 277 Таким образом, возможны следующие разновидности предварительных договоров: 1) с точки зрения распределения прав и обязанностей: а) обязывающие одну сторону договора; б) обязывающие обе стороны договора; 2) с точки зрения конкретизации содержания главного договора: а) содержащие все условия главного договора, включая второстепенные; б) содержащие лишь существенные элементы будущего договора, то есть необходимые условия того договорного типа, который предполагается заключить в будущем. Эти условия должны составлять существо будущего договора, без согласования которых он не может считаться заключенным. Прочие условия договора должны быть согласованы при заключении главного договора. В случае возникновения разногласий при их согласовании возможны преддоговорные споры в порядке ст. ст. 445, 446 ГК РФ. Представляется допустимым включать в рассматриваемые разновидности предварительных договоров условие о праве одной из сторон вносить в главный договор то или иное условие в одностороннем порядке и об обязанности другой стороны не препятствовать этому. Указанные условия могут быть отнесены даже к категории необходимых существенных условий, без согласования которых нет договора соответствующего типа. Отсутствие указанного условия в предварительном договоре восполняется условием о праве одной из сторон договора предложить при заключении главного договора любой вариант недостающего существенного условия. Применительно к договору банковского счета речь может идти о предварительном договоре, который возлагает на банк обязанность осуществлять для клиента юридически значимые действия (совершать и принимать платежи), а клиенту предоставляет право требовать от банка выполнения указанных действий. При этом содержание будущих договоров определено лишь примерно. Сроки, количество и сумма предстоящих платежей, а также наименование и платежные реквизиты плательщиков и получателей средств определяются по воле клиента. Таким образом, договор банковского счета следует рассматривать как совокупность двух видов отношений: а) по поводу совершения в будущем расчетных операций (разновидность предварительного договора); б) по поводу остатка счета (самостоятельный вид отношений, не сводимых ни к займу, ни к хранению). Основополагающим элементом договора банковского счета является обязательство банка совершать расчетные сделки. Указанный элемент определяет юридическую цель договора банковского счета - осуществление безналичных расчетов. Второй элемент договора банковского счета обслуживает основной: остаток на счете служит денежным покрытием расчетных операций, непрерывное осуществление которых изменяет сумму денег на счете <*>. Учитывая неразрывную связь обоих элементов договора банковского счета, несводимость отношений по остатку счета ни к займу, ни к хранению, полагаем, что договор банковского счета на сегодняшний день является самостоятельным гражданско - правовым договором. -------------------------------- <*> Указанная служебная роль остатка счета отмечалась в литературе. Так, Мишель Жантьен пишет, что "банкир - поверенный одновременно является хранителем имущества, необходимого для исполнения платежного поручения". Michel Jeantien. Droit commercial. Instrument de paiment et de credit. Entreprises en difficulte. 3-ieme edition. Paris. Dalloz. 1992. P. 89 Наряду с договором банковского счета может быть выявлена целая группа договоров, в которых усматривается обязанность одной стороны вести учет постоянно меняющихся долгов или имущества другой стороны с целью осуществления безналичных расчетов. Учет долгов или имущества производится в форме особого документа - счета. Необходимость в его ведении возникает всякий раз, когда в ходе развития правоотношения появляется "текучесть" долга или требования. Назовем такие договоры договорами счета. Договор счета представляет собой родовую конструкцию договора банковского счета. Допустимо назвать несколько разновидностей таких договоров. 1) В зависимости от используемого при расчетах способа платежа (или способа расчетов) <*> договоры счета можно условно поделить на две группы <**>. Во-первых, речь пойдет о договорах, предполагающих осуществление расчетов за счет имущества владельца счета, переданного профессиональному посреднику и учитываемого на счете. В этом случае платежи в пользу третьих лиц производятся путем уменьшения (дебетования) остатка на счете. Учитывая последнюю особенность, назовем такие договоры договорами дебетового счета. К их числу относится и договор банковского счета. Во-вторых, необходимо выделить договоры, предполагающие осуществление расчетов с помощью зачета (сальдо) взаимных требований (контокоррентный счет) <***>. -------------------------------- <*> Термин "способ расчетов" используется в банковской практике применительно к исполнению денежных обязательств. Соответственно под способом расчетов обычно понимается один из возможных вариантов надлежащего исполнения денежных обязательств: 1) расчеты наличными деньгами, 2) безналичные расчеты и 3) расчеты путем зачета (сальдо) взаимных требований. Учитывая, что расчеты по счетам осуществляются без использования наличных денег, для разграничения разновидностей договоров расчетного счета в широком смысле в качестве критерия будут использованы такие способы платежа, как безналичные расчеты и расчеты путем зачета (сальдо) взаимных требований. <**> Схожая классификация счетов, однако без выделения ее критерия, уже предлагалась в правовой литературе. Так, К. Гавальда и Ж. Стуффле пишут, что все счета, независимо от того, имеют ли они специальное назначение или нет, можно разделить на две категории: текущие счета (авторы имеют в виду контокоррентные счета - Л.Е.) и депозитные счета (т.е. счета, которые в настоящей работе называются дебетовыми - Л.Е.). Gavalda С., Stoufflet J. Droit de la banque. Paris, 1974. Р. 425 <***> В Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 апреля 1997 года N 4966/96 договор корреспондентского счета назван контокоррентным счетом. Указанная позиция представляется неправильной по следующим причинам. Главная особенность режима контокоррентного счета в том, что до выведения сальдо ни один из участников договора не может быть признан ни должником, ни кредитором. Выяснение этого вопроса отодвигается во времени до выведения сальдо. Между тем порядок бухгалтерского учета операций, проведенных по корреспондентскому счету, как и по любому другому банковскому счету, таков, что их результат (остаток счета) всегда однозначно указывает, кто является должником: банк или его клиент. При этом неважно, допускает ли действующее законодательство возможность появление дебетового сальдо на корреспондентском счете. Корреспондентский счет кредитной организации, открытый, допустим, на балансе Банка России, - пассивный счет. Поэтому его кредитовый остаток однозначно указывает, что должником является ЦБ РФ, а дебетовый (т.е. дебетовое сальдо), напротив, свидетельствует о том, что кредитная организация - владелец счета стала должником Банка России. Таким образом, у корреспондентского счета, как и у расчетного, текущего валютного и т.п., отсутствует основной признак контокоррентного счета. Это разные договоры, хотя они могут быть отнесены к одному общему договорному типу. Договоры первого вида рассмотрены выше на примере договора банковского счета. Договором контокоррентного счета следует называть договор, в соответствии с которым на одну из сторон правоотношения возлагается обязанность вести учет взаимных денежных требований сторон друг к другу с целью выведения в установленный договором срок сальдо взаимных требований. При этом сторона, которая окажется должник
http://www.lawmix.ru/comm/7172/
Регулирование имущественного страхования
Отношения между страховыми организациями (страховщиками) и хозяйствующими субъектами (страхователями) регулируются Гражданским кодексом РФ (часть II) и Законом РФ «Об организации страхового дела в Российской Федерации» от 27 ноября 1992 года № 4015-1 (в ред. от 20 ноября 1999 года).
Страхование осуществляется на основании договоров имущественного или личного страхования. К имущественному страхованию относятся:
• риск утраты (гибели), недостачи или повреждения определенного имущества;
• риск ответственности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц (страхование ответственности за причинение вреда);
• риск ответственности за нарушение договоров в случаях, предусмотренных законом (страхование ответственности по договору);
• риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов (страхование предпринимательского риска).
По договору имущественного страхования одна сторона (страховщик) обязуется за обусловленную договором плату (страховую премию) при наступлении предусмотренного в договоре события (страхового случая) возместить другой стороне (страхователю) или иному лицу, в пользу которого заключен договор (выгодоприобретателю), причиненные вследствие этого события убытки в застрахованном имуществе либо убытки в связи с иными имущественными интересами страхователя (выплатить страховое возмещение) в пределах определенной договором суммы (страховой суммы).
Законом на указанных в нем лиц может быть возложена обязанность страховать:
• жизнь, здоровье или имущество других определенных в законе лиц на случай причинения вреда их жизни, здоровью или имуществу;
• риск своей гражданской ответственности, которая может наступить вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц или нарушения договоров с другими линями.
На юридических лиц, имеющих в хозяйственном ведении или оперативном управлении имущество, являющееся государственной или муниципальной собственностью, может быть возложена обязанность страховать это имущество.
Обязательное страхование осуществляется путем заключения договора страхования лицом, на которое возложена обязанность такого страхования (страхователем), со страховщиком.
Страховщиком может быть коммерческая организация, занимающаяся страховой деятельностью. Предметом непосредственной деятельности страховщиков не могут быть производственная, торгово-посредническая и банковская деятельность.
Страховое законодательство предусматривает возможность создания общества взаимного страхования как некоммерческой организации. Такие общества создаются путем объединения участниками необходимых для страховой деятельности средств (паевых взносов). В роли страхователей в данном случае выступают только члены общества, а страховщиком является само общество.
Договор страхования заключается в письменной форме. Он может быть заключен путем составления одного письменного документа либо вручения страховщиком страхователю на основании его письменного или устного заявления страхового полиса (свидетельства, сертификата, квитанции), подписанного страховщиком. По отдельным видам страхования могут быть использованы стандартные формы договора.
Систематическое страхование разных партий однородного имущества (товаров, грузов и т. п.) на сходных условиях в течение определенного срока может по соглашению страхователя со страховщиком осуществляться на основании одного договора страхования - генерального полиса.
При заключении договора имущественного страхования между страхователем и страховщиком должно быть достигнуто соглашение:
• об определенном имуществе либо ином имущественном интересе, являющемся объектом страхования;
• о характере события, на случай наступления которого осуществляется страхование (страхового случая);
• о размере страховой суммы;
• о сроке действия договора.
При страховании имущества или предпринимательского риска, если договором страхования не предусмотрено иное, страховая сумма не должна превышать их действительной стоимости (страховой стоимости).
Объект страхования может быть застрахован по одному договору страхования совместно несколькими страховщиками (сострахование). Если в таком договоре не определены права и обязанности каждого из страховщиков, они солидарно отвечают перед страхователем (выгодоприобретателем) за выплату страхового возмещения.
Правовое регулирование страхования и имущественного страхования в РФ |
На правовое регулирование правоотношений по имущественному страхованию направлена целая группа разноотраслевых нормативных актов. Отдельные исследователи (Фогельсон Ю.Б.) делят страховое законодательство на общую и особенную части. При этом к общей части страхового законодательства, по их мнению, следует отнести: (а) главу I Закона РФ "Об организации страхового дела в Российской Федерации", в которой излагается содержание некоторых фундаментальных понятий - страховой интерес, структура страхового случая, случайность как фактор, имеющий в страховании принципиальное значение; (б) главу 48 Гражданского кодекса РФ, в которой регулируются вопросы заключения и исполнения договоров страхования; (в) главу IV Закона, регулирующую вопросы правоспособности страховщика. К особенной части страхового законодательства следует отнести: (а) законы и иные правовые акты по отдельным видам страхования (медицинское, морское, пенсионное, социальное страхование, обязательные виды страхования); (б) специальное финансовое законодательство (глава III Закона и изданные на ее основе подзаконные акты органа страхового надзора)[1]. Подчеркнем, что данная систематизация была проведена до утверждения новой редакции ФЗ «Об организации страхового дела в РФ». Такая систематизация, безусловно, практична, но на наш взгляд, в нашем исследовании необходимо выстроить систему законодательства о страховании в четкой иерархии нормативных актов по их юридической силе. Прежде всего, это имеет значение в правоприменении, т.к. именно такое изложение нормативного материала позволяет определить применимый акт к конкретному правоотношению. Центральным законодательным актов регулирующим страхование в РФ является Закон РФ от 27 ноября 1992 г. №4015-I "Об организации страхового дела в Российской Федерации". В указанный законодательный акт (далее по тексту – Закон) неоднократно вносились изменения, и в настоящее время он действует в редакции от 10 декабря 2003 года[2]. Как подчеркивается в самом Законе (ст.1), он регулирует отношения в области страхования между страховыми организациями и гражданами, предприятиями, учреждениями, организациями, отношения страховых организаций между собой, а также устанавливает основные принципы государственного регулирования страховой деятельности. Между тем законотворческий процесс в области страхового дела, за последние несколько лет, ставит под сомнение, что Закон «Об организации страхового дела» является центральным законодательным актом в области регулирования страхования в РФ. Как верно отмечает, Ю.Фогельсон, когда принимался Закон, он имел название "О страховании". Предполагалось, что будет построена иерархическая система законодательства, регулирующего страховые отношения, а сам Закон будет находиться в вершине иерархии. Этот иерархический принцип и заложен в п. 2 комментируемой статьи. Мыслилось, что действовавшие в то время нормативные акты о специальных видах страхования также будут приведены в соответствие с этой иерархией. Однако с принятием Гражданского кодекса РФ ситуация изменилась, так как вершиной иерархии в отношении общих вопросов заключения и исполнения договоров страхования стал теперь Гражданский кодекс РФ. В отношении медицинского, пенсионного, социального страхования также были приняты новые федеральные законы, регулирующие эти виды страхования принципиально по-другому, чем это сделано и в Законе, и в ГК. Таким образом, задуманная иерархия нормативных актов по страхованию не выстроилась[3]. На наш взгляд это не ставит вопрос о потери значения Закона «Об организации страхового дела», т.к. последний закрепляет основные принципы организации страхового дела, тогда как иные законодательные акты носят специальный характер и регулируют особенности тех или иных видов страхования в РФ. В тоже время необходимо акцентировать внимание на особом характере норм Гражданского кодекс РФ (гл.48), т.к. последний регулирует форму договоров страхования, а также правоотношения по заключению, изменения, расторжению, прекращению и действию договоров страхования, в том числе, и имущественного страхования. Среди иных специальных законодательных актов РФ, устанавливающих, в том числе и особенности страхования, можно выделить: - Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации от 30 апреля 1999 г. N 81-ФЗ (с изм. и доп. от 30 июня 2003 г.)[4]; - Федеральный закон от 25 апреля 2002 г. N 40-ФЗ "Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств"[5] (с измен. и доп. от 23 июня 2003 г.); - Федеральный закон от 29 октября 1998 г. №164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)" (с изм. и доп. от 29 января, 24 декабря 2002 г.)[6] и др. Наряду с законодательными актами на правовое регулирование отношений страхования направлена целая группа подзаконных нормативных актов (указы Президента РФ и постановления Правительства РФ) и ведомственных актов. Так, например, среди подзаконных актов можно выделить: - Постановление Правительства РФ от 21 февраля 1996 г. №365 "О государственной поддержке фермерских страховых компаний"[7]; - Постановление Правительства РФ от 1 ноября 2001 г. №758 "О государственной поддержке страхования в сфере агропромышленного производства"[8]. Важно подчеркнуть, что подзаконные нормативные акты не должны противоречить законодательным актам и применяются в целях урегулирования конкретного вопроса (на что должно быть соответствующая отсылка из законодательного акта). В соответствии с Указом Президента РФ N 763 от 23 мая 1996 г. "О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти" такие нормативные документы, подлежат регистрации в Минюсте России и официальному опубликованию в "Российской газете" или в Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. В соответствии с п. 12 Указа Президента РФ N 763 данные нормативные акты вступают в силу по истечении десяти дней после их официального опубликования, если в самом акте не предусмотрен иной срок их вступления в силу. Следующая группа нормативных актов – ведомственные нормативные акты. Органом, обладающим правомочием издавать такие акты, применительно к правоотношениями страхования, является орган страхового надзора (ранее Рострахнадзор, в настоящее время – департамент страхового надзора при Министерстве финансов РФ). Важно подчеркнуть, что орган страхового надзора вправе издавать нормативные документы только по вопросам, относящимся к его компетенции, и нормы, содержащиеся в этих документах, могут регулировать только те вопросы, которые относятся к компетенции надзорного органа. Например, издание Положения о ведении реестра страховых брокеров относится к компетенции органа страхового надзора, а замена предусмотренного законом заявительного порядка регистрации брокеров на разрешительный порядок, установленный в данном Положении, выходит за рамки компетенции органа страхового надзора, и эта норма не должна применяться. Также необходимо акцентировать внимание на том обстоятельств, что орган страхового надзора издает не только нормативные документы, но и методические документы, которые не носят общеобязательный характер, не подлежат официальному опубликованию и т.д. К нормативным документам, изданным органом страхового надзора, в частности, относятся: Условия лицензирования страховой деятельности на территории Российской Федерации, утвержденные приказом Росстрахнадзора N 02-02/08 от 19 мая 1994 г.[9]; Положение о порядке дачи предписания, ограничения, приостановления и отзыва лицензии на осуществление страховой деятельности, утвержденное Приказом Росстрахнадзора N 02-02/17 от 19 июня 1995 г.; Правила формирования страховых резервов по видам страхования иным, чем страхование жизни, утвержденные Приказом Росстрахнадзора N 02-02/04 от 18 марта 1994 г.; Правила размещения страховых резервов, утвержденные Приказом Росстрахнадзора N 02-02/06 от 14 марта 1995 г.; Временное положение о ведении реестра страховых брокеров, осуществляющих свою деятельность на территории РФ, утвержденное Приказом Росстрахнадзора N 02-02/03 от 9 февраля 1995 г.; Инструкция о порядке расчета нормативного соотношения активов и обязательств страховщиков, утвержденная Приказом Росстрахнадзора N 02-02/20 от 30 октября 1995 г.; Наряду с органом страхового надзора, нормотворчеством в части урегулирования правоотношений по страхованию участвуют и иные полномочные органы. В частности можно выделить следующие акты: - Порядок выдачи разрешений страховым организациям с иностранными инвестициями и порядок расчета размера (квоты) участия иностранного капитала в уставных капиталах страховых организаций регулируются Приказом Минфина РФ от 16 мая 2000 г. N 50н[10]; - Порядок определения доминирующего положения участников рынка страховых услуг (утв. приказом МАП РФ от 6 мая 2000 г. №340а)[11]. Особо необходимо акцентировать внимание на материалах судебной практики. Несмотря на то, что в нашей стране судебно-арбитражная практика не является источником права (в отличие от стран с англо-саксонской системой права), практика используется при разрешении тех или иных спорных вопросов, толковании норм законодательных актов.
[1] Фогельсон Ю.Б. Комментарий к страховому законодательству. - М.: Юристъ, 2002. [2] Федеральный закон РФ от 10.12.2003 N 172-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в закон Российской Федерации "Об организации страхового дела в Российской Федерации" и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации // Парламентская газета. – 2003. - №233. [3] Фогельсон Ю.Б. Комментарий к страховому законодательству. М.: Юрайт. – 2002. [4] Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации от 30 апреля 1999 г. N 81-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. - 3 мая 1999 г. - №18. - Ст. 2207. [5] Федеральный закон от 25 апреля 2002 г. N 40-ФЗ "Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств" // Собрание законодательства Российской Федерации. - 6 мая 2002 г. - №18 - Ст.1720. [6] Федеральный закон от 29 октября 1998 г. N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)" // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2 ноября 1998 г. - №44. - Ст. 5394. [7] Постановление Правительства РФ от 21 февраля 1996 г. N 165 "О государственной поддержке фермерских страховых компаний" // Собрание законодательства Российской Федерации. - 26 февраля 1996 г. - N 9. - Ст.810. [8] Постановление Правительства РФ от 1 ноября 2001 г. N 758 "О государственной поддержке страхования в сфере агропромышленного производства" // Собрание законодательства Российской Федерации. - 5 ноября 2001 г. - N 45. - Ст. 4270. [9] Приказ Росстрахнадзора от 19 мая 1994 г. N 02-02/08 "Об утверждении новой редакции "Условий лицензирования страховой деятельности на территории Российской Федерации" // Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств Российской Федерации. – 1994. - №11. [10] Приказ Минфина РФ от 16 мая 2000 г. N 50н "Об утверждении Положения о выдаче разрешений страховым организациям с иностранными инвестициями и Положения о порядке расчета размера (квоты) участия иностранного капитала в уставных капиталах страховых организаций" // Российская газета. - 3 августа 2000 г. - №149. [11] Приказ МАП РФ от 6 мая 2000 г. N 340а "Об утверждении Порядка определения доминирующего положения участников рынка страховых услуг" // Нормативные акты по финансам, налогам, страхованию и бухгалтерскому учету. - 2000 г. - №7. |
http://www.allpravo.ru/diploma/doc21p/instrum1808/item1811.html
Доверительное управление имуществом
По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона - доверительный управляющий - обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица - выгодоприобретателя (ст. 1012 ГК РФ).
Договор доверительного управления имуществом - реальный договор. Он считается заключенным с момента передачи имущества управляющему в доверительное управление. Если же договор подлежит государственной регистрации, он считается заключенным с момента его регистрации.
