5.09.2012

Литература:

1. Сборник задач по торговому праву Роднова, Поваренков

2. Поваренков А. Ю. Торговое право. Курс лекций. Учебное пособие. Ярославль, 2011.

3. Тарусина Н. Н. Теория предпринимательского права. Ярославль, 1994. (не всё отсюда!)

4. Лебедев К. К. Предпринимательское право: системообразующие признаки. Спб.

Тема 1. Понятие торгового права и его место в системе российского законодательства

Литература:

1. Шершеневич «Курс торгового права» том 1 торговые деятели…

2. Покровский И. А. «основные проблемы торгового права». Петроград, 1917.

1. Понятие торгового права

1. Зарождение торгового права

Своим зарождением торговое право обязано гражданскому праву. Исторически первоначальный момент зарождения торгового права связывают с дуальной системой римского права. Дуализм системы частного права, как предпосылка зарождения торгового права

Дуализм частного права представляет собой внутреннее разделение гражданско-правовых норм на две группы:

1. Гражданско-правовые в узком смысле этого слова – направлены на регламентацию оборота между гражданами.

2. Торговые нормы направлены на обслуживание оборота между субъектами предпринимательской деятельности.

Дуализм системы частного права после распада греко-римской империи продолжил историческое развитие благодаря морским нормам, обычаям, правилам и др.

2. Историческая градация периодов развития торгового права

Три периода дуализма (Шершеневич):

1. Итальянский

2. Французский

3. Германский

Основные признаки дуальной системы:

• Наличие в доктрине теории как гражданского, так и торгового права

• Наличие отдельных кодифицированных нормативно-правовых актов (Торговый кодекс и ГК)

• Наличие специализированных процессуальных норм, призванных обслуживать споры между субъектами предпринимательской деятельности

• Наличие специализированных учреждений рассматривающих предпринимательские споры

2. Концепции торгового права в отечественном дореволюционном законодательстве и доктрине

1. Концепция торгово-предпринимательского права, хозяйственного права в советский период

В дореволюционной России доминирующей была концепция о том, что торговое право не является самостоятельной отраслью отечественного права. После революции в законодательстве была закреплена так называемая концепция хозяйственного права. Она существует и настоящее время. Основной целью данной концепции было объединение чужеродных начал плановой экономики. Классическими цивилистами концепция хозяйственного права всегда отвергалась и встречала критику. При кодификации ГК вопрос об использовании концепции хозяйственного права тоже возникал, но был отвергнут. Поэтому до настоящего времени данная теория существует лишь в качестве теории.

3. Современные течения относительно места торгового права в системе отраслей частного права

1. Дискуссия об монистической и дуальной природе отраслей частного права

Вопрос о выделении торгового права в самостоятельную отрасль является дискуссионным. На этот счет в литературе есть несколько точек зрения:

1. Концепция полного дуализма. Предполагает одновременное существование права гражданского и права торгового.

2. Монистическая концепция. Суть состоит в том, что в частном праве гражданское право и торговое право не разграничивают. В рамках этого не разграничения отдельно торгового законодательства не существует, вся деятельность осуществляется по гражданскому законодательству. Ст. 2 ГК содержит определение предпринимательской деятельности. Ключевым является указание на то, что гражданское право регулирует отношения с участием субъектов предпринимательской деятельности. Поэтому нет необходимости принимать нормативные правовые акты по торговому праву. Как отрасль торговое право не выделяется.

3. Концепция формального дуализма. При формальном дуализме также как и в дуальной концепции существуют формально ГК и торговый кодекс. Однако их содержание либо идентично, либо нормы одного кодекса являются отсылочными по отношению к нормам другого. Например, хозяйственный кодекс республики Украина. Речь идет о том, в Украине существует отдельно и гражданский кодекс. Один нормативный акт с другим никак не соотносится, значит много противоречий, следовательно, деление искусственно и запутывает практику.

Вывод

На сегодняшний день господствующей в плане тенденции является монистическая концепция. Не только в нашей стране, но и во всех мировых правопорядках. Ведя речь о нашем законодательстве, оснований для выделения торгового права в отдельную отрасль нет.