Договор доверительного управления имуществом может быть как возмездным, так и безвозмездным. Возмездный договор доверительного управления имуществом является взаимным договором.
Договор доверительного управления имуществом должен быть заключен в письменной форме.
Предметом договора доверительного управления и, соответственно, объектом доверительного управления признается поступающее в доверительное управление имущество.
Состав такого имущества как существенное условие договора доверительного управления должен быть определен в договоре. Перечисляя виды имущества, которое может быть объектом доверительного управления, закон называет как предприятия и другие имущественные комплексы в целом, так и отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество.
Нельзя передавать в доверительное управление имущество, находящееся в хозяйственном ведении либо оперативном управлении. Не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления деньги, за исключением случаев, предусмотренных законом.
Сторонами договора доверительного управления имуществом являются учредитель доверительного управления и доверительный управляющий. В тех случаях, когда доверительное управление имуществом учреждается в пользу третьего лица, не принимающего участия в заключении договора, стороной возникшего обязательства становится также это третье лицо.
Учредителем доверительного управления является собственник имущества, а в случаях, предусмотренных законом, - другие лица.
Доверительным управляющим может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия.
В договоре доверительного управления имуществом должны быть указаны:
• состав имущества, передаваемого в доверительное управление;
• наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется доверительное управление;
• размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;
• срок действия договора.
Договор доверительного управления прекращается надлежащим исполнением обязательства, если к моменту окончания срока договора сделано заявление сторон либо одной из них о его прекращении.
С учетом доверительного характера договора закон закрепляет перечень специальных обстоятельств, влекущих его прекращение (ст. 1024 ГК РФ). Договор доверительного управления имуществом прекращается вследствие:
• смерти гражданина - выгодоприобретателя или ликвидации юридического лица - выгодоприобретателя;
• отказа выгодоприобретателя от получения выгод по договору;
• смерти гражданина - доверительного управляющего, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим, признания индивидуального предпринимателя банкротом;
• банкротства индивидуального предпринимателя или юридического лица, ликвидации юридического лица, являющихся учредителями управления;
• отказа учредителя управления от договора в случае выявившейся невозможности для доверительного управляющего лично осуществлять управление имуществом и па любой иной причине.
Доверительный управляющий несет широкий круг обязанностей:
• Основной обязанностью является надлежащее, в строгом соответствии с договором управление полученным от учредителя имуществом. Выполняя эту обязанность, доверительный управляющий должен поступать разумно, соблюдать требования закона и следовать принципам добросовестности и справедливости.
• Совершая от своего имени в процессе доверительного управления имуществом различные сделки, доверительный управляющий обязан информировать контрагентов о том, что действует в качестве доверительного управляющего. При этом в устных сделках достаточно устного уведомления другой стороны, в письменных же после имени или наименования доверительного управляющего должна быть сделана пометка «Д. У.».
• Во всех действиях по управлению имуществом доверительный управляющий обязан руководствоваться интересами учредителя управления или указанного им выгодоприобретателя, обеспечивать сохранность и приращение имущества, получение соответствующей прибыли.
• Обязанностью доверительного управляющего является предоставление учредителю управления и выгодоприобретателю отчета о своей деятельности. Порядок и сроки его представления устанавливаются договором.
• Прекращение договора влечет обязанность доверительного управляющего вернуть учредителю управления все имущество, находящееся в его доверительном управлении, если иное не предусмотрено договором.
В перечне прав доверительного управляющего следует прежде всего назвать право совершать в соответствии с договором в отношении полученного в управление имущества любые юридические и фактические действия в интересах учредителя или выгодоприобретателя.
Доверительный управляющий имеет право на получение вознаграждения, если оно предусмотрено в договоре. Он вправе также получить возмещение необходимых расходов, которые произведены им при управлении имуществом. И то, и другое возмещается за счет доходов, полученных доверительным управляющим от использования имущества.
Для защиты прав на имущество, находящееся в его управлении, доверительный управляющий наделен законом правом предъявления виндикационного и негаторного исков.
В случае невозможности лично осуществлять управление имуществом доверительный управляющий приобретает право отказаться от договора.
Поскольку доверительное управление имуществом осуществляется в интересах учредителя управления или выгодоприобретателя, права и обязанности их как кредиторов обязательства во многом совпадают.
Учредитель управления, а при указании им третьего лица - выгодоприобретатель имеют право требовать от доверительного управляющего надлежащего исполнения договора, то есть управления имуществом в их интересах в полном соответствии с требованиями закона и условиями договора, передачи им причитающейся части доходов от управления имуществом.
У них есть право на получение от доверительного управляющего отчета о его деятельности по управлению имуществом.
Учредитель управления имеет право требовать прекращения .договора при выявившейся невозможности для доверительного управляющего лично осуществлять управление имуществом.
Основной обязанностью учредителя управления (и, соответственно, выгодоприобретателя) является обеспечение выплаты доверительному управляющему вознаграждения, предусмотренного договором, и возмещение произведенных им в процессе управления имуществом необходимых расходов за счет доходов, полученных от использования имущества.
Ответственность за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательств участниками договора доверительного управления имуществом регламентируется как общими нормами ГК об ответственности за нарушение обязательств, так и специальными нормами.
Ответственность доверительного управляющего, не выполнившего своих обязательств перед учредителем управления и выгодоприобретателем, наступает независимо от его вины в нарушении обязательства.
Определяя размер (объем) ответственности доверительного управляющего, ГК РФ исходит из принципа полного возмещения убытков.
Доверительное управление имуществом
Рейтинг 4.88
3 комментария
11766 просмотров
Дегтеревская А.А. | генеральный директор ООО «КупиДом»
Деловой человек понимает, что деньги должны работать. Но и собственность тоже должна приносить доход. Можно ли заработать на своем имуществе, если вы с головой ушли в бизнес и не имеете возможности заниматься другими делами? Оказывается, да. Нужно доверить управление собственностью надежному человеку. При этом необходимо не только грамотно оформить документы, но и знать о налоговых последствиях такого шага.
Не у каждого индивидуального предпринимателя есть возможность помимо деятельности, которую он ведет в соответствии со свидетельством о государственной регистрации, еще и грамотно управлять своей собственностью. Ведь, как правило, владение определенными видами имущества обеспечивает его хозяину не только получение доходов. С содержанием и использованием собственности связано множество хлопот.
Именно поэтому в последнее время все больше предпринимателей предпочитают отдавать имеющиеся у них объекты недвижимости и ценные бумаги в доверительное управление. В результате они только получают прибыль от использования своего имущества — правда, за вычетом расходов на его содержание и на вознаграждение доверительного управляющего.
Сам индивидуальный предприниматель также может выступать доверительным управляющим за исключением специально оговоренных в законе случаев.
Отношения доверительного управления (или трастовые отношения) являются сравнительно новыми для российского законодательства и бизнес-практики. Однако они завоевывают все большую популярность среди предпринимателей. Задача автора — помочь вам разобраться в особенностях указанных операций.
Правовые основы доверительного управления
Доверительное управление имуществом — это процесс управления собственностью, переданной учредителем управления доверительному управляющему на определенный срок. Отношения между участниками процесса регулируются Гражданским кодексом РФ.
Собственник может передать свое имущество в доверительное управление другому лицу (доверительному управляющему). При этом доверительный управляющий не получает права собственности на переданное имущество (п. 4 ст. 209 ГК РФ).
Таким образом, правомочия собственника передаются управляющему только в установленных договором и законом пределах, позволяющих последнему осуществлять не только юридические, но и фактические действия в интересах выгодоприобретателя.
Если доверительный управляющий заключает сделку в устной форме, то он должен предупредить контрагента о своем статусе, то есть о том, что он действует в качестве доверительного управляющего (п. 3 ст. 1012 ГК РФ). Если же сделка совершается в письменной форме, то в документах после имени или наименования доверительного управляющего должна быть сделана отметка «Д.У.».
При несоблюдении данного условия считается, что управляющий совершил сделку в личных целях, а не в интересах управления чужим имуществом, и отвечать по ней перед контрагентом он будет своими личными средствами, а не имуществом, переданным ему в управление (п. 3 ст. 1012 ГК РФ).
На практике часто возникает вопрос о том, на каких именно документах отметка «Д.У.» должна проставляться. Например, только при подписании договоров, дополнительных соглашений, писем или во всех случаях, когда лицо выступает в качестве доверительного управляющего?
Так, зачастую отметка «Д.У.» проставляется в платежных поручениях на уплату каких-либо сумм. Ряд организаций и предпринимателей, выступающих в роли управляющих, ставят пометку «Д.У.» даже в поручениях на уплату аренды. Это не совсем верно. Расчетные документы должны содержать ряд реквизитов (п. 2.10 положения ЦБ РФ от 3 октября 2002 года № 2-П «О безналичных расчетах в РФ»). В частности, наименование получателя средств, номер его счета и идентификационный номер налогоплательщика (ИНН). Между тем пометка «Д.У.» не является частью наименования организации или индивидуального предпринимателя. Значит, в платежном поручении не следует указывать пометку «Д.У.». В графе же «Назначение платежа» платежного поручения, по мнению автора, следует сделать ссылку на документ, в соответствии с которым производится платеж.
Таким образом, использование пометки «Д.У.» не должно вступать в противоречие с нормативными актами, устанавливающими порядок оформления документов в той или иной сфере.
Нередка ситуация, когда в отношении передаваемого имущества уже заключены определенные соглашения. Типичный пример — договоры аренды недвижимости. Передача недвижимого имущества в доверительное управление никоим образом не сказывается на арендаторах, поскольку переход имущества в доверительное управление не является основанием для расторжения договора аренды. Точно так же, как переход права собственности (ст. 617 ГК РФ). Их договоры с собственником имущества сохраняют свою силу. Однако собственник и доверительный управляющий заинтересованы в том, чтобы довести до сведения арендаторов факт заключения договора управления имуществом. Это нужно для того, чтобы свои обязательства по договору аренды арендаторы исполняли управляющему. К нему же они должны обращаться и за реализацией своих прав по договору. Сделать это можно, заключив дополнительное соглашение о перемене лиц в обязательстве к договору аренды. При этом необходимо учитывать, что договоры аренды здания или сооружения, заключенные на срок более одного года, подлежат государственной регистрации (ст. 651 ГК РФ). Соответственно, необходимо регистрировать и все дополнительные соглашения к таким договорам.
Что же касается договоров аренды, которые доверительный управляющий заключит в период действия траста, то здесь вопросов не возникает. К ним будут применяться обычные правила.
Субъекты доверительного управления
Участниками в трастовых отношениях могут быть:
учредитель управления;
выгодоприобретатель;
доверительный управляющий.
Решение об учреждении доверительного управления принимается собственником имущества. Именно он заключает договор и учреждает управление. Если договор заключен не собственником имущества, то он ничтожен и не влечет правовых последствий (постановление ФАС Поволжского округа в постановлении от 9 марта 2004 г. № А72–2890/03-Г199). Учредителем управления может быть любое физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель. А в отношении юридических лиц законодатели установили ряд ограничений. Имущество не может быть передано в доверительное управление ни унитарному предприятию, ни государственному органу, ни органу местного самоуправления.
В отношениях траста во многих случаях участвует выгодоприобретатель (бенефициар), который не становится стороной договора. Вместе с тем это лицо вправе требовать от управляющего осуществления исполнения в свою пользу и защищать это право в суде, если доверительный управляющий уклоняется от своих обязанностей (ст. 430 ГК РФ). Для досрочного изменения или прекращения договора может также потребоваться его согласие.
Выгодоприобретателем может быть любое физическое или юридическое лицо, включая учредителя, если он установил управление в свою пользу.
Доверительными управляющими могут быть коммерческая организация или индивидуальный предприниматель, за исключением случаев профессионального управления ценными бумагами (ст. 5 ФЗ РФ «О рынке ценных бумаг»). Если доверительное управление осуществляется по основаниям, предусмотренными законом, управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, например, фонд, за исключением учреждения. Примером такого управления служит управление имуществом подопечного (ст. 38 ГК РФ) или управление наследственным имуществом (ст. 1173 ГК РФ).
Управляющий не может быть ни учредителем, ни выгодоприобретателем. При этом он может занять для своей работы один из офисов переданного в управление здания. Как это правильно оформить? Наиболее простой способ — исключить из состава передаваемого в траст имущества помещения, которые управляющий собирается использовать под офис. Вместо этого следует сдать их ему в аренду по отдельному договору. Например, в доверительное управление может быть передано здание за исключением комнат № 1–15 на первом его этаже.
Кроме того, доверительный управляющий имеет право на вознаграждение, предусмотренное договором (ст. 1023 ГК). Учредитель также обязан возмещать управляющему обоснованные расходы, произведенные при доверительном управлении имуществом (это правило действует и в случае безвозмездного управления имуществом). Делать это следует за счет доходов от использования этого имущества. Закон не определяет, каким образом должно рассчитываться вознаграждение, однако арбитражный суд в решении по конкретному делу указал, что неправомерно установление вознаграждения в твердой сумме, не зависящей от результатов управления (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 9 августа 2005 г. № А17–324/1). В связи с этим автору кажется наиболее приемлемым установление платы за управление в виде процента от полученного дохода.
Объекты доверительного управления
Объектами доверительного управления признаются организации, имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и иное имущество. Под иным имуществом следует понимать движимые вещи и права требования или пользования.
Казалось бы, любое движимое имущество можно передать в доверительное управление. Однако законодатели запретили «управлять» деньгами как самостоятельным объектом за исключением случаев, предусмотренных законом. Такими исключительными случаями можно считать управление денежными средствами кредитными организациями на основании закона от 2 декабря 1990 г. № 395–1 «О банках и банковской деятельности». При этом следует иметь в виду, что законодательство позволяет кредитной организации управлять денежными средствами, выраженными как в национальной, так и в иностранной валютах.
По общему правилу, право на доверительное управление принадлежит кредитной организации (например, банку), имеющей лицензию на осуществление соответствующих банковских операций. И только в некоторых исключительных случаях доверительное управление денежными средствами может осуществлять не кредитная организация, получившая в установленном порядке лицензию на ведение указанной деятельности.
При доверительном управлении денежными средствами в целях инвестирования в ценные бумаги доверительный управляющий должен поддерживать оговоренную сторонами структуру активов в течение всего срока действия договора. То есть соблюдать соотношение между ценными бумагами и денежными средствами данного учредителя, а также соотношение между различными видами ценных бумаг. Такая информация отражается в инвестиционной декларации.
Инвестиционная декларация является обязательной частью договора доверительного управления денежными средствами и содержит сведения о направлениях и способах инвестирования этих средств. В декларации также указывается информация о цели и сроке управления (п. 7.3. Положения о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утв. постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 октября 1997 г. № 37).
Кстати, денежные средства можно передать в управление еще одним способом: в составе иного имущества, в частности, имущественного комплекса.
В доверительном управлении может находиться только индивидуально-определенное имущество. Это значит, что каждый объект должен обладать присущими только ему признаками. Соответственно, при прекращении договора возвращается именно переданное ранее имущество, а не его аналоги. При этом условиями договора может быть предусмотрено, что в управление будет передаваться имущество, еще только подлежащее приобретению или даже созданию, то есть имущество, еще не существующее на момент заключения договора. Наиболее распространенным объектом управления являются корпоративные ценные бумаги — акции, особенно голосующие, то есть включающие правомочия по управлению делами выпустившего их общества — эмитента. Вторым наиболее распространенным объектом управления выступает недвижимость.
Доверительное управление эмиссионными ценными бумагами обладает некоторыми особенностями, которые определяются федеральным законодательством (ч. 3 ст. 1025 ГК РФ, закон от 22 апреля 1996 г. «О рынке ценных бумаг» № 39-ФЗ) и положением о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утвержденным постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 октября 1997 г. № 37.
В качестве управляющего по договору доверительного управления акциями и облигациями может выступать лишь имеющий соответствующую лицензию профессиональный участник рынка ценных бумаг (ст. 5, 39 Закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ).
Доверительный управляющий акциями и облигациями осуществляет все правомочия их учредителя (владельца), закрепленные соответствующей ценной бумагой. Это значит, что он не ограничивается только игрой на котировках акций, он может использовать все права акционера, включая право голосовать на общем собрании. В случае если доверительное управление связано исключительно с участием в управлении обществом, лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг не требуется (ст. 5 закона «О рынке ценных бумаг).
Договор доверительного управления не может содержать условия о передаче в управление лишь одного или нескольких правомочий владельца ценной бумаги (например, только права на получение дивиденда или только права голосовать на общем собрании акционеров общества). Вместе с тем возможность отчуждения переданных в управление акций и облигаций может быть ограничена или исключена договором.
В интересах учредителя (или выгодоприобретателя) установлены правила о том, что управляющий не вправе отчуждать переданные ему в управление ценные бумаги в свою собственность или в собственность своих учредителей. А также он не может совершать с ними сделки, в которых он одновременно представляет интересы другого лица в качестве его поверенного, комиссионера или агента. Управляющий лишен права обменивать эти ценные бумаги на свои ценные бумаги или ценные бумаги своих учредителей либо клиентов (доверителей, комитентов, принципалов). Кроме того, он не может отчуждать переданные ему в управление акции и облигации по возмездным договорам, предусматривающим отсрочку или рассрочку платежа более чем на 30 дней, а также передавать их на хранение, указывая в качестве получателя или распорядителя третье лицо. Наконец, управляющий не может закладывать переданные ему в управление ценные бумаги в обеспечение личных обязательств, обязательств своих учредителей или иных лиц (п. 8.1 положения ФКЦБ № 37).
Если доверительный управляющий в одной и той же сделке одновременно представляет интересы двух сторон, с которыми у него заключены договоры доверительного управления, то он обязан получить предварительное согласие контрагентов на совершение такой сделки. Ценные бумаги, которые управляющий приобрел в ходе исполнения договора, также становятся объектом его доверительного управления на условиях, предусмотренных первоначальным договором с учредителем.
Договор доверительного управления имуществом
Договор доверительного управления имуществом заключается в письменной форме (п. 1 ст. 1017 ГК РФ).
Передача недвижимого имущества в доверительное управление требует государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество (п. 2 ст. 1017 ГК РФ, ст. 4 закона от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»). Следует иметь в виду, что для третьих лиц — арендаторов или организаций, оказывающих коммунальные услуги, — договор вступит в силу только с даты такой регистрации (п. 2 ст. 551 ГК РФ). Это положение обязательно нужно учитывать. До указанной даты все права и обязанности перед третьими лицами несет сам собственник, а не доверительный управляющий.
Несоблюдение требований о регистрации передачи имущества влечет за собой недействительность самого договора управления.
Нужно ли регистрировать изменения в договоре, касающегося доверительного управления недвижимым имуществом? Сам договор доверительного управления недвижимым имуществом в государственной регистрации не нуждается. Соответственно, если изменения и дополнения к договору касаются не непосредственно недвижимого имущества, а лишь порядка управления им, то регистрации они также не требуют.
Может сложиться ситуация, когда другими нормативно-правовыми актами устанавливаются дополнительные требования к передаче в доверительное управление отдельных видов имущества. Так, при передаче в доверительное управление ценных бумаг и денежных средств инвестирования в ценные бумаги требуется составление инвестиционной декларации, которая является неотъемлемой частью договора (п. 7.2 положения ФКЦБ № 37).
Стороны должны указать в договоре доверительного управления имуществом (ст. 1016 ГК РФ):
состав имущества, передаваемого в доверительное управление;
наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которого осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);
размер и форму вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;
срок действия договора.
Состав передаваемого в доверительное управление имущества должен быть четко и подробно описан. Несогласование данного условия, так же, как и условий о сроке и форме вознаграждения, повлечет признание такого договора незаключенным. В этом случае учредитель может обвинить управляющего в необоснованном обогащении. Но это сложно доказать, поэтому стоит согласовать условие о точном перечне передаваемого имущества, в том числе сумме денежных средств.
Срок управления не может превышать пяти лет. Законодатели ограничили его, чтобы защитить собственника. Вместе с тем без специального заявления сторон соглашение по окончании срока его действия будет в силе на тех же условиях. Кстати, договор управления не может заключаться для совершения какого-либо разового действия, поскольку «природа доверительного управления предполагает длящийся характер отношений» (постановление ФАС Московского округа от 30 января 2001 г. № КГ-А41/112–01).
Имущество, переданное в доверительное управление, обособляется от другого имущества учредителя управления, а также от имущества управляющего (ст. 1018 ГК РФ). Эти объекты отражаются у доверительного управляющего на отдельном балансе, по ним он ведет самостоятельный учет.
Если управляющий получает в доверительное управление ценные бумаги от разных учредителей, то они могут объединить свои пакеты акций для передачи ему (ст. 1025 ГК РФ).
В доверительное управление может быть передано имущество, обремененное залогом, поскольку залогодатель остается его собственником и сохраняет возможность распоряжения им. Кроме того, дополнительный доход от выгодного использования имущества поможет собственнику выполнить свои обязательства перед залогодержателем. Законодатели установили, что управляющий должен быть предупрежден о залоге. В противном случае он вправе потребовать в суде расторжения договора и выплаты вознаграждения за один год (п. 2 ст. 1019 ГК РФ).
Права и обязанности сторон по договору доверительного управления имуществом
В соответствии с договором управляющий получает полную свободу в управлении имуществом. Если же учредитель хочет контролировать действия управляющего, то он должен подробно оговорить в соглашении следующие моменты:
отчетность управляющего;
необходимость согласовывать заключение отдельных сделок с переданным имуществом.
То есть учредитель управления может ограничить управляющего. Например, запретить ему продавать имущество без согласования с собой.
Если таких ограничений не установлено, то сделки нельзя будет оспорить в дальнейшем (постановление ФАС Дальневосточного округа от 15 сентября 2003 г. по делу № Ф03-А51/03–1/2252).
Имущество, переданное в управление, должно быть обособлено. В этом случае на него не допускается обращение взыскания по долгам учредителя, за исключением случаев банкротства (п. 2 ст. 1018 ГК РФ). Если же суд признает учредителя несостоятельным, то доверительное управление прекращается и имущество переходит в конкурсную массу.
Но было бы ошибкой полагать, что обособленное имущество абсолютно неприкосновенно. Если в процессе действия договора доверительного управления возникли долги по обязательствам в связи с управлением имуществом, то они погашаются за счет него. При условии его недостаточности в счет долгов реализуется имущество самого управляющего. Если имущества учредителя, переданного по договору доверительного управления, и имущества управляющего будет недостаточно для того, чтобы погасить долги, то взыскание может быть обращено на остальное имущество учредителя. Это означает, что предпринимателю следует очень тщательно подходить к выбору управляющего, ведь именно от его действий зависит наличие прибыли и убытков от управления.
Управляющий отвечает собственным имуществом и в том случае, если он не известил контрагента о заключении сделки в качестве управляющего, совершил сделку с превышением предоставленных ему полномочий или с нарушением установленных для него ограничений. В этом же случае он возмещает возникшие убытки учредителя. Управляющий обязан заботиться об интересах учредителя и выгодоприобретателя. В противном случае он возмещает им упущенную выгоду, а учредителю — еще и убытки, причиненные утратой или повреждением имущества.
Будучи профессиональным предпринимателем, управляющий отвечает как за виновно причиненные, так и за случайно возникшие убытки. Но он может уйти от ответственности, если докажет, что убытки возникли в результате обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора) либо учредителя. Форс-мажор — это чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства (п. 3 ст. 401 ГК). К примеру, управляющий отвечает за убытки, причиненные имуществу в результате пожара по вине третьих лиц, а вот если имущество было уничтожено в результате стихийного бедствия, то ответственности управляющий не несет.
Учредитель может прописать в договоре требование, о том, что управляющий должен предоставить ему залог в обеспечение возмещения возможных убытков (п. 4 ст. 1022 ГК РФ).
Следует отметить, что доверительный управляющий зачастую пытается в договоре оставить только свою ответственность за виновное поведение, исключая случайное причинение убытков или причинение убытков по вине третьих лиц. Это недопустимо, поскольку норма пункта 1 статьи 1022 ГК РФ императивна, то есть не подлежит изменению соглашением сторон. Такое условие должно насторожить учредителя, так как выдает неуверенность управляющего в своей компетенции.
Весьма спорно условие, часто встречающееся в договорах доверительного управления ценными бумагами, освобождающее управляющего от ответственности из-за того, что эмитент не выполнил свои обязательства. Ведь от ответственности управляющего освобождает только непреодолимая сила. К таким обстоятельствам непреодолимой силы не относятся, например, нарушения обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.
Рекомендуется исключать указанные пункты, поскольку противоправные действия эмитента являются достаточно частым событием. Следовательно, управляющий, снимая с себя ответственность, значительно ухудшает положение учредителя по сравнению с законным.
Прекращение отношений по договору доверительного управления
Учредитель управления может отказаться от договора в одностороннем порядке, если выплатит управляющему вознаграждение, обусловленное договором.
Кроме того, банкротство учредителя прекращает данный договор, поскольку переданное в управление имущество должно поступить в конкурсную массу. Смерть учредителя (при сохранении выгодоприобретателя) может не повлечь окончания действия договора, ведь его права и обязанности в этом случае перейдут к наследникам. Однако смерть выгодоприобретателя или ликвидация организации-бенефициара прекращает договор.
Признание гражданина-бенефициара недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также реорганизация фирмы-бенефициара не влекут прекращения договора. Более того, соглашением сторон может быть предусмотрено его сохранение на случай смерти бенефициара (для наследников последнего).
Договор доверительного управления по общему правилу прекращается в связи с односторонним отказом выгодоприобретателя от получения выгод, поскольку бенефициар самостоятельно распоряжается правом, полученным по заключенному в его пользу договору. Однако договор может предусматривать на этот случай и иные последствия в виде перехода прав бенефициара к учредителю (п. 4 ст. 430, п. 1 ст. 1024 ГК РФ).
При прекращении договора управляющий должен вернуть учредителю переданное в управление имущество (п. 3 ст. 1024 ГК РФ). Однако соглашением может быть предусмотрено и иное последствие, например, передача имущества бенефициару или его приобретение управляющим (по договору купли-продажи).
Налогообложение
НДС
Если доверительный управляющий-предприниматель является плательщиком НДС, то он действует согласно общим правилам Налогового кодекса: исчисляет налог, а также уплачивает его в бюджет. «Входной» НДС, предъявленный ему поставщиками, принимается к вычету в обычном порядке. Никаких специальных предписаний для этой ситуации нормативными актами не предусмотрено. При этом в налоговых регистрах, документах и отчетности после наименования (имени) управляющего делается пометка «Д.У.».
В связи с тем, что все обязанности налогоплательщика исполняются управляющим, учредитель (выгодоприобретатель) с доходов НДС не платит. По мнению автора, передача имущества в управление не облагается НДС, ведь реализация отсутствует (ст. 146 НК РФ).
Транспортный налог, земельный налог, налог на имущество физических лиц
Транспорт, передаваемый в доверительное управление, является собственностью учредителя. Соответственно, именно на его имя регистрируются транспортные средства (п. 12 Правил регистрации автомототранспортных средств, утвержденных приказом МВД России от 27 января 2003 г. № 59). Значит, собственник должен исчислять и уплачивать налог в бюджет. Ни у доверительного управляющего, ни у бенефициара обязательств перед бюджетом не возникает.
В аналогичном порядке решен вопрос о земельном налоге и налоге на имущество физических лиц. В соответствии со ст. 388 НК РФ и ст. 1 закона от 9 декабря 1991 г. № 2003–1 «О налогах на имущество физических лиц» эти налоги должен платить собственник.
Налог на доходы физических лиц
Доходы индивидуального предпринимателя как учредителя управления (бенефициара) облагаются следующим образом.
Доход от использования имуществом подлежит обложению НДФЛ (подп. 4 п. 1 ст. 208 НК РФ). В договоре следует четко указать, что доходом учредителя (выгодоприобретателя) является полученный доход от использования имущества за минусом вознаграждения управляющего. Именно с этой разницы следует уплачивать налог.
Специальные правила определения налоговой базы установлены для дохода от операций купли-продажи ценных бумаг (ст. 214.1 НК РФ). В частности, в ней прямо указано, что доход учредителя (бенефициара) уменьшается на убыток от продажи ценных бумаг, а также на вознаграждение управляющего (п. 4–7 ст. 214.1 НК РФ).
При этом особенностью уплаты НДФЛ с таких операций является то, что по каждой разновидности ценных бумаг налоговая база определяется отдельно (абз. 4 п. 7 ст. 214.1 НК РФ). Скажем, если от продажи акций получен доход, а от продажи облигаций — убыток, то этот убыток не может уменьшить доход, образовавшийся от продажи акций. В этом случае в отношении облигаций объекта налогообложения не возникает, а вот налог от операций с акциями уплачивается в полном объеме.
При прекращении договора доверительного управления имущество может быть либо возвращено учредителю, либо передано иному лицу. В случае такого возврата у учредителя не образуется дохода (убытка) независимо от возникновения положительной (отрицательной) разницы между стоимостью имущества на момент вступления в силу и на момент прекращения договора доверительного управления. В этом случае он не платит НДФЛ.
Доверительный управляющий выступает в качестве налогового агента, то есть исчисляет, удерживает и уплачивает в бюджет НДФЛ за учредителя управления или выгодоприобретателя (ст. 226 НК РФ). В этом случае применяется ставка налога 13 процентов. В случае если управляющий не удержал налог, то получатель дохода должен самостоятельно его задекларировать и уплатить (п. 4 ст. 228 НК РФ).
Что касается предпринимателя-управляющего, то он уплачивает НДФЛ со своего дохода в виде вознаграждения по договору в общеустановленном порядке.
Как любой предприниматель, он может заявить профессиональный налоговый вычет в размере фактически подтвержденных расходов, связанных с управлением, или 20 процентов от суммы дохода (п. 1 ст. 221 НК РФ).
http://www.delo-press.ru/articles.php?n=7299
Коммерческая концессия в предпринимательском праве
По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т. д. (ст. 1027 ГК РФ).
Договор коммерческой концессии - консенсуальный, возмездный, взаимный.
Термин «коммерческая концессия» является, по существу, синонимом вошедшего в международную практику термина «франчайзинг».
Стороны договора коммерческой концессии - это правообладатель (лицо, предоставляющее право использования своих средств индивидуализации и ноу-хау) и пользователь (лицо, которому эти права предоставляются).
Ими могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.
Предметом договора коммерческой концессии является комплекс исключительных прав на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, на товарный знак и на коммерческую информацию, включающую опыт организации соответствующей предпринимательской деятельности. Из определения договора следует, что в предмет договора могут входить исключительные права и на другие объекты .интеллектуальной собственности (например, на промышленный образец).
В предмете договора коммерческой концессии особо следует выделить коммерческие обозначения - например, наименование юридического лица, хотя и не зарегистрированного, но получившего широкую известность, которое охраняется без специальной регистрации.
Договор коммерческой концессии должен быть заключен в простой письменной форме, несоблюдение которой влечет его недействительность.
Этот договор подлежит государственной регистрации органом, осуществляющим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя. Необходимость такой регистрации обусловлена тем, что, передавая пользование правами, индивидуализирующими деятельность, правообладатель ограничивает и свои собственные права, а такое ограничение должно быть гласным.
Государственная регистрация юридических лиц осуществляется соответствующими органами местной администрации (в Москве создана специальная Регистрационная палата). В дальнейшем предполагается сосредоточить эту функцию в органах юстиции.
Договор коммерческой концессии может заключаться как на определенный срок, так и без указания срока. Из этого следует, что срок не является существенным условием договора.
Если договор коммерческой концессии был заключен на определенный срок, то он действует в течение этого срока, а если заключен без указания срока - до прекращения в установленном законом порядке. Однако до прекращения срока действия договора он может быть прекращен или изменен.
Договор коммерческой концессии прекращается в случаях:
• одностороннего отказа от договора, заключенного без указания срока. Каждая из сторон договора вправе во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок;
• одностороннего отказа пользователя от договора в случае изменения фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя;
• прекращения принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами;
• смерти правообладателя, если наследник в течение шести месяцев со дня открытия наследства не зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя;
• объявления правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) в установленном порядке.
Прекращение договора коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в тех же органах, которые регистрируют заключение этого договора.
Договор коммерческой концессии |
В ст. 1 0 2 7 ГК РФ указанный договор определяется следующим образом: по договору коммерческой концессии правообладатель обязуется предоставить пользователю за вознаграждение на срок или без указания срока право использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав — права на фирменное наименование, коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, иные предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и т.д. Договоры такого рода нашли широкое применение в России ввиду их очевидного полезного эффекта: российская коммерческая организация или индивидуальный предприниматель получают возможность использовать комплекс исключительных прав, деловую репутацию и коммерческий опыт правообладателя в определенном объеме, с указанием или без указания территории использования в оговоренной сфере предпринимательской деятельности, которая обычно сводится к продаже полученных от правообладателя товаров или товаров, произведенных пользователем, выполнению работ и т.п. Договор коммерческой концессии под угрозой недействительности заключается в письменной форме и подлежит регистрации органом, который ранее осуществил регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя — правообладателя по договору. А если правообладатель зарегистрирован в иностранном государстве, регистрация договора коммерческой концессии производится органом, осуществившим регистрацию пользователя. В отношениях с третьими лицами стороны вправе ссылаться на договор лишь с момента его регистрации. Такой договор, если им предусмотрено использование объекта, охраняемого патентным законодательством (например, товарный знак, знак обслуживания), должен быть зарегистрирован и в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков; в противном случае договор считается ничтожным. Форма вознаграждения, выплачиваемого пользователем правообладателю, определяется договором коммерческой концессии и может выражаться в отчислениях от выручки, фиксированных разовых или периодических платежах и т.п. Возможен вариант, когда договором коммерческой концессии предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или его части в порядке субконцессии на условиях, согласованных с правообладателем. В обязательстве, более того, может быть установлена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока тому или иному числу лиц право пользования этими правами на условиях субконцессии. При этом следует иметь в виду, что пользователь по общему правилу несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей. При досрочном прекращении договора коммерческой концессии права и обязанности пользователя по договору, если в нем не предусмотрено иное, переходят к правообладателю при условии, что он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору. В обязанности правообладателя входит выдача пользователю предусмотренных договором лицензий и обеспечение регистрации договора. Кроме того, он должен передать пользователю техническую и коммер-ческую документацию, а также любую иную информацию, необходимую для работы по договору коммерческой концессии. Необходимо принять во внимание тот факт, что правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров, работ, услуг, предоставляемых пользователем по договору коммерческой концессии. По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю товаров по договору, правообладатель отвечает солидарно с ним. Поэтому в сферу интересов правообладателя входит инструктаж пользователя по вопросам, связанным с исполнением договора, оказание ему постоянного технического и консультативного содействия, контроль качества товаров, производимых пользователем в силу договора. К договорным обязанностям пользователя относится:
Договор коммерческой концессии относится к той редко встречающейся разновидности предпринимательских обязательств, по которым могут быть предусмотрены ограничения прав сторон. Так, в договор может быть включено обязательство правообладателя не предоставлять другим помимо пользователя лицам такие же комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории. Равным образом правообладатель может обязаться воздерживаться от ведения собственной аналогичной деятельности на этой территории. Возможные ограничения для пользователя состоят в его обязанности не конкурировать с правообладателем на территории, на которой действует договор коммерческой концессии в части работы пользователя с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав; отказе пользователя от получения по договорам коммерческой концессии таких же прав у конкурентов правообладателя; обязательстве пользователя по согласованию с правообладателем места расположения коммерческих помещений, необходимых для реализации полученных исключительных прав. Ограничительные условия, однако, не должны противоречить антимонопольному законодательству. Кроме того, признаются ничтожными условия, смысл которых состоит в праве правообладателя каким-либо образом определять цену продажи товара пользователем; в праве пользователя продавать товары (работы, услуги) исключительно определенной категории покупателей либо исключительно покупателям, которые имеют место нахождения или жительства на указанной в договоре территории. Подобно тому, как это имеет место в аренде, пользователь по договору коммерческой концессии, надлежаще исполнявший свои обязанности, уп-равомочен по истечении срока договора на заключение договора на новый срок на тех же условиях. Правообладатель, однако, вправе отказать ему в заключении договора на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истечения срока данного договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры коммерческой концессии, действие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой действовал прекратившийся договор. Если до истечения трехлетнего срока правообладатель захочет предоставить кому-либо те же права, какие были у пользователя по прежнему договору, он обязан предложить пользователю заключить новый договор либо возместить понесенные им убытки, причем при заключении нового договора его условия должны быть не менее благоприятны для пользователя, чем условия прекратившегося договора. Если договор коммерческой концессии заключен без указания срока, что на практике встречается нечасто, каждая из его сторон вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не установлен более длительный срок. В этом случае, равно как при досрочном расторжении срочного договора коммерческой концессии, необходима регистрация расторжения в том же порядке, в каком регистрируется заключенный договор. Прекращение договора может быть связано и с прекращением принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами. |
http://pred-pravo.ru/index.php?option=com_content&view=article&id=68:2010-09-22-14-43-58&catid=11:2010-07-20-12-50-22&Itemid=15
Понятие и историческое развитие договора коммерческой концессии. Современный Гражданский кодекс РФ впервые закрепил в главе 54 новый для российского законодательства институт договора коммерческой концессии, имеющий много общего с так называемым договором франчайзинга, характерным для англо-саксонской системы права.
258
Первый договор коммерческой концессии в России был зарегистрирован в Роспатенте 20 июня 1996 г. Это договор между компанией «Колгейт Палмолив» (США) и пользователем АО «Ком Палм» (РФ). Предметом договора является тридцать пять изобретений, по семи выданы патенты, семь промышленных образцов, и шестьдесят товарных знаков97.
В российском дореволюционном праве предусматривался некий аналог данному договору, а именно, сделки с фирмой. Под фирмой понималось название торгового предприятия, как обособленного частного хозяйства, имевшее своей целью индивидуализировать предприятие, и составлявшее его принадлежность. Поскольку фирма составляла принадлежность предприятия, то она не могла быть предметом сделки отдельно от предприятия.
Первые элементы франчайзинга стали практиковаться в США еще в середине прошлого века. В настоящее время в США франчайзинг охватывает 30% розничной торговли, в Австралии – 90%98.
Как самостоятельный объект правового регулирования договор франчайзинга рассматривается более, чем в восьмидесяти странах мира.
В зарубежном законодательстве договор франчайзинга (договор коммерческой передачи технологий) понимается как коммерческое соглашение, посредством которого репутация, технологическая информация и экспертиза одной стороны комбинируется с инвестициями другой для целей продажи товаров или оказания услуг прямо потребителю99. Рынок сбыта товаров и услуг обычно основывается на товарном знаке, марке услуг или торговом названии, а также специальном оформлении и дизайне. Лицензии на такую марку или торговое название обычно комбинируются с ноу-хау, технической информацией, технической помощью, услугами по управлению, относящимися к производству, сбыту, эксплуатации и управлению. Владелец такого товарного знака, фирменного наименования и ноу-хау называется лицензиаром или франчайзером. Лицо, которому передается лицензия и ноу-хау называется дистрибьютором или дилером.
Ст. 1027 Гражданского кодекса определяет договор коммерческой концессии как договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую
97 Еременко В.И., Евдокимова В.И. Совершенствование системы лицензирования в Европейском Союзе. // Патенты и лицензии. 1997. № 7. С. 31-36.
98 Евдокимова В.И. Франшиза и договор коммерческой концессии. // Патенты и лицензии. 1998. № 1. С. 23-28.
99 Intellectual Property Reading Material. Geneva. 1995. P. 325.
259
информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав – товарный знак, знак обслуживания и т.д.
Виды договора коммерческой концессии. В зарубежном законодательстве выделяют следующие виды договора коммерческой концессии (франчайзинга).
1) Единичное соглашение о франчайзинге. 2) Соглашение о франчайзинге с управляющим. 3) Соглашение об освоении территории. 4) Соглашение о совместном предприятии100.
Первая форма предполагает предоставление неисключительной лицензии на использование прав на фирменное наименование на определенной территории.
Соглашение о франчайзинге с управляющим рассматривается как предоставление на исключительных условиях права на сублицензирование исключительных прав.
По соглашению об освоении территории лицензиар предоставляет лицензиату исключительные права на развитие территории, но без права сублицензирования. В соответствии с этим соглашением франчайзиат обязуется открыть определенное минимальное количество франчайзингов на оговоренной территории в течении определенного периода времени. При открытии каждого франчайзинга франчайзиат подписывает единичное соглашение о франчайзинге.
Соглашение о совместном предприятии предполагает заключение договора франчайзинга в рамках создания единого предпринимательского комплекса с переплетением с другими договорами, которые заключаются при создании совместного предприятия.
Содержание договора коммерческой концессии.
Предметом договора является комплекс исключительных прав, а также коммерческий опыт, знания, коммерческая информация правообладателя. Не является предметом договора так называемая «деловая репутация», хотя она и учитывается при определении цены договора.
В отличие от лицензионного договора предмет договора коммерческой концессии значительно шире, чем предмет лицензионного договора, и включает в себя комплекс исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности, и прежде всего право на фирменное наименование, а также может включать фактическую информацию, не подпадающую под правовую охрану режима
100 Вацковский Ю.Ф. Международный франчайзинг: оформление договорных отношений. // Право и экономика. 1997г. № 2. С. 44-48.
260
исключительных прав. Исходя из этого, договор коммерческой концессии называют «комплексной лицензией»101.
По договору коммерческой концессии могут передаваться также права на товарные знаки, знаки обслуживания, изобретения, промышленные образцы, полезные модели.
Предоставляя право на фирменное наименование правообладатель сохраняет за собой безусловное право самому выступать под фирменным наименованием.
В договоре коммерческой концессии должно быть также определено, в какой сфере деятельности и каким образом пользователь может использовать фирменное наименование правообладателя; как правило, определяются конкретные виды предпринимательской деятельности, которые будут осуществляться под этим наименованием; могут быть описаны конкретные формы использования фирменного наименования.
Форма договора коммерческой концессии. В соответствии со ст. 1028 Гражданского кодекса РФ договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме под страхом признания недействительным, а также подлежит регистрации органом, осуществляющим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя. Если правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя в иностранном государстве, регистрация договора коммерческой концессии производится органом, осуществляющим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, являющегося пользователем.
В отличие от патентно-лицензионных договоров, законодательство не связывает заключение договора с моментом его регистрации. Однако абз. 3 п. 2 ст. 1028 Гражданского кодекса РФ предусматривает, что в отношениях с третьими лицами стороны договора коммерческой концессии вправе ссылаться на договор лишь с момента его регистрации.
Если договор содержит условие об использовании объектов, охраняемых патентным законодательством, то этот договор должен быть зарегистрирован также в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков. При несоблюдении этого требования договор является ничтожным.
Субъектами договора коммерческой концессии могут быть только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей, что отличает договор коммерческой концессии от иных договоров в сфере использования
101 Васканян Р.Л., Волков С.И. Беседы о товарном знаке. Лицензирование. //Патенты и лицензии. 1993. № 9-10. С. 6-7.
261
результатов интеллектуальной деятельности. Однако следует иметь ввиду, что право на фирменное наименование может принадлежать только юридическому лицу – коммерческой организации, а не физическому лицу – индивидуальному предпринимателю. При этом обязанности правообладателя и пользователя могут быть подразделены на две группы: - обязанности по отношению друг к другу; - обязанности по отношению к потребителям товаров (работ, услуг).
К обязанностям правообладателя относятся: - предоставить права на фирменное наименование или коммерческое
обозначение, а также исключительные права на другие результаты интеллектуальной деятельности (товарный знак, знак обслуживания, объекты авторского и патентного права) на основе лицензионных договоров;
- предоставить информацию ноу-хау, необходимую пользователю для осуществления прав;
- оказывать консультационные услуги, в частности, проинструктировать работников по вопросам, связанным с осуществлением исключительных прав;
- обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников, контролировать качество товаров (работ и услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии (п.
2 ст. 1031 ГК РФ), если иное не предусмотрено договором;
- оказывать пользователю постоянное техническое и консультационное содействие, если иное не предусмотрено договором;
- заключить договор с пользователем на новый срок при отсутствии условий, предусмотренных ст. 1035 Гражданского кодекса РФ.
Обязанности пользователя.
Обязанности пользователя достаточно четко определены в ст. 1032 Гражданского кодекса РФ. В их число входит: - использовать при осуществлении предусмотренной договором
деятельности фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя указанным в договоре образом,
- обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем и др.,
- выплатить (выплачивать) вознаграждение, - не разглашать секреты производства правообладателя и другую
полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию,
262
- может быть предусмотрена обязанность выдать определенное число субконцессий на соответствующей территории.
Ответственность пользователя: - пользователь по договору коммерческой концессии действует от
своего имени и по собственному усмотрению, а также несет ответственность своим имуществом.
Прекращение договора коммерческой концессии возможно как по истечении срока, указанного в договоре, так и досрочно. Каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока, вправе во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок. В соответствии с п. 2 ст. 1037 Гражданского кодекса РФ досрочное расторжение договора, заключенного как с указанием срока, так и без указания такового подлежит регистрации в порядке, установленном п.2 ст. 1028 Гражданского кодекса РФ.
Особо вопрос о прекращении договора коммерческой концессии ставится в случае прекращения существования правообладателя, а именно: - в результате ликвидации юридического лица; - в случае смерти правообладателя. В этом случае права и обязанности
по договору могут перейти наследнику, обладающему статусом индивидуального предпринимателя, либо обязующемуся зарегистрироваться в качестве такового в течение шести месяцев со дня открытия наследства (п.2 ст.1038 Гражданского кодекса РФ). Эта норма согласуется с положение о том, что фирменное наименование может быть зарегистрировано только в отношении юридического лица.
В соответствии с ч. 3 ст. 1037 Гражданского кодекса РФ договор коммерческой концессии прекращается в случае утраты принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование либо коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами.
При прекращении договора коммерческой концессии возникает вопрос о его действии в отношении других объектов исключительных прав (товарного знака, знака обслуживания), а также информации ноухау.
В соответствии со ст. 1035 Гражданского кодекса РФ в случае прекращения договора в связи с истечением срока действия договора пользователь имеет преимущественное право на заключение договора на новый срок на тех же условиях, которые были предусмотрены первоначальным договором. Это право не может быть реализовано только если правообладатель не намерен в дальнейшем предоставить права на свое фирменное наименование на той территории, на которой
263
действует прекратившийся договор. Если правообладатель в трехлетний срок с момента прекращения договора пожелает предоставить комулибо те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, он обязан предложить пользователю заключить новый договор либо возместить понесенные убытки.
В соответствии со п. 4 ст. 1037 Гражданского кодекса РФ договор прекращается при объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным.
Одностороннее расторжение договора возможно в случае существенного нарушения одной из сторон условий договора. Например, в том случае, если сведения, сообщенные правообладателем относительно ценности фирмы, оказались ложными. При этом в договоре должны фигурировать не предположения по поводу возможной прибыли от использования прав на фирменное наименование и другие объекты, передаваемые по договору, а факты использования, реально имевшего место в отношении передаваемых прав.
http://vse-uchebniki.com/pravo-grajdanskoe-uchebnik/156-dogovor-kommercheskoy-kontsessii.html
Простое товарищество
По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону общей цели (ст. 1041 ГК).
Предметом договора простого товарищества является совместное ведение деятельности, направленной к достижению общей для всех участников цели. Поэтому понятия «договор простого товарищества» и «договор о совместной деятельности» - синонимы.
Общей целью участников простого товарищества может быть осуществление либо предпринимательской деятельности, либо иной деятельности, не противоречащей закону и не направленной на получение прибыли.
Круг субъектов договора простого товарищества определяется в зависимости от целей, которые они преследуют.
Участниками коммерческого простого товарищества могут быть предприниматели - индивидуальные или коллективные (коммерческие организации). В таком товариществе могут участвовать также и некоммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность в соответствии со своими уставными целями и для достижения этих целей (так называемые «предприниматели ad hoc»). Закон исключает из числа возможных участников коммерческого простого товарищества граждан (не являющихся предпринимателями), государство и государственные (муниципальные) образования.
Участниками некоммерческого простого товарищества, в принципе, могут выступать любые лица. Существует лишь одно общее ограничение на участие в простом товариществе, обусловленное специальной правоспособностью товарища. Лицо со специальной правоспособностью (например, некоммерческая организация), в принципе, может участвовать в любом некоммерческом простом товариществе, но в рамках этого товарищества оно вправе вести лишь такую деятельность, которая соответствует содержанию его правоспособности. То же можно сказать и о предпринимателях со специальной правоспособностью (индивидуальных предпринимателях и унитарных предприятиях).
Форма и порядок заключения договоров простого товарищества законом особо не урегулированы, поэтому стороны должны руководствоваться общими положениями ГК о форме сделок и заключении договоров.
Срок договора простого товарищества, как правило, обусловлен его целью, достижение которой прекращает действие договора. Независимо от этого стороны могут указать в договоре особый срок его действия, истечение которого прекратит соответствующие обязательства. Это целесообразно в тех случаях, когда цель является длящейся и, в принципе, не может быть достигнута к какой-то определенной дате.
При отсутствии указаний на срок или способ его определения в договоре простого товарищества он будет считаться заключенным на неопределенный срок, что также допускается законом.
Прекращение договора простого товарищества происходит по основаниям, перечисленным в ст. 1050 ГК:
• объявление кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
• объявление кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом);
• смерть товарища или ликвидация либо реорганизация участвующего в договоре юридического лица;
• отказ кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества;
• расторжение договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей;
• истечение срока договора простого товарищества;
• выдел доли товарища по требованию его кредитора.
Основными обязанностями участника договора простого товарищества являются:
• внесение вклада в общее дело,
• ведение совместно с другими участниками предусмотренной договором деятельности.
Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело: деньги, вещи, имущественные и неимущественные права и т. д.
Обязанность по участию в ведении совместной деятельности не тождественна внесению вклада в общее дело, хотя бы этот вклад и вносился в виде личного участия (деятельности) товарища в делах товарищества. Такой вывод прямо следует из содержания п. 1 ст. 1041 ГК: «По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели».
Содержание обязанности товарища действовать совместно с другими для достижения общей цели обусловлено как характером этой цели, так и конкретным распределением ролей между товарищами. Эта обязанность существует в течение всего срока действия договора, тогда как обязанность по внесению вклада обычно исполняется вскоре после его заключения.
Основными правами участника простого товарищества являются:
• права на участие в управлении и ведении общих дел товарищества;
• право на информацию;
• права, возникающие в отношении общего имущества, в том числе на получение доли прибыли.
Управление общими делами осуществляется всеми товарищами сообща, если иное не предусмотрено договором. Как правило, ведение общих дел товарищей может осуществляться каждым из них. Договором может быть также предусмотрено, что ведение общих дел возлагается на одного или нескольких товарищей. В этих случаях полномочия на ведение общих дел удостоверяются специальной доверенностью, подписанной всеми остальными товарищами, либо самим письменным договором простого товарищества.
Право товарища на информацию, закрепленное ст. 1045 ГК, означает возможность знакомиться со всей документацией по ведению дел товарищества. В данном контексте документация - это любые письменные документы, исходящие от товарища (или товарищей), представляющие интересы участников вовне либо полученные ими в качестве таких представителей.
Пользование общим имуществом, а также владение имуществом, находящимся в общей долевой собственности, осуществляется по общему согласию товарищей, а при недостижении согласия - в порядке, установленном судом.
Распределение прибылей и убытков (расходов) от деятельности простого товарищества производится пропорционально стоимости вкладов участников в общее дело, если иное не предусмотрено договором.
Ответственность участников по договору простого товарищества определяется следующими обстоятельствами:
• характером осуществляемой деятельности (коммерческое или некоммерческое товарищество);
• спецификой мер гражданско-правовой ответственности и оснований их применения (внедоговорная ответственность, ответственность перед третьими лицами по совершенным сделкам, ответственность перед другими товарищами по договору простого товарищества);
• фактом прекращения договора простого товарищества.
Ответственность товарищей по общим для них обязательствам перед третьими лицами обычно является солидарной.
В отношениях между самими участниками товарищества (коммерческого и некоммерческого) господствует принцип долевой ответственности. По всем взаимным обязательствам, вытекающим из договора простого товарищества, стороны несут долевую ответственность пропорционально стоимости своих вкладов в общее дело.
|
Простое товарищество Договор простого товарищества используется участниками имущественного оборота для объединения усилий и имущества с целью достижения согласованных целей без образования юридического лица. Согласно ст. 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Таким образом, простое товарищество представляет собой объединение предпринимателей, хотя и не являющееся юридическим лицом, но представляющее собой организационное единство, основанное на созданной участниками имущественной базе. Простое товарищество следует отличать от разного рода договоров о сотрудничестве, о взаимопомощи и прочих, которые по своей природе являются двусторонними, где правам одной стороны корреспондируют обязанности другой стороны и эти стороны не имеют согласованной цели, а извлекают каждый свою выгоду. Существенными признаками договора простого товарищества, позволяющими классифицировать его как отдельный вид договорного обязательства и оформляемого им предпринимательского объединения, являются: наличие у сторон по договору, которые в силу его специфики именуются участниками или товарищами, общего экономического интереса и согласованной цели; организационный характер (существенными условиями договора простого товарищества являются соединение вкладов участников; совместная деятельность в рамках организационного единства, не приобретающего статуса юридического лица). Цель договора простого товарищества не названа в ГК РФ в качестве его существенного условия. В рамках данной статьи нас интересуют налоговый «статус» простых товариществ. Согласно ст. 1043 ГК РФ внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства. Внесенное товарищами имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности, используется в интересах всех товарищей и составляет наряду с имуществом, находящимся в их общей собственности, общее имущество товарищей. Ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей может быть поручено ими одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (ст. 432 ГК РФ). Относительно договора простого товарищества к существенным условиям договора судебная практика относит в том числе:
В связи с тем что создание простого товарищества не приводит к образованию юридического лица, обязанность по уплате налога на прибыль несет каждый товарищ самостоятельно соразмерно своей доле в общем имуществе товарищества (ст. 19 НК РФ, ст. 249 ГК РФ). Учет доходов и расходов товарищества необходим для определения финансового результата (прибыли или убытка) от совместной деятельности с целью дальнейшего распределения его между участниками. Учет доходов и налогообложение Учет В Письме МНС РФ от 06.10.2003 N 22-2-16/8195-ак185 «О порядке применения упрощенной системы налогообложения» указано, что внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства. Внесенное товарищами имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности, используется в интересах всех товарищей и составляет наряду с имуществом, находящимся в их общей собственности, общее имущество товарищей. Ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей может быть поручено ими одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц (ст. 1043 ГК РФ). Ведение учета общего имущества, обязательств и хозяйственных операций простого товарищества (вне зависимости от категорий лиц, объединившихся в простое товарищество, и применяемых каждым товарищем систем налогообложения) должно осуществляться в порядке, предусмотренном для налогоплательщиков, применяющих общий режим налогообложения. Каждый участник товарищества уплачивает налог на прибыль соразмерно своей доле в общем имуществе товарищества (ст. 249 ГК РФ). Доля прибыли, распределенная в пользу участника совместной деятельности, подлежит учету в составе его внереализационных доходов (п. 4 ст. 278 НК РФ). Убытки товарищества не подлежат распределению между товарищами и не учитываются ими при налогообложении (п. 4 ст. 278 НК РФ). Если хотя бы одним из участников товарищества является российская организация либо физическое лицо, являющееся налоговым резидентом Российской Федерации, ведение учета доходов и расходов такого товарищества для целей налогообложения должно осуществляться российским участником независимо от того, на кого возложено ведение дел товарищества в соответствии с договором (п. 2 ст. 278 НК РФ). НДС Рассмотрение положений об НДС можно разделить на несколько стадий: налогообложение при создании простого товарищества и передаче имущества по договору простого товарищества; налогообложение при ведении деятельности товарищами; налогообложение в случае раздела имущества. налогообложение при создании простого товарищества и передаче имущества по договору простого товарищества; Согласно пп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ не признаются объектом налогообложения НДС операции, указанные в п. 3 ст. 39 НК РФ. В пп. 4 данного пункта указано, что передача имущества в качестве вклада по договору простого товарищества не является реализацией товаров, работ, услуг. Следовательно, при передаче имущества участниками в качестве вклада при создании простого товарищества объекта налогообложения по НДС не возникает. Как и не возникает его при объединении имущества товарищами (реализации также не происходит). Прежде всего, согласно положениям ст. 174.1 НК РФ обязанности по уплате НДС при заключении договора простого товарищества исполняет участник, который ведет общие дела. Следует отметить также, что суммы НДС, ранее принятые к вычету, подлежат восстановлению (пп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ). Восстанавливаются суммы налога в размере, ранее принятом к вычету, а в отношении основных средств и нематериальных активов - в сумме, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки. Налог восстанавливается в том налоговом периоде, в котором имущество было передано в качестве вклада по договору простого товарищества. Кто начисляет и уплачивает НДС по деятельности, ведущейся по договору простого товарищества? НДС по операциям в рамках договора простого товарищества исчисляется и уплачивается в соответствии со ст. 174.1 НК РФ. В ней закреплена норма о том, что обязанности по ведению общего учета операций, подлежащих налогообложению в соответствии со ст. 146 НК РФ, возлагаются на одного участника товарищества. Данная норма закрепила порядок, который был ранее рекомендован для такой ситуации в Письме УМНС России по г. Москве от 23 января 2003 г. N 24-11/4679. Налогообложение в случае раздела имущества. Прибыль, полученная в результате совместной деятельности участников простого товарищества и распределяемая между ними, объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость не признается (Письмо Минфина РФ от 29.05.2008 N 03-07-11/209). Спорным вопросов является вопрос о том, должен ли участник простого товарищества платить НДС, если он не является плательщиком НДС. Согласно положениям п. 3 ст. 346.1 и п. 2 ст. 346.11 НК РФ плательщики единого сельскохозяйственного налога и налогоплательщики, применяющие упрощенную систему налогообложения являются плательщиками НДС при участии в договоре простого товарищества. В Письме Минфина РФ от 13.03.2008 N 03-07-11/97 указано, что обязанности налогоплательщика НДС, возлагаются на участника товарищества, ведущего общий учет операций. При этом исключений в отношении участников, применяющих упрощенную систему налогообложения, не установлено. Исчислять и уплачивать налог на добавленную стоимость по указанным операциям отдельно каждым участником договора простого товарищества не следует. При этом вопрос, являются ли плательщиками НДС товарищи-неплательщики (например, физические лица, налогоплательщики, применяющие освобождение по ст. 145 НК РФ), которым поручено ведение общих дел остается не урегулированным. Налог на прибыль Согласно ст. 278 НК РФ передача налогоплательщиками имущества в качестве вкладов участников простых товариществ не признается реализацией товаров, работ и услуг, а, следовательно, налог на прибыль не возникает. При этом расходы в виде вклада не уменьшают налоговую базу по налогу на прибыль (п. 3 ст. 270 НК РФ). Следует обратить внимание, что с 1 января 2006 года быть участником договора о совместной деятельности могут быть только те налогоплательщики, которые определяют доходы и расходы методом начисления. Налог на прибыль с доходов, которые получены от совместной деятельности, уплачивает каждый участник договора простого товарищества. Прибыль, полученная организациями в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или другим соглашением. При заключении договора нельзя исключать одного или нескольких товарищей из участия в распределении прибыли (ст. 1048 ГК РФ). Следует обратить внимание, что НК РФ не урегулировал вопрос, связанный с амортизацией имущества, передаваемого в простое товарищество. Однако, в Письме УМНС России по г. Москве от 15.12.2003 N 23-10/2/69744 «О порядке учета амортизации» указано, что по основному средству, переданному для использования в деятельности простого товарищества, амортизация, которая исчислена по правилам ст. ст. 258 - 259 НК РФ, подлежит учету в составе расходов, уменьшающих полученные простым товариществом доходы. |
http://www.roche-duffay.ru/articles/simple_partnership.htm
Правовое регулирование аудиторской деятельности
Развитие рыночных отношений, международных экономических связей, укрепление акционерных форм собственности, банковского и страхового дела вызвали необходимость создания системы аудита в нашей стране.
Аудиторская деятельность представляет собой проверку бухгалтерской, финансовой отчетности предприятий, налоговых деклараций, платежно-расчетных и других документов с целью установить достоверность, полноту и точность отражения соответствующей информации, а также определить соответствие совершенных финансовых и хозяйственных актов действующему в России законодательству.
Потребность в независимом органе, способном выполнять такие функции, возникла в связи с необходимостью обеспечить правильное ведение бухгалтерского учета и отчетности всеми хозяйствующими субъектами независимо от формы собственности и организационно-правовых форм предприятий для удовлетворения законных налоговых, информационно-статистических и иных требований государства, региона, социальных фондов, организаций, лиц, связанных с проверяемым субъектом соответствующими правоотношениями.
Начало правовой базы аудиторской деятельности было положено изданием Указа Президента РФ от 22 декабря 1993 года № 2263 «Об аудиторской деятельности в Российской Федерации», которым утверждены Временные правила аудиторской деятельности в РФ. Нормы о проведении аудиторских проверок содержатся также в Законе «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ (в ред. от 24 мая 1999 года), Законе «О бухгалтерском учете» от 21 ноября 1996 года № 129-ФЗ (в ред. Федерального закона от 23 июля 1998 года № 123-ФЗ) и других нормативных актах.
Основными целями аудиторской деятельности являются:
• установление достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности экономических субъектов. Достоверность представляет собой форму обнаружения истины, обоснованную каким-либо способом. Основой достоверности бухгалтерской отчетности является отсутствие существенных нарушений установленного порядка ведения бухгалтерского учета и составления финансовой отчетности. Подтверждение аудитором соответствия осуществления данной финансовой деятельности предприятия установленным нормам является условием признания достоверности отчетности;
• установление соответствия совершенных экономическими субъектами финансовых и хозяйственных операций нормативные актам, действующим в Российской Федерации. При проведении аудиторской проверки аудиторы свободны в выборе изучаемых проблем. Руководителю и иным должностным лицам проверяемого субъекта запрещается предпринимать любые действия с целью ограничения круга вопросов, подлежащих выяснению при проведении аудиторской проверки.
Аудит может проводиться:
• физическими лицами, осуществляющими самостоятельную предпринимательскую деятельность и зарегистрированными в качестве таковых;
• юридическими лицами (аудиторскими фирмами), которые регистрируются как предприятия независимо от формы, вида собственности (в том числе иностранные и созданные совместно с иностранными юридическими и физическими лицами) любой организационно-правовой формы, предусмотренной законодательством РФ, за исключением формы акционерного общества открытого типа.
Порядок проведения аттестации на право осуществления аудиторской деятельности утвержден Правительством РФ 6 мая 1994 года (в ред. от 21 июля 1997 года).
Организация проведения аттестация возложена:
• на Министерство финансов РФ - по аудиту предприятий, объединений, товарных и фондовых бирж, инвестиционных, пенсионных, общественных и других фондов, а также граждан, осуществляющих самостоятельную предпринимательскую деятельность;
• на Федеральную службу России по надзору за страховой деятельностью - по аудиту страховых организаций и обществ взаимного страхования;
• на Центральный Банк РФ - по аудиту банков и кредитных учреждений, а также их союзов и ассоциаций.
Аттестация на право осуществления аудиторской деятельности предусматривает сдачу за определенную плату претендентом квалификационного экзамена специально созданной аттестационной комиссии. К аттестации допускаются лица, удовлетворяющие следующим требованиям: претенденты должны иметь высшее либо среднее специальное экономическое либо юридическое образование, специальный стаж работы не менее трех лет из последних пяти (в качестве аудитора, бухгалтера, экономиста, научного работника или преподавателя по экономическому профилю и т. д.), не иметь судимости с применением наказания в виде лишения права деятельности в сфере финансово-хозяйственных отношений (в течение отбывания наказания и до снятия судимости).
В соответствии с п. 13 Временных правил аудиторской деятельности аудиторы (аудиторские фирмы) имеют право:
• самостоятельно определять формы и методы аудиторской проверки, исходя из требований нормативных актов;
• проверять у экономических субъектов документацию о финансово-хозяйственной деятельности, получать разъяснения и дополнительные сведения, необходимые для проверки;
• получать по письменному запросу необходимую информацию от третьих лиц;
• привлекать в случае необходимости на договорной основе к участию в проверке других аудиторов или иных специалистов.
Правила (п. 14) предусматривают широкий круг обязанностей для аудиторов (аудиторских фирм):
• неукоснительно соблюдать при осуществлении аудиторской деятельности требования законодательства. За невыполнение этой обязанности на них налагается ответственность в установленном порядке;
• немедленно сообщать заказчику о наличии обстоятельств, делающих невозможным проведение им проверки, о необходимости привлечения к проверке дополнительных аудиторов;
• обеспечивать сохранность документов, полученных и составляемых ими в ходе аудиторской проверки, и не разглашать их содержания без согласия собственника (руководителя) экономического субъекта, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами РФ;
• предоставлять экономическому субъекту по его требованию (корреспондирующее право) исчерпывающую информацию о требованиях законодательства, касающихся аудита, а после ознакомления с заключением аудитора - о нормативных актах, на которых основываются изложенные замечания и выводы;
• квалифицированно проводить аудиторские проверки, а также оказывать иные аудиторские услуги.
Результатом аудиторской проверки является заключение аудитора (аудиторской фирмы).
Этот документ имеет юридическое значение для всех юридических и физических лиц, органов государственной власти и управления, органов местного самоуправления и судебных органов. Заключение аудитора (аудиторской фирмы) по результатам проверки, проведенной по поручению государственных органов, приравнивается к заключению экспертизы.
Заключение состоит из трех частей: вводной, аналитической и итоговой.
Во вводной части указываются все реквизиты аудитора (аудиторской фирмы).
В аналитической части указываются:
• наименование экономического субъекта, период деятельности, за который проводилась проверка;
• результаты экспертизы организации бухгалтерского учета, составления соответствующей отчетности и состояния внутреннего контроля;
• факты выявленных существенных нарушении установленного порядка ведения бухгалтерского учета и составления финансовой отчетности, влияющих на ее достоверность, а также нарушений законодательства РФ при совершении хозяйственно-финансовых операций, которые нанесли или могут нанести ущерб интересам собственников экономического субъекта, государства и третьих лиц.
В итоговой части содержится запись о подтверждении достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности экономического субъекта. Именно эту часть заключения экономический субъект обязан предоставлять заинтересованным лицам, поскольку в ней в концентрированном виде дается оценка его хозяйственной деятельности и ведения финансового учета.
Выводы, изложенные в итоговой части аудиторского заключения, представляют публичный интерес для государства и частный - для самого предприятия, нуждающегося в знании истинного положения финансовых дел.
Банкротство в предпринимательском праве
Условия и порядок объявления предприятия несостоятельным должником и правовые основы принудительной или добровольной ликвидации такого предприятия установлены Федеральным законом РФ «О несостоятельности (банкротстве)» от 8 января 1998 года № 6-ФЗ (в ред. от 12 марта 2001 года).
Под несостоятельностью (банкротством) предприятия понимается неспособность удовлетворить требования кредиторов по оплате товаров (работ, услуг), включая неспособность обеспечить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды, в связи с превышением обязательств должника над его имуществом или неудовлетворительной структурой баланса должника.
Внешним признаком несостоятельности предприятия является приостановление его текущих платежей, если предприятие не обеспечивает или заведомо не способно обеспечить выполнение требований кредиторов в течение трех месяцев со дня наступления сроков их исполнения.
Несостоятельность предприятия считается имеющей место после признания факта несостоятельности арбитражным судом или после официального объявления о ней должником при его добровольной ликвидации.
Процедуры применяемые при банкротстве
Типы применяемых по отношению к должнику процедур:
а) реорганизационные процедуры - процедуры, направленные на поддержание деятельности и оздоровление предприятия-должника в целях предотвращения его ликвидации:
• санация (оздоровление предприятия-должника) - реорганизационная процедура, когда собственником предприятия-должника, кредитором (кредиторами) или иными лицами оказывается финансовая помощь предприятию-должнику;
• внешнее управление имуществом должника - реорганизационная процедура, направленная на продолжение деятельности предприятия-должника и назначаемая арбитражным судом по заявлению должника, собственника предприятия-должника или кредитора (кредиторов) и осуществляемая на основании передачи функции по управлению предприятием-должником арбитражному управляющему;
б) ликвидационные процедуры — процедуры, направленные на прекращение деятельности предприятия-должника:
• принудительная ликвидация предприятия-должника - процедура ликвидации несостоятельного предприятия, осуществляемая по решению арбитражного суда;
• добровольная ликвидация предприятия-должника - внесудебная процедура ликвидации несостоятельного предприятия, осуществляемая по соглашению между его собственником и кредиторами под контролем кредиторов;
в) мировое соглашение - процедура достижения договоренности между должником и кредиторами относительно отсрочки и (или) рассрочки причитающихся кредиторам платежей или скидки с долгов.
Определение процедур преодоления банкротства и мер, направленных на повышение устойчивости финансового состояния предприятия, осуществляется по результатам анализа финансового состояния.
К реорганизационным процедурам относят внешнее управление и санацию.
Санация (оздоровление предприятия-должника) - реорганизационная 1 процедура, когда собственником предприятия-должника, кредитором (кредиторами) или иными лицами оказывается финансовая помощь предприятию-должнику.
Внешнее управление имуществом должника - реорганизационная процедура, направленная на продолжение деятельности предприятия-должника и назначаемая арбитражным судом по заявлению должника, собственника предприятия-должника или кредитора (кредиторов) и осуществляемая на основании передачи функции по управлению предприятием-должником арбитражному управляющему;
2. При рассмотрении вопросов введения внешнего управления следует обратить внимание на ряд его особенностей:
• оно существенно отличается от доверительного управления как по своим целям и организации, так и по ответственности управляющего. Если доверительный управляющий, не проявивший при управлении имуществом должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления, возмещает последним упущенную выгоду или убытки, то арбитражный управляющий такой ответственности не несет. В случае, когда арбитражному управляющему не удается достигнуть цели внешнего управления (восстановить платежеспособность предприятия-должника), он докладывает арбитражному суду о невозможности достичь поставленной цели. Суд может принять решение о продолжении внешнего управления или признании предприятия банкротом;
• при внешнем управлении в большей степени сохранится преемственность в управлении, так как арбитражный управляющий лишь при необходимости отстраняет руководителя предприятия-должника от выполнения обязанностей по управлению предприятием и все его функции принимает на себя. В этом случае действующая на предприятии система управления адаптируется к внешнему управлению;
• внешнее управление носит черты коллегиальности - в нем принимают активное участие кредиторы. Собрание кредиторов может образовать комитет кредиторов, наделяемый определенными функциями. Последний имеет право требовать от арбитражного управляющего представления соответствующей информации и объяснений;
• план проведения внешнего управления, проект которого разрабатывается арбитражным управляющим, утверждает собрание кредиторов. Если рассматриваемый план не получит одобрения (большинством в 2/3 от суммы требований кредиторов), арбитражный суд может вынести определение об отмене внешнего управления или назначить нового арбитражного управляющего.
Основными правилами проведения санации являются:
• состав участников санации определяется на основе конкурса. Преимущественное право на участие в проведении санации имеют собственник предприятия-должника, кредиторы, члены трудового коллектива этого предприятия. В случаях, если кандидатами на участие в санации являются собственник предприятия-должника и (или) члены трудового коллектива этого предприятия, они самостоятельно участвуют в санации. В обязательном порядке конкурс объявляется в том случае, если собственник предприятия-должника и члены трудового коллектива не воспользовались своим преимущественным правом;
• в соглашении участников санации должно содержаться обязательство обеспечить удовлетворение требований всех кредиторов в согласованные с ними сроки, указываются предполагаемая продолжительность санации, согласованное с участниками санации распределение между ними ответственности перед кредиторами, ответственность одного или нескольких участников санации в случае их отказа от участия в санации после ее начала, а также другие условия, которые участники санации сочтут необходимым предусмотреть. За выполнение принятых обязательств участники санации несут солидарную ответственность;
• в процессе проведения санации собственник предприятия-должника, любой из кредиторов или члены трудового коллектива предприятия-должника могут обратиться в арбитражный суд с заявлением о неэффективном проведении санации или о действиях участников санации, ведущих к ущемлению интересов собственника предприятия-должника, либо кредиторов, либо членов трудового коллектива предприятия-должника. Арбитражный суд рассматривает такие заявления и принимает соответствующее решение вплоть до решения о прекращении санации.
К ликвидационным процедурам относят принудительную ликвидацию и добровольную ликвидацию.
Принудительная ликвидация предприятия-должника - процедура ликвидации несостоятельного предприятия, осуществляемая по решению арбитражного суда.
Добровольная ликвидация предприятия-должника - внесудебная процедура ликвидации несостоятельного предприятия, осуществляемая по соглашению между его собственником и кредиторами под контролем кредиторов.
Арбитражный суд, признав должника несостоятельным (банкротом), принимает решение о принудительной ликвидации и об открытии конкурсного производства в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов и объявления должника свободным от долгов, а также для охраны сторон от неправомерных действий в отношении один другого.
О решении уведомляются:
трудовой коллектив предприятия-должника;
соответствующие органы местного самоуправления;
местные финансовые органы;
банки и иные кредитные учреждения, обслуживающие должника.
Решение публикуется в «Вестнике Высшего арбитражного суда Российской Федерации».
Основные этапы процедуры принудительной ликвидации предприятия-должника'.
• арбитражный суд принимает решение о принудительной ликвидации должника и открытии конкурсного производства;
• арбитражный суд назначает конкурсного управляющего;
• конкурсный управляющий управляет имуществом должника, созывает собрание кредиторов и проводит ликвидацию предприятия. Отчет о деятельности конкурсного управляющего утверждается арбитражным судом;
• предприятие считается ликвидированным с момента исключения его из государственного реестра на основании решения арбитражного суда о завершении конкурсного производства.
С момента признания должника несостоятельным (банкротом) и принятия решения об открытии конкурсного производства:
• запрещается передача либо другое отчуждение имущества должника (кроме случаев, когда разрешение на отчуждение дано собранием кредиторов), погашение его обязательств. При этом платежи кредиторам-залогодержателям, а также внеочередные платежи не приостанавливаются;
• сроки исполнения всех долговых обязательств должника считаются наступившими;
• прекращается начисление пени и процентов по всем видам задолженности предприятия-должника.
К результатам внесудебных процедур решения вопроса о несостоятельности относятся:
• договоренность между должником и всеми или частью кредиторов об отсрочке и (или) рассрочке причитающихся кредиторам платежей или скидке с долгов для продолжения деятельности предприятия-должника;
• добровольная ликвидация предприятия-должника под контролем кредиторов и официальное объявление должником о своей несостоятельности (банкротстве);
• продажа государственных предприятий-должников, их активов и находящихся в государственной собственности долей (паев, акций) в капитале указанных предприятий.
Добровольная ликвидация осуществляется в следующем порядке:
• решение принимает руководитель предприятия-должника совместно с кредиторами, оно утверждается собственником;
• собственник и (или) кредиторы назначают конкурсного управляющего;
• конкурсный управляющий управляет имуществом должника и созывает собрания кредиторов, на которых отчитывается о ходе ликвидации предприятия;
• предприятие считается ликвидированным с момента исключения его из государственного реестра на основании представления. Предприятия-должники продаются на коммерческом или инвестиционном конкурсе без ограничения состава участников.
Объектом продажи предприятия-должника является единый имущественный комплекс предприятия, в состав которого входят основные средства, другие долгосрочные вложения (включая нематериальные активы), оборотные средства и финансовые активы, пассивы, его имущественные права, права на объекты промышленной и интеллектуальной собственности, земельные участки и иные объекты. Не подлежат продаже объекты социальной инфраструктуры и имущество специального назначения.
Налогообложение в предпринимательском праве
Под налогом понимается обязательный, индивидуально безвозмездный платеж, взимаемый с организаций и физических лиц в форме отчуждения принадлежащих им на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления денежных средств в целях финансового обеспечения деятельности государства и (или) муниципальных образований.
Конституцией РФ и Налоговым кодексом РФ закрепляются основные принципы налогообложения:
• всеобщность (каждый обязан платить законно установленные налоги и сборы - ст. 57 Конституции) и равенство (ст. 3 НК РФ);
• верховенство представительной власти в их установлении (статьи 57, 71, 76, 105, 106 Конституции);
• прямое действие во времени законов, устанавливающих новые налоги или ухудшающих положение налогоплательщиков (ст. 57 Конституции);
• однократность налогообложения (один и тот же объект не может облагаться налогами одного вида (уровня) два раза за один период налогообложения);
• очередность взимания налогов из одного источника;
• определенность налогообложения (в целях определения обязанностей налогоплательщика законодательные акты устанавливают и определяют субъект налога, объект и источник налога, единицу налогообложения, налоговую ставку, сроки уплаты налога, бюджет или внебюджетный фонд, в который налог зачисляется);
• приоритет ратифицированных РФ международных норм и правил налогообложения в случае расхождения их с национальным правом (ст. 7 НК РФ).
Функции налогов в обществе.
Основная функция - фискальная, касающаяся интересов государственной казны. Государство, устанавливая налоги, стремится прежде всего обеспечить себе необходимую материальную базу для осуществления своих функций и возложенных задач.
Во второй половине 30-х годов XX века появляется концепция использования налогов в качестве средства регулирования экономики и обеспечения стабильного экономического роста. С середины XX века регулирующая функция налогов получает всеобщее признание и широкое применение.
Мировой опыт свидетельствует, что функции налогов находятся в постоянном развитии и эволюционируют вместе с развитием государства. Питая бюджет, налоги являются одним из основных источников финансирования всех направлений деятельности государства и экономическим инструментом реализации государственных приоритетов. Две основные функции налогов - фискальная и регулирующая - взаимосвязаны и взаимозависимы, но вторая не может развиваться в ущерб первой.
Совокупность налогов, сборов, пошлин и других обязательных платежей в бюджеты разных уровней и государственные внебюджетные фонды, установленных на принципах и в порядке, определенных федеральными законами РФ, и взимаемых на территории РФ, составляет налоговую систему Российской Федерации.
Согласно Налоговому кодексу в Российской Федерации устанавливаются следующие виды налогов и сборов:
• федеральные налоги и сборы;
• налоги и сборы субъектов РФ (региональные налоги и сборы);
• местные налоги и сборы.
Федеральными признаются налоги и сборы, устанавливаемые настоящим НК РФ и обязательные к уплате на всей территории РФ.
Региональными признаются налоги и сборы, устанавливаемые НК РФ и законами субъектов РФ и обязательные к уплате на территориях соответствующих субъектов.
Местными признаются налоги и сборы, устанавливаемые НК РФ и нормативными правовыми актами представительных органов местного самоуправления и обязательные к уплате на территориях соответствующих муниципальных образований. Местные налоги и сборы в городах федерального значения Москве и Санкт-Петербурге устанавливаются и вводятся в действие законами этих субъектов РФ.
Такое деление позволяет определить долю налогов каждого вида в общей сумме налоговых поступлений и соотнести ее (через расходы) с объемом функций органов власти каждого уровня, а также степень централизации управления в стране.
В зависимости от плательщиков налоги можно делить на налоги:
• с физических лиц (подоходный, на имущество физических лиц; на имущество, переходящее в порядке наследования и дарения, и др.);
• с юридических лиц и их филиалов, подразделений, имеющих отдельный баланс и счет (налог на прибыль, налог на добавленную стоимость (НДС), сбор на нужды образовательных учреждений, транспортный
. налог и др.);
• смешанного состава, то есть взимаемые и с физических, и с юридических лиц (таможенная пошлина, госпошлина, земельный налог и др.). В зависимости от того, является ли юридический плательщик одновременно фактическим плательщиком, налоги подразделяют на:
• прямые;
• косвенные.
Субъект налога - лицо, с которого налог взимается, на которое законом возлагается налоговое обязательство. Законодатель определяет:
• общие признаки субъекта налога - юридическое лицо или его филиал (подразделение), имеющее отдельный баланс и счет, физическое лицо;
• специальные признаки - осуществляющие предпринимательскую деятельность, получающие доход, являющиеся собственником 'определенных в законе видов имущества, принявшие наследство и т. п.
Объектами налогообложения могут являться операции по реализации товаров (работ, услуг), имущество, прибыль, доход, стоимость реализованных товаров (выполненных работ, оказанных услуг) либо иной объект, имеющий стоимостную, количественную или физическую характеристики, с наличием которого у налогоплательщика законодательство о налогах и сборах связывает возникновение обязанности по уплате налога.
Каждый налог имеет самостоятельный объект налогообложения. Под имуществом, например, понимаются виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящихся к имуществу в соответствии с ГК. РФ. Товаром для целей налогообложения признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации. В целях регулирования отношений, связанных с взиманием таможенных платежей, к товарам относится и иное имущество, определяемое Таможенным кодексом РФ. Работой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц. Услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.
Налоговая база представляет собой стоимостную, физическую или иную характеристики объекта налогообложения.
Налогоплательщики-организации исчисляют налоговую базу по итогам каждого налогового периода на основе данных регистров бухгалтерского учета и (или) на основе иных документально подтвержденных данных об объектах, подлежащих налогообложению либо связанных с налогообложением.
Индивидуальные предприниматели исчисляют налоговую базу по итогам каждого налогового периода на основе данных учета доходов и расходов и хозяйственных операций.
Остальные налогоплательщики - физические лица исчисляют налоговую базу на основе получаемых в установленных случаях от организаций данных об облагаемых доходах, а также данных собственного учета облагаемых доходов, осуществляемого по произвольным формам.
Налоговая ставка представляет собой величину налоговых начислений на единицу измерения налоговой базы. В зависимости от формы (денежная или натуральная) выражения налоговой базы ставки бывают: процентные (налог на прибыль, НДС, акцизы и др.); в твердой денежной сумме (земельный налог, налог с владельцев транспортных средств и др.); смешанные, в которых сочетаются денежная и процентная формы (налог на имущество, переходящее в порядке наследования или дарения, подоходный налог с физических лиц); прогрессивные - ставки, увеличивающиеся с ростом объекта налога.
Льготы - факторы (способы) уменьшения налогоплательщику суммы налога на условиях и в порядке, определяемых законодателем. Применяются следующие формы льгот:
• установление необлагаемой налогом части объекта обложения (необлагаемого минимума);
• изъятие из объекта налога отдельных его составляющих (частей);
• освобождение от уплаты налога отдельных лиц или категорий плательщиков полностью или на определенный срок;
• понижение налоговых ставок и др.
Порядок уплаты налогов - это способ, форма и сроки уплаты налога. Уплата может производиться: частями - внесением платежей (в том числе авансовых) в течение налогооблагаемого периода в установленные сроки и окончательным расчетом и уплатой суммы налога по окончанию периода; разовой уплатой всей суммы налога; в наличной форме или путем безналичных расчетов; в валюте РФ, если иное не предусмотрено правовым актом.
Сроки уплаты определяются календарной датой, периодом времени, исчисляемым годами, месяцами, декадами, неделями, днями, а также указанием на событие или действие, которое должно наступить или произойти.
В случаях, когда расчет налоговой базы производится налоговым органом, обязанность по уплате налога возникает не ранее даты получения налогового уведомления.
Кратная характеристика основных налогов
Налог на добавленную стоимость (НДС) - форма изъятия в бюджет части добавленной стоимости, создаваемой на всех стадиях производства и определяемой как разница между стоимостью реализованных товаров (работ, услуг) и стоимостью материальных затрат, отнесенных на издержки производства и обращения. Таким образом, в облагаемый оборот входит не вся выручка от реализации товаров, а лишь добавленная стоимость на каждой стадии производства и реализации (зарплата, начисления на нее, амортизация, прибыль).
Налог на добавленную стоимость относится к числу косвенных налогов, так как фактически его плательщиком является конечный потребитель товаров (работ, услуг), оплачивающий их стоимость.
В настоящее время объектом налогообложения является валовая прибыль
• сумма прибыли от реализации продукции (без НДС и акцизов), прибыли от реализации основных фондов и иного имущества предприятия и прибыли от внереализационных операций.
На основании второй части Налогового кодекса от 5 августа 2000 года №117-ФЗ (в ред. от 29 декабря 2000 года) с 1 января 2001 года введен новый налог — единый социальный налог (взнос), зачисляемый в государственные внебюджетные фонды. Данный налог заменяет собой совокупность взносов в Пенсионный фонд РФ, Фонд социального страхования РФ, фонды обязательного медицинского страхования РФ и Государственный фонд занятости РФ (последний ликвидирован). Такое решение Правительства объясняется стремлением мобилизовать средства для реализации права граждан на государственное пенсионное и социальное обеспечение, медицинскую помощь, обеспечить более строгий контроль за учетом и поступлением средств в соответствующие фонды.
Если ранее взносы оплачивались отдельно в каждый фонд, то с 2001 года исчисление налога упрощается, поскольку устанавливается единая база для обложения им. Кроме того, суммарный тариф страховых взносов снижается, вводится регрессивная шкала, то есть чем выше доход работника, тем меньше ставка социального налога.
Согласно НК плательщиками налога на доходы физических лиц признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами РФ, а также физические лица, не являющиеся налоговыми резидентами РФ, получающие доходы от источников, расположенных в РФ.
К доходам от источников в РФ относятся:
1) дивиденды и проценты, полученные от российской организации, а также дивиденды и проценты, полученные от российских индивидуальных предпринимателей и (или) от иностранной организации в связи с деятельностью ее постоянного представительства в РФ;
2) страховые выплаты при наступлении страхового случая, полученные от российской организации и (или) от иностранной организации в связи с деятельностью ее постоянного представительства в РФ;
3) доходы, полученные от использования в РФ авторских или иных смежных прав;
4) доходы, полученные от сдачи в аренду или иного использования имущества, находящегося в РФ;
5) доходы от реализации:
• недвижимого имущества, находящегося в РФ;
• в РФ акций или иных ценных бумаг, а также долей участия в уставном капитале организаций;
• прав требования к российской организации или иностранной организации в связи с деятельностью ее постоянного представительства на территории РФ;
• иного имущества, находящегося в РФ и принадлежащего физическому лицу;
6) вознаграждение за выполнение трудовых или иных обязанностей, выполненную работу, оказанную услугу, совершение действия в РФ;
7) пенсии, пособия, стипендии и иные аналогичные выплаты, полученные налогоплательщиком в соответствии с действующим российским законодательством или полученные от иностранной организации в связи с деятельностью ее постоянного представительства в РФ;
8) доходы, полученные от использования любых транспортных средств, включая морские, речные, воздушные суда и автомобильные транспортные средства, в связи с перевозками в РФ и (или) из РФ или в ее пределах, а также штрафы и иные санкции за простой (задержку) таких транспортных средств в пунктах погрузки (выгрузки) в РФ;
9) доходы, полученные от использования трубопроводов, линий электропередачи (ЛЭП), линий оптико-волоконной и (или) беспроводной связи, иных средств связи, включая компьютерные сети, на территории РФ;
10) иные доходы, получаемые налогоплательщиком в результате осуществления им деятельности в РФ.
Под физическими лицами понимаются граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства.
Вид налога |
КТО ПЛАТИТ |
ОСВОБОЖДЕНИЕ ОТ НАЛОГА |
н.п., о.п. |
ОБЪЕКТ НАЛОГООБЛАЖЕНИЯ |
НАЛОГОВАЯ БАЗА (Н.Б.) |
НАЛОГОВАЯ СТАВКА (Н.С.) |
Срок уплаты |
Срок подачи декларации |
Куда подают декларацию |
Примечание |
||||||||||||
1 |
2 |
3 |
4 |
5 |
6 |
7 |
8 |
9 |
10 |
11 |
||||||||||||
НДС. Косвенный. федеральный |
Юр.лица; ИП; лица, перемещае- мые товары через таможен.границу |
Если сумма выручки не >2 млн.руб за 3 последующих месяца. Право на освобождение до 20 числа последующ. м. При операциях, не признаваемых объектами н\о |
квартал |
-реализация товаров, услуг, работ; - передача на территории России товаров, работ или услуг для собственных нужд, если расходы на них не приняты при исчислении налога на прибыль; - строительно-монтаж.работы для собствен. потреблен.; - ввоз товаров на терр.РФ |
Определяется н/п отдельно по каждому виду
База по НДС = стоимости товаров
Σн.=Σ(Н.Б. ×Н.С.) по каждому виду |
0% - 1) экспорт товаров, работ, услуг.2) в об-ти космической деятельности товар, работ, услуг. 3)построенных судов 10% - продукты 1 необх, товары для детей, книги, медиц.товары 18% - все остальное |
По итогам н.п.равные доли три платежа: 1/3 до 20.04., 1/3 до 20.05., 1/3 до 20.06. |
До 20-го числа м, с. за и.н.п. |
По месту учета н\п. в н.ор. |
Сокращ. н\п – н/плательщик с.за и.н.п. - следующего за истекшим налоговым периодом н/о-н/обложение п.и.-полезные ископаемые н.п. – налоговый период н.ор.-налоговый орган а.п.-авансовый платеж з.у.-земельный участок о.п.- отчетный период Д – Доход Р – Расход |
||||||||||||
Акцизы. Косвенный Федеральный |
Юр.лица; ИП; лица, перемещае- мые товары через таможен.границу Акциз - налог, на определенный вид товаров |
Передача подакцизн. товаров из одного структурн. подразделения в др. в одной организации; Экспорт; товары, ктр. подлежат обращению в гос.соб-сть |
Календарный месяц |
Реализация подакц. товаров: Алкоголь, авто, ГСМ, бензин, табачная продукция |
Определяется отдельно по каждому виду товаров, как объем реализованных товаров – тверд Н.С.; Как Стоимость реал.товаров - %Н.С.
Можно ↓ ∑ акциза на нал.вычет |
Твердые (Н.С.×Н.Б.), в % (%доля Н.Б.), комбинированные (ΣТв и %)
Табл. огромная Пр: дизельное топливо – 1080 руб/тонну.
|
До 25 числа, с. за о.п., и до 15 второго месяца, с.зао.п. по итогам каждого н.п. как ↓ на нал.вычеты ∑ исчисленного а. |
До 25 |
По месту своего нахождения |
|||||||||||||
НДФЛ. Прямой. Федеральный |
Физ.лица, как налог. резиденты (фактически находятся в РФ не<183дней в течении 12 месяцев подряд), так и не резиденты, но получают доход от источников в РФ |
Гос.пособия; пенсии; компесацион.выплаты, алименты, премии в обл-ти культуры, науки, мат.помощь, стипендии и т.д. |
Календарный год |
Д, полученный н/п: 1)нал.резидентами от источников в РФ, или за пределами РФ 2)не резидентами, от источников в РФ |
Все Д н/п |
1) При 13%, н.б.-денежное выражение доходов, ↓ на ∑ нал. вычетов 2) при ином % (от 9 до 35%), н.б. – денежное выражение доходов, нал.вычеты не применяются |
Нал.агенты перечисляют не позднее дня фактич.получения в банке ден.средств на выплату Д или дня перечисления Д на счет н\п в банке |
До 30.04 года, с.заи.н.п. 1.отд.категории физ.лиц 2.физ.лица в отношении отд.видов налогов |
По месту своей регистрации |
Вычеты: стандартные, социальные, имущественные, профессиональные |
||||||||||||
на прибыль организаций. Федеральный . прямой. |
Юр.лица;
Ин.организ. при получении Д от источников в РФ; либо осуществляют деятельность ч\з свои представительства |
Кто перешел на: ЕСХН, УСНО, ЕВНД |
Календарный год. О.П. – 1 кв, полугодие, 9 мес |
Прибыль, полученная н\п. Прибыль = Д - Р 1.Для РФ - Д ↓ на величину Р 2.Для ин.организ.-Д ↓ на величину произведенных представительствами Р 3.Ин.организ.- Д, от источников в РФ |
Исчисляется сам-но н/п. Денежное выражение прибыли, определяется нарастающим итогом с начала года. Если в отчетном периоде убыток, то Н.Б.=0. Налог определяется как соответствующая Н.С. % доля Н.Б.
|
20% - 2% в федеральн.бюджет, 13,5 - 18% - бюджет субъекта
|
Не позднее срока подачи декларации
|
По итогам о.п. до 28 со дня окончания о.п.; н.п. до 28.03. следующего года
|
По месту своего нахождения
|
РК – 13,5% |
||||||||||||
А.П. - 3 способа уплаты: 1)по итогам 1кв, полугод, 9 мес+ежемесяч.а.п. Обязаны платить все организации (искл. кто по 2 и 3 способу), зависит от величины Д, приД<10млн.руб, то ежемесячно не платят. Срок до 28. 2) по итогам 1кв, полугод, 9 месбез уплатыежемесяч.а.п. (Бюджетные орг, НКО, Д<10млн) Σкварт.а.п.=Прибыль факт – Σа.п.ежемес 3) каждый месяц исходя из полученной фактич. прибыли. Можно перейти на этот способ уведомив н.о. до 31.12.года, предшествующего н.п. Срок до 28. Σа.п.=Н.С. ×Прибыль В бюджет перечисляется разница м/уΣа.п. с начала года и Σа.п. уплаченного за предыдущий о.п. |
||||||||||||||||||||||
1 |
2 |
3 |
4 |
5 |
6 |
7 |
8 |
9 |
10 |
11 |
||||||||||||
НДПИ. Федеральный. |
Юр.лица, ИП, признаваемые пользователями недр |
П.и. для личных нужд; геологич. коллекционные материалы; дренажные подземные воды; из отходов связанных с ним перерабатывающих производств. |
Календарный месяц |
1.п.и. из недр РФ 2.п.и. из отходов, если отдельное лицензирование 3.п.и. из недр за пределами РФ, но под юрисдикцией |
Исчисление:∑налога= соответствующая Н.С.% доля Н.Б. Исчисляется по итогам каждого н.п. по каждому ископаемому. |
В табл. перечень Пр: 7,5% - минеральные воды |
До 25 м, с.заи.н.п. по месту нахождения каждого участка недр |
Не позднее последнего числа месяца, с. за и.н.п. |
По месту нахождения каждого участка недр, по месту жительства(нахождения) н\п. |
|
||||||||||||
Водный. Федеральный |
Юр.\физ.лица, осуществляющие спец.\особое водопользование |
Забор воды для тушения пожаров, морскими судами, орошение земель и т.д.(п.15) |
квартал
|
1.забор воды из водн.объектов 2.use акватории водн.объектов 3.для целей гидроэнергетики 4.для сплава древесины
∑н=Н.Б.×Н.С. |
Определяется н\п отдельно по каждому водному объекту. (как объем при заборе воды, как S – use как акватории)
|
В табл. перечень Пр: для водоснабжения населения 70 руб\1000кубм воды |
Не позднее 20 числа месяца, с. за и.н.п. |
В срок установленный для уплаты налога |
По месту нахождения объекта н\о |
|
||||||||||||
Сборы. Федеральный |
Юр.\физ. лица, получившие лицензию |
Коренные малочисленные народы Севера и т.п. для удовлетворения личных нужд |
|
1.объекты жив.мира\водн.биолог. ресурсов, изъятие ктр. из среды их обитания осуществляется на основании лицензии
∑сбора=кол.объектов ×Н.С. |
|
В табл. перечень Пр: медведь – 6 тыс.руб 0%: научные цели, охрана здоровья населения и т.д. |
При получении лицензии разовые (10% от ∑сбора). Регулярные сборы – равные доли не позднее 20 |
|
По месту нахождения органа выдавшего лицензию – физ.лица, юр.лица, ИП – о месту своего учета |
Зачет или возврат сумм по нереализованным лицензиям |
||||||||||||
Гос. пошлина. Федеральный. |
Сбор, взимаемый с плательщиков при обращении в гос. органы, и др. орг, ктр. уполномочены совершить юр.значимые действия в отношении этих лиц. Юр\физ.лица |
Льготы: перечень большой Пр: инвалиды – 50% по всем видам нотариальных действий |
|
|
|
Размеры пошлин различны в табл. Пр: за доверенность – 200руб Ставки: твердые, %, как тверд, так и % При обращении в суд, чем ↑ ∑ требования, тем ↑∑ пошлины. |
Если несколько лиц, то в равных долях. Если одно из лиц освобождено от уплаты, то ↓ на эту величину |
|
По месту совершения юр.значимого действия |
Зачет(возврат) излишне уплаченной ∑. |
||||||||||||
На имущество организаций (региональный) |
Юр.лица; Ин.организац.ч\з представительства либо имеют недвижимое имущество в соб-сти в РФ |
Не объекты н\о: 1.земельные участки и иные объекты природопользования 2. имущество для нужд обороны, охрана правопорядка Льготы: ряд организаций (религиозные, в отношении косм.объектов и т.д.) |
Календарный год. Отчетный: 1 кв, полугодие, 9 мес |
(не)движимое имущество, в качестве объектов основных средств
∑н=Н.С.×Н.Б.зан.п.
∑н/год = ∑н-∑а.п.
∑а.п.=1\4Н.С.×Ср.стоим-ти имущества за о.п.
|
Ср. годовая стоимость имущества |
Не > 2,2%. Но м.б. и < |
|
Расчеты по а.п. не позднее 30 дней с даты окончания о.п.. Декларация –не позднее 30 марта следующего года |
По месту нахождения организации |
В РК а.п. - до 5, Налог - до 10.04. года, с. за и.н.п. Н.С. – перечень из 10 пунктов (min = 0,max= 2,2) |
||||||||||||
1 |
2 |
3 |
4 |
5 |
6 – Н.Б. |
7 – Н.С. |
8 – Срок уплаты |
9-подача декларации |
10 |
11 |
||||||||||||
На игорный бизнес (региональный) |
Юр.лица, ИП, осуществляющие предпринимат.деятельность в сфере игорного бизнеса |
|
Календарный месяц |
Игровой стол; игровой автомат; касса тотализатора; касса букмекерской конторы
∑н = Н.Б.кажд.объек×Н.С. |
Отдельно по каждому объекту как общее кол-во соответствующих объектов н\о
|
Устанавливается законами субъектов. За игровой автомат – от 1500 – 7500 руб и т.д.
|
До 20 м, с. заи.м. по месту регистрации объектов. Регистрация не позднее, чем за 2дня до даты установки объекта |
До 20, с.заи.н.п |
По месту регистрации объектов н\о |
Ст.129.2. нарушение порядка регистрации – штраф в 3-ом размере Н.С., Если >1 раза нарушение, то в 6-ом размере |
||||||||||||
Транспортный (региональный) |
Юр\физ лица, на ктр. зарегистрирован транспорт |
Не объект н\о: перечень большой (весельные лодки, с\х техника и др.) |
Календарный год. О.п. (1,2,3 квартал) |
Водный, воздушный транспорт, авто и др.
∑н. =Н.Б.×Н.С.кажд.транс
Для юр.л. ∑н= ∑налога-∑а.п.
∑а.п.=1\4Н.Б.×Н.С. |
Юр.лица- исчисляют сам-но.
Физ.л.- исчисляет н.о., уведомление
Как мощность, тяга реактивного двигателя, ед.транспр.ср-ва
|
Устанавливаются субъектами РФ в зав-сти от мощности двигателя (для авто от 5 до 30 на каждую л.с.), от тяги, ед.транспрт.ср. Субъекты м.↑ не > чем в 5 раз |
Для юр.лиц: Уплата а.п. в течении н.п. Уплата налога до 01.02 Для физ. – до 01.11. |
Юр.л. до 01.02 следующего года. Расчет по а.п. не позднее числа месяца, с.заи.н.п. |
По месту нахождения трансп. |
В РК – физ.лица до 05.11 с.за н.п. юр.-до 10.02 года с.зан.п. |
||||||||||||
Земельный . местный |
Юр.\физ лица, ИП, обладают з.у. на праве соб-сти, бессрочного let, пожизненно наследуемого владения |
Не н\п: юр\физ.лица,з.у.-право безвозмездного срочного let, договор аренды Не объекты: перечень (изъятые из оборота и др). Льготы: перечень (религиозн., коренные народы Севера и т.д.) |
Календарный год. Отчет.п: 1 квартал, 6, 9 месяцев |
З.у., в пределах муницип. образования.на территории ктр. введен налог |
Юр.л, ИП – сам-но Физ.- ∑н.исчисляет н.о. Н.Б.=кадастравая стоим-стьз.у. Отдельно по долям М.б.↓ на 10 тыс.для отдельных категорий н\п (перечень (инвалиды))
|
0,3% - земли с\х, ЖКХ, личные подсобные хоз-ва 1,5% - прочие
∑а.п.=Н.Б.× доля Н.С. в размере: 1\2 Н.С. – при 1 а.п., 1\3 Н.С. – при установлении 2 а.п. |
Юр, ИП – до 01.02 года, с.заи.н.п. А.п.-не позднее последнего числа месяца, с.заи.о.п. Физ.л. -на основании уведомления, не >2 а.п. в течение н.п. |
До 01.02. |
По месту нахождения з.у. |
|
||||||||||||
Имущество физ лиц. Местный |
Физ.л.- собст-ки имущества, признаваемые объектами н\о |
Льготы: пенсионеры, инвалиды и др. |
Календарный год |
Жилой дом, квартира, комната, дача, гараж, иное строение,помещение |
Исчисление – н.о. на основании данных об инвентаризацион. стоимости на 01.01.каждого года
|
Стоимость объекта, тыс.руб
|
Ставка исчисляется из совокупной стоимости имущества |
На основании уведомления до 01.11. года, следующего за годом, за ктр. исчислен налог |
В местный бюджет |
Органы, осуществляющие кадастров.учетд.предоставлять в н.о. сведения до 01.03. об инвентариз.ст-сти |
||||||||||||
1 |
2 |
3 |
4 |
5-объект н/о |
6 – Н.Б. |
7 – Н.С. |
8 – Срок уплаты |
9-подача декларации |
10 |
11 |
с\х налог -ЕСХН. федеральный |
Юр.л, ИП – с\хтоваропроизводители, перешедшие на уплату единого \х налога.
М.перейти: -Кооперативы с\х, созданные в соответствии с ФЗ «О с\х кооперации»; -Градо – поселкообразущрыбо\х орган, кол. работающих не < половины кол.проживающ.населения; -Рыбо\х орг., ИП (кол.работников не>300) При условии доли Д от реализации с\х, р\х продукции не <70% от общего Д.
|
Календарный год. О.п. - полугодие |
Продукция растениеводства с\х и л\х Продукция животноводства.
Заявление о переходе на ЕСХН не позднее 20.12. до начала н.п. |
Н.Б.=Д-Р
М.↓ на ∑убытка, полученного по итогам предыдущих н.п. |
6%
∑н= % доля Н.Б. соответствующая Н.С.
∑а.п.=Д – Р с начала н.п. до оконч.полугодия исходя из Н.С. |
А.п. - до 25 окончания о.п.( 25.06.)
Итоговая Σн. до 31.03. следующ.года |
До 31.03 года, с. за и.н.п. |
Юр.лица – по месту нахождения, ИП – по месту жительства |
перешедшие на ЕСХН, УСНО, КНДВ не платят:
юр.л, 1. На прибыль 2.На имущест. организц; НДС (искл.-ввоз товаров в РФ)
ИП. НДФЛ, НИФЛ, НДС(искл- ввоз товаров в РФ)
|
|
УСНО |
Юр.л, ИП, перешедшие на УСНО Переход: с 01.01.следущего года, если по итогам 9 месяцев текущего года доходы не >45 млн.руб. Заявление о переходе не позднее 30.11. до начала н.п. Не вправе: Кол.работников >100 Стоимость
имущества банки, страховщики, негос. пенсион.фонды,бюджетн. и т.д. |
Календарный год. О.п. 1 квартал, полугодие и 9 мес. |
Юр.лица-доходы ИП-доходы-расходы ИП-Патент: численность не>5 Выдается от1 – 12 месяцев. Заявление в н.о. не поднее 1 месяца до начала применения П. Н.о. в течение 10 дней – отказ либо выдать П. 1\3стоимости П. не позднее 25дней после начала осуществления деятельности. Декларация не подается. |
Юр.лица - Денежное выражение доходов
Н.Б. ИП = Д –Р
Стоимость П=6% от потенциально возможного Д |
Юр.лица – 6% от Д
ИП - 15% от Д - Р ∑min= 1% от Д, если Н.Б.< мин. налога В РК – 12,5%
Юр.лица: ∑а.п. за о.п. м.б.↓ не > 50% на ∑: 1.страхов.взносов, 2.больничные
|
А.п. до 25 первого месяца, с.заи.о.п.
Уплата minналога до 31.03 |
Юр.лица – до 31.03.
ИП – до 30.04 |
Не платят: ЕСН |
||
ЕНВД. |
Оказание услуг на: бытовые, ветеринарные, ремонт, тех.обслуживание, перевозка грузов, пассажиров, общепит, наружная реклама и др. Не вправе: ЕСХН, >100работников, доля участия др.организ>25%, УСНО и т.д. |
квартал |
Вмененный доход
К1-устанавлив.на год. Учитывает изменение потребит цен на товары в предшествующем периоде К2-коэфф.базовой доходности, от 0,005 – 1,0 вкл. |
Величина вмененного дохода за н.п. Базовая доходность(табл. от вида деятельности) корректируется(×) К1 и К2 |
15%
Юр.лица: ∑а.п. за о.п. м.б.↓ не > 50% на ∑: 1.пенсион.страхов, 2.больничные
|
до 25 м. с.за н.п. |
До 20 с.н.п. |
Не платят: ЕСН
|
||
100
млн.руб
|
Кто платит |
|
|
Н.Б. |
Н.С. |
|
|
|
|
|
Раздел продукц. |
Инвесторы(и.) в соот-ии с ФЗ «О соглашении о разделе продукции». Освобождаются от н\о: Передача на безвозмездной основе имущества м\у и.и оператором соглашения Имущества в соб-сть гос. Передача соотв-щей доли произведенной продукции
Договор м/у зарубежной добывающей компанией (инвестор) и гос.предприятием |
|
Кц= (Ц-8)×Р/252
Ц-ср.цена на нефть
Р – курс $ /руб
Н.С. с К=0,5-при добыче п.и. |
Прибыль, полученная н\п в связи с выполнением соглашения, доход ↓ на величину расходов |
Отдельно по каждому соглашению
|
При добыче нефти 340руб\тонну, учитывая динамику мировых цен на нефть – Кц-определяется н\п сам-но
|
|
|
|
|
Н.П. - Календарный год |
Н.П. - Квартал |
Н.П. - месяц |
О.П.-1кв, полугодие, 9 мес |
О.П.-1,2,3 кв |
О.П. -полугодие |
Срок уплаты до 20 |
До 25 |
До 28 |
НДФЛ |
НДС |
Акциз |
На прибыль организаций |
Транспортн |
ЕСХН |
НДС |
Акцизы |
Прибыль организ |
Прибыль организац |
Водный |
Игорный |
На имущество организаций |
|
|
Водный |
НДПИ |
|
Имущество организац |
ЕНДВ |
НДПИ |
Земельный |
|
|
Игорный |
ЕСХН |
|
Транспортн |
|
|
УСНО |
|
|
|
ЕНДВ |
|
Земельный |
|
|
|
|
|
|
|
|
НИФЛ |
|
|
|
|
|
|
|
|
ЕСХН |
|
|
|
|
|
|
|
|
УСНО |
|
|
|
|
|
|
|
|
Краткая характеристика основных налогов
|
|
Объекты налогообложения: реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров по соглашению о предоставлении отступного или новации, передача имущественных прав; передача на территории Российской Федерации товаров для собственных нужд, расходы на которые не принимаются к вычету (в том числе через амортизационные отчисления) при исчислении налога на прибыль организаций; выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления; ввоз товаров на таможенную территорию Российской Федерации.
Налог на добавленную стоимость относится к числу косвенных налогов, так как фактически его плательщиком является конечный потребитель товаров (работ, услуг), оплачивающий их стоимость. Налогоплательщики налога на прибыль - российские и иностранные организации, осуществляющие свою деятельность в РФ через постоянные представительства и (или) получающие доходы от источников в РФ. Объект налогообложения - прибыль, полученная налогоплательщиком. Для российских организаций прибылью признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, для иностранных организаций - полученные через постоянные представительства доходы, уменьшенные на величину произведенных этими постоянными представительствами расходов. Единый социальный налог (взнос) Налогоплательщики налога: Лии производящие выплаты физическим лицам (организации, индивидуальные предприниматели, физические лица, не признаваемые индивидуальными предпринимателями); индивидуальные предприниматели, адвокаты. Если налогоплательщик одновременно относится к нескольким категориям налогоплательщиков, он исчисляет и уплачивает налог по каждому основанию. Объект налогообложения: • для организаций и индивидуальных предпринимателей - выплаты и .иные вознаграждения, начисляемые в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям), а также по авторским договорам; • индивидуальных предпринимателей и адвокатов - доходы от предпринимательской либо иной профессиональной деятельности за вычетом расходов, связанных с их извлечением; • индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения, - валовая выручка. Единый социальный налог (взнос), введенный с 1 января 2001 года, заменил собой совокупность взносов в Пенсионный фонд РФ, Фонд социального страхования РФ, фонды обязательного медицинского страхования РФ и Государственный фонд занятости РФ (последний ликвидирован). Установлена единая база для обложения, введена регрессивная шкала. Налогоплательщики налога на доходы физических лиц - физические лица - налоговые резиденты РФ, а также физические лица, получающие доходы от источников в РФ, не являющиеся налоговыми резидентами РФ. Объект налогообложения - доход, полученный налогоплательщиками: от источников в РФ и (или) от источников за пределами России - для физических лиц, налоговых резидентов РФ; • источников в РФ - для физических лиц, не являющихся налоговыми резидентами РФ. При определении налоговой базы учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды. Налоговая база определяется отдельно по каждому виду доходов, в отношении которых установлены различные налоговые ставки. К доходам от источников в РФ относятся: 1) дивиденды и проценты, полученные от российской организации, а также проценты, полученные от российских индивидуальных предприиимателсй и (или) иностранной организации в связи с деятельностью ее постоянного представительства в РФ; 2) страховые выплаты при наступлении страхового случая, полученные от российской организации и (или) от иностранной организации в связи с деятельностью се постоянного представительства в РФ; 3) доходы, полученные от использования в РФ авторских или иных смежных прав; 4) доходы, полученные от сдачи в аренду или иного использования имущества, находящегося в РФ; * 5) доходы от реализации: недвижимого имущества, находящегося в РФ; в России акций или иных ценных бумаг, а также долей участия в уставном капитале организаций; прав требования к российской организации или иностранной организации в связи с деятельностью ее постоянного представительства на территории Российской Федерации; иного имущества, находящегося в РФ и принадлежащего физическому лицу; 6) вознаграждение за выполнение трудовых или иных обязанностей, выполненную работу, оказанную услугу, совершение действия в РФ; 7) пенсии, пособия, стипендии и иные аналогичные выплаты, полученные налогоплательщиком в соответствии с российским законодательством или полученные от иностранной организации в связи с деятельностью ее постоянного представительства в РФ; 8) доходы, полученные от использования любых транспортных средств, а также штрафы и иные санкции за простой (задержку) таких транспортных средств в пунктах погрузки (выгрузки) в РФ; 9) доходы, полученные от использования трубопроводов, линий электропередачи (ЛЭП), линий оптико-волоконной и (или) беспроводной связи, иных средств связи, включая компьютерные сети, на территории Российской Федерации; 10) иные доходы, получаемые налогоплательщиком в результате осуществления им деятельности в РФ. Под физическими лицами понимаются граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства.
http://partnerstvo.ru/lib/pravo/node/705
Правовой статус налогоплательщиков
Основы правового статуса налогоплательщиков закреплены в Налоговом кодексе РФ и некоторых указах Президента РФ. В законах и других нормативных актах, устанавливающих конкретные налоги, права и обязанности налогоплательщиков детализируются.
Налогоплательщиками и плательщиками сборов признаются организации и физические лица, на которых в соответствии с НК возложена обязанность уплачивать соответственно налоги и (или) сборы.
На налогоплательщиков возложены следующие обязанности:
• уплачивать законно установленные налоги;
• встать на учет в налоговых органах, если такая обязанность предусмотрена НК РФ;
• вести в установленном порядке учет своих доходов (расходов) и объектов налогообложения, если это предусмотрено законодательством о налогах и сборах;
• представлять в налоговый орган по месту учета в установленном порядке налоговые декларации по тем налогам, которые они обязаны уплачивать, если такая обязанность предусмотрена законодательством о налогах и сборах, а также бухгалтерскую отчетность в соответствии с Федеральным законом «О бухгалтерском учете»;
• представлять налоговым органам и их должностным лицам в случаях, предусмотренных НК. РФ, документы, необходимые для исчисления и уплаты налогов;
• выполнять законные требования налогового органа об устранении выявленных нарушений законодательства о налогах и сборах, а также не препятствовать законной деятельности должностных лиц налоговых органов при исполнении ими своих служебных обязанностей;
• предоставлять налоговому органу необходимую информацию и документы;
• в течение четырех лет обеспечивать сохранность данных бухгалтерского учета и других документов, необходимых для исчисления и уплаты налогов, а также документов, подтверждающих полученные доходы (для организаций - также и произведенные расходы) и уплаченные (удержанные) налоги;
• иные обязанности, предусмотренные законодательством о налогах и сборах. Налогоплательщики-организации и индивидуальные предприниматели обязаны также письменно сообщать в налоговый орган по месту учета:
• об открытии или закрытии счетов - в десятидневный срок;
• обо всех случаях участия в российских и иностранных организациях - в срок не позднее одного месяца со дня начала такого участия;
• обо всех обособленных подразделениях, созданных на территории РФ, - в срок не позднее одного месяца со дня их создания, реорганизации или ликвидации;
• об объявлении несостоятельности (банкротстве), о ликвидации или реорганизации - в срок не позднее трех дней со дня принятия такого решения;
• об изменении своего места нахождения или места жительства - в срок не позднее десяти дней с момента такого изменения.
В целях обеспечения возможности защиты своих интересов налогоплательщикам предоставляются следующие права:
• получать от налоговых органов по месту учета бесплатную информацию о действующих налогах и сборах, законодательстве о налогах и сборах и иных актах, содержащих нормы законодательства о налогах и сборах, а также о правах и обязанностях налогоплательщиков, полномочиях налоговых органов и их должностных лиц;
• получать от налоговых органов и других уполномоченных государственных органов письменные разъяснения по вопросам применения законодательства о налогах и сборах;
• использовать налоговые льготы при наличии оснований и в порядке, установленном законодательством о налогах и сборах;
• получать отсрочку, рассрочку, налоговый кредит или инвестиционный налоговый кредит в порядке и на условиях, установленных НК РФ;
• на своевременный зачет или возврат сумм излишне уплаченных либо излишне взысканных налогов, пени, штрафов;
• представлять свои интересы в налоговых правоотношениях лично либо через своего представителя;
• представлять налоговым органам и их должностным лицам пояснения по исчислению и уплате налогов, а также по актам проведенных налоговых проверок;
• присутствовать при проведении выездной налоговой проверки;
• получать копии акта налоговой проверки и решений налоговых органов, а также налоговые уведомления и требования об уплате налогов;
• требовать от должностных лиц налоговых органов соблюдения законодательства о налогах и сборах при совершении ими действий в отношении налогоплательщиков;
• не выполнять неправомерные акты и требования налоговых органов и их должностных лиц, не соответствующие законодательству;
• обжаловать в установленном порядке акты налоговых органов и действия (бездействие) их должностных лиц;
• требовать соблюдения налоговой тайны;
• требовать в установленном порядке возмещения в полном объеме убытков, причиненных незаконными решениями налоговых органов или незаконными действиями (бездействием) их должностных лиц. Налогоплательщики имеют также иные права, установленные законодательством о налогах и сборах.
Развитие малого предпринимательства
Под субъектами малого предпринимательства понимаются коммерческие организации, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов не превышает 25%, доля, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого предпринимательства, не превышает 25% и в которых средняя численность работников за отчетный период не превышает следующих предельных уровней (малые предприятия):
• в промышленности, строительстве и на транспорте - 100 человек;
• в сельском хозяйстве и научно-технической сфере - 60 человек;
• в оптовой торговле - 50 человек;
• в розничной торговле и бытовом обслуживании населения - 30 человек;
• в остальных отраслях и при осуществлении других видов деятельности -50 человек.
Под субъектами малого предпринимательства понимаются также физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица.
Государственная поддержка малого предпринимательства осуществляется по следующим направлениям:
• формирование инфраструктуры поддержки и развития малого предпринимательства;
• создание льготных условий использования субъектами малого предпринимательства государственных финансовых, материально-технических и информационных ресурсов, а также научно-технических разработок и технологий;
• установление упрощенного порядка регистрации субъектов малого предпринимательства, лицензирования их деятельности, сертификации их продукции, представления государственной статистической и бухгалтерской отчетности;
• поддержка внешнеэкономической деятельности субъектов малого предпринимательства, включая содействие развитию их торговых, научно-технических, производственных, информационных связей с зарубежными государствами;
• организация подготовки, переподготовки и повышения квалификации кадров для малых предприятий.
Указанные направления реализуются через федеральную, региональные и муниципальные программы поддержки малого предпринимательства.
Порядок налогообложения, освобождения субъектов малого предпринимательства от уплаты налогов, отсрочки и рассрочки их уплаты устанавливается в соответствии с налоговым законодательством.
Развитие малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации
Правительство Российской Федерации включило развитие малого и среднего предпринимательства в Основные направления деятельности на период до 2012 года и ставит перед собой задачу значительного увеличения роли малого бизнеса в экономической жизни государства.
Основные стратегические ориентиры в области развития МСП – увеличение в 1,5 раз числа малых компаний преимущественно за счет неторгового сектора, на который будет приходиться до 40% оборота данного сектора; увеличение в 6 раза числа малых инновационных компаний с 1% до 6%); снижение расходов бизнеса на преодоление административных барьеров в 6 раз: с 6% до 1% от оборота.
Формирование адекватной законодательной основы такого развития – один из инструментов государственной политики содействия предпринимательства.
Согласно данным Росстата и ФНС России данных в настоящее время в Российской Федерации осуществляют деятельность 5 605 883 субъекта малого и среднего предпринимательства, в том числе:
1 374 777 микропредприятий (в соответствии с Федеральным законом № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства» статистическое обследование микропредприятий осуществляется один раз в год) – количество работников до 15 человек и годовой оборот до 60 млн. рублей;
227 744 малых компаний – количество работников от 16 до 100 человек и годовой оборот до 400 млн. рублей;
18 012 средних компаний – количество работников от 101 до 250 человек и годовой оборот до 1 000 млн. рублей;
3 985 350 индивидуальных предпринимателей.
Отраслевое распределение малых и средних предприятий (за исключением индивидуальных предпринимателей, действующих, как правило, в сфере торговли и бытовых услуг) характеризуется высокой долей предприятий оптовой и розничной торговли, которые составляют по итогам 2009 года 662 462 или 41% от всех юридических лиц (42% - в 2008 году). Такие компании предоставляют 28,6% рабочих мест в секторе малых компаний (3 505,0 тыс.человек).
Второй по численности субъектов малого и среднего предпринимательства вид деятельности – это предоставление услуг, в него вовлечено 290 150 компаний – это 18%. В указанной сфере занято 16% работников – около 2 000,0 тыс. человек.
Третья отрасль, в которой представлено значительное число малых и средних компаний – это строительство: 195 961 компания (12%), которые предоставляют рабочие места для 1 800,0 работников (14,6%).
На четвертом месте по числу действующих малых и средних компаний – обрабатывающие производства – 10,5% компаний и 2 000,0 тыс. занятых работников (17%).
В 2010 году расходы федерального бюджета на реализацию программы поддержки предпринимательства составят 24 млрд.рублей, в том числе:
16 млрд. рублей - субсидии регионам по линии Миэкономразвития России, включая 2 млрд.рублей на поддержку инноваций, 2 млрд.рублей на моногорода и 1 млрд.руб. на Северный Кавказ;
1 млрд.рублей – Фонд содействия развитию предприятий в научно-технической сфере целевым образом на программу поддержку компаний, созданных высшими учебными заведениями;
2 млрд.рублей – квота в программе Минпромторга на поддержку экспорта;
5 млрд.рублей – квота в Фонде ЖКХ для размещения заказа среди малых компаний. При этом в бюджетах регионов расходы на поддержку малого и среднего предпринимательства остались на уровне 2009 года.
Поданы заявки от всех регионов на сумму свыше 24 млрд.рублей.
В 2010 году основной акцент в программе сделан на поддержку инновационных малых компаний и поддержку компаний, осуществляющих модернизацию производства, при этом мы сохранили наиболее востребованные направления: грантовую поддержку, поддержку микрофинансирования, обучающие программы.
Среди основных мер поддержки начинающих малых инновационных компаний можно выделить гранты малым компаниям, создаваемым при высших учебных заведениях. Сумма гранта составит 0,5 млн. рублей на одного получателя поддержки - юридическое лицо.
Также предусмотрено предоставление субсидий уже действующим инновационным компаниям на компенсацию затрат по разработке новых продуктов, услуг и методов их производства (передачи), новых производственных процессов; приобретению машин и оборудования, связанных с технологическими инновациями; приобретению новых технологий (в т.ч. прав на патенты, лицензии на использование изобретений, промышленных образцов, полезных моделей) и т.п.
В число приоритетов включена поддержка экспортно-ориентированных малых и средних предприятий, так как именно такие компании производят конкурентоспособную продукцию. Сейчас поддержка малых компаний-экспортеров минимальна: за 5 лет программы мы поддержали 540 компаний. Поддержка будет оказана 10-15 регионам, представившим комплексные программы поддержки экспортно-ориентированных малых компаний.
Следующий блок поддержки – это развитие лизинга малых и средних компаний и развитие специализированной инфраструктуры имущественной поддержки предприятий. Рынок лизинга в России очень мал – около 90 млрд.рублей, из которых только четверть – это лизинг оборудования. Направив на развитие лизинга 3 млрд.рублей мы действительно сможем существенно расширить предложение для малых компаний по данному направлению.
В этот блок мы включаем субсидии федерального бюджета на развитие лизинга оборудования субъектами малого и среднего предпринимательства предоставляются на реализацию следующих мероприятий: субсидирование процентов и предоставление целевых грантов на уплату первого взноса в размере не превышающем 1,0 млн.рублей.
Еще одно направление – предоставление широкого доступа населения к обучению основам предпринимательства. Приоритет будет отдан краткосрочным курсам (до 100 часов). Такое обучение позволяет сориентироваться людям, оказавшимся в непростой жизненной ситуации: безработные, уволенные военнослужащие. Мы хотим увеличить число обучаемых в 2 раза до 50 000 человек.
Новыми направлениями станут: существенное увеличение региональных программ поддержки малого и среднего предпринимательства в субъектах, входящих в Северо-Кавказский федеральный округ, и муниципальных программ монопрофильных городов.
Поддержку малого предпринимательства моногородов считаем необходимым проводить в рамках муниципальных программ поддержки. Основные мероприятия таких программ: гранты, микрофинансирование, строительство бизнес-инкубаторов, образовательные программы, промышленные парки.
Источник: Выступление директора Департамента развития малого и среднего предпринимательства А.В. Шарова на втором ежегодном деловом форуме"Развитие малого и среднего бизнеса"
http://www.kaztrade.ru/russian_federation/economy/business/
Иностранные инвестиции в предпринимательском праве
Деятельность иностранных инвесторов регулируется Законом РФ «Об иностранных инвестициях в РФ» от 9 июля 1999 года №160-ФЗ. Закон определяет основные гарантии прав иностранных инвесторов на инвестиции и получаемые от них доходы и прибыль, а также условия предпринимательской деятельности иностранных инвесторов на территории России. При этом Закон не распространяется на отношения, связанные с вложениями иностранного капитала в банки и иные кредитные организации, страховые организации. Действие данного Закона не распространяется также на отношения, связанные с вложением иностранного капитала в некоммерческие организации для достижения определенной общественно полезной цели, в том числе образовательной, благотворительной, научной или религиозной. Эти отношения регулируются законодательством о некоммерческих организациях.
Правительство РФ реализует государственную политику в сфере международного инвестиционного сотрудничества. В частности, Правительство РФ:
• определяет целесообразность введения запретов и ограничений осуществления иностранных инвестиций на территории РФ, разрабатывает законопроекты о перечнях указанных запретов и ограничений;
• определяет меры по контролю за деятельностью иностранных инвесторов в РФ;
• утверждает перечень приоритетных инвестиционных проектов;
• разрабатывает и обеспечивает реализацию федеральных программ привлечения иностранных инвестиций;
• привлекает инвестиционные кредиты международных финансовых организаций и иностранных государств на финансирование бюджета развития РФ и инвестиционных проектов федерального значения;
• осуществляет взаимодействие с субъектами РФ по вопросам международного инвестиционного сотрудничества;
• осуществляет контроль за подготовкой и заключением инвестиционных соглашений с иностранными инвесторами о реализации ими крупномасштабных инвестиционных проектов;
• осуществляет контроль за подготовкой и заключением международных договоров РФ о поощрении и взаимной защите инвестиций.
Иностранными инвестициями признается вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории РФ в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в РФ в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте РФ), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации.
Прямая иностранная инвестиция — это приобретение иностранным инвестором не менее 10% доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории РФ в форме хозяйственного товарищества или общества в соответствии с гражданским законодательством РФ; вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории РФ; осуществление на территории РФ иностранным инвестором как арендодателем финансовой аренды (лизинга) оборудования, указанного в разделах XVI и XVII Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности СНГ (ТН ВЭД СНГ), таможенной стоимостью не менее 1 млн. рублей.
Иностранный инвестор вправе:
• осуществлять инвестиции на территории РФ в любых формах, не запрещенных законодательством РФ;
• приобретать акции и иные ценные бумаги российских коммерческих организаций и государственные ценные бумаги;
• участвовать в приватизации объектов государственной и муниципальной собственности путем приобретения прав собственности на государственное и муниципальное имущество или доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале приватизируемой организации;
• приобретать в соответствии с законодательством права на земельные участки, другие природные ресурсы, здания, сооружения и иное недвижимое имущество;
• коммерческая организация с иностранными инвестициями вправе приобрести на торгах (аукционе, конкурсе) право аренды земельного участка, если иное не предусмотрено законодательством;
• в силу договора вправе передать свои права (уступить требования) и обязанности (перевести долг), а на основании закона или решения суда обязан передать свои права (уступить требования) и обязанности (перевести долг) другому лицу.
Кроме того, иностранный инвестор имеет право на возмещение убытков, причиненных ему в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов. Имущество иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями не подлежит принудительному изъятию, в том числе национализации, реквизиции, за исключением случаев и по основаниям, которые установлены федеральным законом или международным договором РФ.
После уплаты предусмотренных законодательством РФ налогов и сборов иностранный инвестор имеет право на свободное использование доходов и прибыли на территории РФ и на беспрепятственный перевод за пределы РФ доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм в иностранной валюте в связи с ранее осуществленными им инвестициями, в том числе:
• доходов от инвестиций, полученных в виде прибыли, дивидендов, процентов и других доходов;
• денежных сумм во исполнение обязательств коммерческой организации с иностранными инвестициями или иностранного юридического лица, открывшего свой филиал на территории РФ, по договорам и иным сделкам;
• денежных сумм, полученных иностранным инвестором в связи с ликвидацией коммерческой организации с иностранными инвестициями или филиала иностранного юридического лица либо отчуждением инвестированного имущества, имущественных прав и исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности.
Иностранным инвесторам и коммерческим организациям с иностранными инвестициями при осуществлении ими приоритетного инвестиционного проекта предоставляются льготы по уплате таможенных платежей. Субъекты РФ и органы местного самоуправления в пределах своей компетенции могут предоставлять иностранному инвестору льготы и гарантии, осуществлять финансирование и оказывать иные формы поддержки инвестиционного проекта, осуществляемого иностранным инвестором, за счет средств бюджетов субъектов РФ и местных бюджетов, а также внебюджетных средств.
Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в органах юстиции в течение одного месяца со дня представления в соответствующий орган следующих документов:
• устава коммерческой организации с иностранными инвестициями и учредительного договора (в случаях, предусмотренных гражданским законодательством РФ);
• выписки из торгового реестра государства, в котором учрежден иностранный инвестор, или иного документа, подтверждающего юридический статус иностранного инвестора;
• документа о платежеспособности иностранного инвестора, выданного обслуживающим его банком;
• квитанции об уплате регистрационного сбора.
Коммерческой организации с иностранными инвестициями может быть отказано в государственной регистрации в целях зашиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Отказ в государственной регистрации может быть обжалован иностранным инвестором в судебном порядке.
Спор иностранного инвестора, возникший в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской деятельности на территории РФ, разрешается в соответствии с международными договорами РФ и федеральными законами в суде или арбитражном суде либо в международном арбитраже (третейском суде).
Создание и ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляются на условиях и в порядке, предусмотренных ГК РФ, Законом РФ «Об иностранных инвестициях в РФ» от 9 июля 1999 года и другими федеральными законами.
Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в органах юстиции в течение одного месяца со дня представления в соответствующий орган следующих документов:
• устава коммерческой организации с иностранными инвестициями и учредительного договора (в случаях, предусмотренных гражданским законодательством РФ);
• выписки из торгового реестра государства, в котором учрежден иностранный инвестор, или иного документа, подтверждающего юридический статус иностранного инвестора;
• документа о платежеспособности иностранного инвестора, выданного обслуживающим его банком;
• квитанции об уплате регистрационного сбора.
Коммерческой организации с иностранными инвестициями может быть отказано в государственной регистрации в целях зашиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Отказ в государственной регистрации может быть обжалован иностранным инвестором в судебном порядке.
Филиал иностранного юридического лица создается в целях осуществления на территории РФ той деятельности, которую осуществляет за пределами РФ головная организация. Ликвидируется филиал на основании решения иностранного юридического лица — головной организации.
Государственный контроль за созданием, деятельностью и ликвидацией филиала иностранного юридического лица осуществляется посредством его аккредитации в порядке, определяемом Правительством РФ.
Филиалу иностранного юридического лица может быть отказано в аккредитации в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
В положении о филиале иностранного юридического лица должны быть указаны:
• наименования филиала и его головной организации;
• организационно-правовая форма головной организации;
• местонахождение филиала на территории РФ и юридический адрес его головной организации;
• цели создания и виды деятельности филиала;
• состав, объем и сроки вложения капитала в основные фонды филиала;
• порядок управления филиалом.
В положение о филиале иностранного юридического лица могут быть включены другие сведения, отражающие особенности деятельности филиала иностранного юридического лица на территории РФ и не противоречащие законодательству РФ.
Филиал иностранного юридического лица имеет право осуществлять предпринимательскую деятельность на территории РФ со дня его аккредитации. Филиал иностранного юридического лица прекращает предпринимательскую деятельность на территории РФ со дня лишения его аккредитации.
Оценка вложения капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица производится головной организацией на основе внутренних или мировых цен. Оценка вложения капитала осуществляется в валюте РФ. Величина стоимостной оценки вложения капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица должна быть указана в положении о филиале иностранного юридического лица.
Рассмотрение споров в порядке арбитража
Под третейским (арбитражным) судом понимается суд, избранный сторонами для разрешения спора между ними.
Состав суда определяется сторонами. В отличие от общего (государственного) суда обращение к третейскому суду происходит на основании соглашения сторон.
Для организаций и фирм, ведущих торговые и иные операции, рассмотрение споров в порядке арбитража имеет существенные преимущества по сравнению с судебным порядком. Преимущества эти состоят:
• в непродолжительности (по сравнению с обычными судами) срока рассмотрения дел;
• в том, что решения арбитража не подлежат обжалованию;
• в относительной (по сравнению с судами) дешевизне;
• в компетентности третейских судов, поскольку арбитры избираются из числа специалистов;
• в негласном рассмотрении дел;
• в простоте исполнения арбитражных решений.
В практике известны два вида третейских судов: так называемые изолированные и постоянно действующие.
Изолированный третейский суд создается сторонами специально для рассмотрения данного конкретного спора. Стороны сами определяют порядок создания третейского суда и правила рассмотрения в нем дела. После вынесения решения по делу такой суд прекращает свое существование. Он получил также название третейского суда ad hoc (буквально – «для этого», то есть для рассмотрения данного дела).
В отличие от третейских судов ad hoc, постоянно действующие третейские суды создаются при различных организациях и ассоциациях, при торгово-промышленных и торговых палатах.
Характерным для постоянно действующих арбитражей является то, что каждый из них имеет положение (или устав), свои правила производства дел, список арбитров, из которых стороны выбирают арбитров.
Сторона, в пользу которой вынесено арбитражное решение, заинтересована в возможности обратить взыскание на имущество ответчика, находящееся часто за пределами того государства, где вынесено решение. В международных договорах о торговле и мореплавании содержатся нормы, предусматривающие признание арбитражных соглашений, равно как и признание и исполнение основанных на этих соглашениях арбитражных решений.
Согласно российскому законодательству арбитражное решение независимо от того, в какой стране оно было вынесено, признается обязательным и при подаче в компетентный суд письменного ходатайства приводится в исполнение (ст. 35 Закона «О международном коммерческом арбитраже» от 7 июля 1993 года № 5338-1). Согласно ст. 36 этого Закона в определенных, строго ограниченных случаях может быть отказано в признании или приведении в исполнение арбитражного решения (недействительность арбитражного соглашения, недееспособность стороны в таком соглашении, неуведомление стороны о назначении арбитра и об арбитражном разбирательстве и ряд других).
Ст. 437 Гражданского процессуального кодекса предусматривает, что порядок исполнения в РФ решений иностранных судов и арбитражей определяется соответствующими международными договорами.
В Российской Федерации действуют на постоянной основе: Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации и Морская арбитражная комиссия при Торгово-промышленной палате Российской Федерации.
Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации разрешает:
• споры из договорных и иных гражданско-правовых отношений, возникающие при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон спора находится за границей;
• споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и организаций, созданных на территории России, между собой, споры между их участниками, а также их споры с другими субъектами права Российской Федерации.
Морская арбитражная комиссия при ТПП Российской Федерации разрешает споры, которые вытекают из договорных и других гражданско-правовых отношений, возникающих из торгового мореплавания, независимо от того, являются сторонами таких отношений субъекты российского и иностранного либо только иностранного права. В частности, МАК разрешает споры:
• по фрахтованию судов, морской перевозке грузов, перевозке грузов в смешанном плавании (река - море);
• по морской буксировке судов и иных плавучих объектов;
• по лоцманской и ледовой проводке, агентскому и иному обслуживанию морских судов, а также судов внутреннего плавания, если соответствующие операции связаны с плаванием судов по морским путям;
• связанные с использованием судов для научных исследований, добычи полезных ископаемых, гидротехнических и иных работ;
• по спасанию морских судов либо морским судном судна внутреннего плавания, а также по спасению в морских водах судном внутреннего плавания другого судна внутреннего плавания;
• связанные с подъемом затонувших в море судов или иного имущества;
• связанные со столкновением морских судов, морского судна и судна внутреннего плавания, судов внутреннего плавания в морских водах, а также с причинением судном повреждений портовым сооружениям, средствам навигационной обстановки и другим объектам и др.
Рассмотрение споров в порядке арбитража
|
|
Под третейским (арбитражным) судом понимается суд, избранный сторонами для разрешения спора между ними. Состав суда определяется сторонами. В отличие от общего (государственного) суда обращение к третейскому суду происходит на основании соглашения сторон. Для организаций и фирм, ведущих торговые и иные операции, рассмотрение споров в порядке арбитража имеет существенные преимущества по сравнению с судебным порядком. Преимущества эти состоят: в непродолжительности (по сравнению с обычными судами) срока рассмотрения дел; относительной (по сравнению с судами) дешевизне; • компетентности третейских судов, поскольку арбитры избираются из числа специалистов; негласном рассмотрении дел; простоте исполнения арбитражных решений.
В третейский суд может передаваться любой спор, вытекающий из гражданских правоотношений. Виды третейских судов: • постоянно действующие третейские суды; третейские суды для разрешения конкретного спора. Согласно Федеральному закону «О третейских судах» от 24.07.2002 № 102-ФЗ спор может быть передан на разрешение третейского суда при наличии третейского соглашения в отношении всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между сторонами в связи с каким-либо конкретным правоотношением. Третейское соглашение в отношении спора, который находится на разрешении в арбитражном суде, может быть заключено до принятия решения по спору компетентным судом. Третейский суд принимает решение в соответствии с условиями договора и с учетом обычаев делового оборота. Третейским судьей избирается (назначается) физическое лицо, способное обеспечить беспристрастное разрешение спора, прямо или косвенно не заинтересованное в исходе дела, являющееся независимым от сторон и давшее согласие на исполнение обязанностей третейского судьи. Третейский судья, разрешающий спор единолично, должен иметь высшее юридическое образование. В случае коллегиального разрешения спора высшее юридическое образование должен иметь председатель состава третейского суда. Требования, предъявляемые к квалификации третейского судьи, могут быть согласованы сторонами непосредственно или определены правилами третейского разбирательства. Третейским судьей не может быть физическое лицо: не обладающее полной дееспособностью либо состоящее под опекой или попечительством; имеющее судимость либо привлеченное к уголовной ответственности; полномочия которого в качестве судьи суда общей юрисдикции или арбитражного суда, адвоката, нотариуса, следователя, прокурора или другого работника правоохранительных органов были прекращены за совершение проступков, несовместимых с его профессиональной деятельностью; которое в соответствии с его должностным статусом, определенным федеральным законом, не может быть избрано (назначено) третейским судьей. Стороны определяют число третейских судей, которое должно быть нечетным. Если стороны не договорились об ином, то для разрешения конкретного спора избираются три третейских судьи. Когда правилами постоянно действующего третейского суда не определено число третейских судей, избираются три третейских судьи. Состав третейского суда формируется путем избрания (назначения) третейских судей (третейского судьи). Состав постоянно действующего третейского суда формируется исходя из правил постоянно действующего третейского суда. Состав третейского суда для разрешения конкретного спора формируется в порядке, согласованном сторонами. Если стороны не договорились об ином, то состав третейского суда для разрешения конкретного спора формируется из трех судей в следующем порядке: сторона избирает одного третейского судью, а два избранных таким образом судьи избирают третьего третейского судью. Рассмотрение спора в третейском суде прекращается и данный спор может быть передан на разрешение компетентного суда, если: • одна из сторон не избирает третейского судью в течение 15 дней после получения просьбы об этом от другой стороны или два избранных третейских судьи в течение 15 дней после их избрания не избирают третьего третейского судью; спор подлежит разрешению третейским судьей единолично и после обращения с предложением об избрании третейского судьи стороны в течение 15 дней не избирают третейского судью. Принципы третейского разбирательства: законность, конфиденциальность, независимость, беспристрастность третейских судей, диспозитивность, состязательность и равноправие сторон. Третейский судья не вправе разглашать сведения, ставшие известными ему в ходе третейского разбирательства, без согласия сторон или их правопреемников. Третейский судья не может быть допрошен в качестве свидетеля о сведениях, ставших ему известными в ходе третейского разбирательства. После исследования обстоятельств дела третейский суд большинством голосов третейских судей, входящих в его состав, принимает решение в письменной форме. Стороны, заключившие третейское соглашение, принимают на себя обязанность добровольно исполнять решение третейского суда. В решении третейского суда должны быть указаны. дата принятия решения; место третейского разбирательства; состав третейского суда и порядок его формирования; наименования и места нахождения организаций, являющихся сторонами третейского разбирательства; фамилии, имена, отчества, даты и места рождения, места жительства и места работы граждан-предпринимателей и граждан, являющихся сторонами третейского разбирательства; • обоснование компетенции третейского суда; требования истца и возражения ответчика, ходатайства сторон; обстоятельства дела; доказательства, на которых основаны выводы третейского суда об этих обстоятельствах; законы и иные нормативные правовые акты, которыми руководствовался третейский суд при принятии решения.
Резолютивная часть решения должна содержать выводы третейского суда об удовлетворении или отказе в удовлетворении каждого заявленного искового требования. Сторона, в пользу которой вынесено арбитражное решение, заинтересована в возможности обратить взыскание на имущество ответчика, находящееся часто за пределами того государства, где вынесено решение. В международных договорах о торговле и мореплавании содержатся нормы, предусматривающие признание арбитражных соглашений, равно как и признание и исполнение основанных на этих соглашениях арбитражных решений. Согласно российскому законодательству арбитражное решение независимо от того, в какой стране оно было вынесено, признается обязательным и при подаче в компетентный суд письменного ходатайства приводится в исполнение (ст. 35 Закона «О международном коммерческом арбитраже» от 07.07.93 № 5338-1). В определенных, строго ограниченных случаях может быть отказано в признании или приведении в исполнение арбитражного решения (недействительность арбитражного соглашения, недееспособность стороны в таком соглашении, неуведомление стороны о назначении арбитра и об арбитражном разбирательстве и ряд других). Порядок исполнения в РФ решений иностранных судов и арбитражей определяется соответствующими международными договорами.
http://partnerstvo.ru/lib/pravo/node/708
Арбитраж
Правосудие в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности осуществляется арбитражными судами в Российской Федерации, путем разрешения экономических споров и рассмотрения иных дел, отнесенных к их компетенции Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами.
Законодательство об арбитражных судах относит к их подведомственности дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, в которых, по общему правилу, участвуют на той и другой стороне юридические лица и граждане-предприниматели. Возникают они из гражданских, административных и иных правоотношений и, как правило, становятся подведомственными судам общей юрисдикции при появлении в числе участников спора гражданина, не наделенного статусом предпринимателя. В таких случаях согласно действующему гражданскому процессуальному законодательству они как гражданские дела рассматриваются в порядке гражданского судопроизводства.
Процедура рассмотрения арбитражными судами экономических споров и иных дел, связанных с осуществлением организациями и гражданами предпринимательской и иной экономической деятельности, если они возникают из административных и иных публичных правоотношений, является административным судопроизводством. Соответственно названные дела при рассмотрении их арбитражным судом следует относить к категории административных дел.
Другие дела, подведомственные арбитражным судам, относятся к категории гражданских дел. Как и в судах общей юрисдикции, они рассматриваются в порядке гражданского судопроизводства, но по правилам, предусмотренным арбитражным процессуальным законодательством. Это — дела искового производства, возникающие из гражданских правоотношений; дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности; дела об оспаривании решений третейских судов и о выдаче исполнительных листов на их принудительное исполнение; дела о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных решений; дела специальной подведомственности, если они не подлежат рассмотрению в порядке административного судопроизводства.
Таким образом, арбитражные суды при рассмотрении подведомственных им дел осуществляют судебную власть посредством гражданского и административного судопроизводства.
Систему арбитражных судов составляют Высший Арбитражный Суд РФ, федеральные арбитражные суды округов, арбитражные суды субъектов РФ. Только названные суды в лице судей и привлекаемых в установленном законом порядке к рассмотрению дел арбитражных заседателей осуществляют правосудие по гражданским и административным делам, отнесенным к компетенции арбитражных судов.
Арбитражные суды субъектов РФ — это арбитражные суды республик, краев, областей, городов федерального значения, автономных округов.
Правосудие по гражданским делам осуществляется арбитражными судами, когда они в соответствии с правилами о подсудности рассматривают дела в качестве суда первой инстанции в любом из видов производств, а также по вновь открывшимся обстоятельствам. К сфере правосудия относятся и производства по пересмотру дел в апелляционном, кассационном и надзорном порядке.
Подведомственный арбитражному суду спор, возникающий из гражданских правоотношений, по соглашению сторон может рассматриваться третейским судом. По бесспорным вопросам защищает права и законные интересы организаций и граждан в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности также нотариат. Однако разрешение названными органами правовых вопросов осуществлением правосудия не является.