74. Предпринимательский договор: понятие, признаки, функции.

Предпринимательский договор – это соглашение 2х или нескольких лиц, осуществляющих деятельность в сфере реализации товаров, оказания услуг, выполнения работ, направленное на возникновение изменение или прекращение предпринимательских прав и обязанностей. Предпринимательский договор - двух или многосторонне соглашение субъектов предпринимательской деятельности направленное на осуществление предпринимательских целей в сфере предпринимательской деятельности.

Предпринимательский договор (торговая сделка в прошлом) признаки:

• спекулятивный характер

• субъективный (относительный критерий) совершение сделок по профессии субъекта (по его промыслу)

• сделки между коммерсантами, по французской и германской модели также сделки заключались и с простыми потребителями.

В советское время такое понятие исчезло, появился хозяйственный договор – не самостоятельное средство регулирования, так как детализировали централизованные планы. С возвратом рыночной экономики – восстановление рыночных субъектов, возникновение предпринимательского договора. ГК РФ не использует этот термин. В некоторых положениях говориться об обязательствах, связанных с предпринимательской деятельностью, об особых субъектах (договор поставки, хранения на товарном складе). Объективной предпосылкой существования такого договора служит отношения по осуществлению предпринимательской деятельности (ГК определяет и регулирует). Эта деятельность определяется комплексным регулированием, воздействием публичного права.

Законодатель прямо предусматривает участие коммерческих организаций в публичных договорах и говорит о предпринимательской цели использования.

Признаки договора:

1. связь с предпринимательской деятельностью – для удовлетворения экономических потребностей предпринимателей в процессе их деятельности.

2. стороны договора

3. предпринимательская цель использования передаваемого по договору имущества.

4. установление более жестких требование и правил к предпринимателю, установления ограничений свободы воли субъектов (ст. 421 ГК – свобода договора).

5. отказ от договора, если предусмотрено самим договором или прямо определено в законе.

6. досрочное исполнение – презумпция запрета досрочного исполнения без согласия кредитора

7. возмездный характер (дарение между ЮЛ не допускается).

75. Особенности заключения предпринимательского договора.

Порядок заключения предпринимательского договора:

Преддоговорный процесс – формируется основа будущих отношений. Несколько этапов, ряд которых имеет юридическое значение, в частности это структурирование, моделирование будущих договорных отношений, юридическая документальная проверка приобретаемого актива, процедура заключения договора (например, в рамках переговоров), приведение договора в надлежащую форму. Специальные способы заключения договора – на торгах, публичный, основной.

Публичный договор характеризуется особым субъектным составом – стороной является коммерческая организация, оказывающая услуги публичного характера. Перечень публичных договоров закреплен в ГК, но он не исчерпывающий. В проекте договора говорится о лице, осуществляющем предпринимательскую деятельность. Ст. 426 – правила о заключении и содержании публичного договора. Другой стороной является потребитель. Коммерческая организация не в праве отказаться от заключения договора при наличии возможности предоставить потребителю товары услуги, выполнить соответствующую работу. При отказе потребитель в праве обратиться в суд за понуждением заключить договор и возмещении убытков. Бремя доказывания невозможности заключения договора лежит на коммерческой организации. Не должно быть преференций и преимуществ в праве заключить такой договор. Условия и цена должны быть одинаковыми.

Договор присоединения. Квалификация осуществляется по способу его заключения. Сторона присоединяется в целом к существующему проекту договора. Ст. 428 ГК. Парализуется принцип свободы договора. В качестве защиты присоединившаяся сторона может использовать иск об изменении или расторжении уже заключенного договора. Право на иск для потребителя возникает, если договор лишает его прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия. Что касается предпринимателей, если он знал об условиях такого договора, то у него права подать такой иск нет.

Предварительный договор. Эта конструкция одним из основных последствий его заключения предполагает обязательства сторон заключить в будущем основной договор на условиях предусмотренных предварительным договором. Условия должны позволять определить предмет и другие существенные условия основного договора. Форма предварительного договора такая же как у основного, если не установлена, то простая письменная форма.

При заключении и исполнении договора используются различные документы (договор соглашение контракт – в ГК только в отношении контракта для государственных нужд). Протоколы: в процессе оформления договора

1. при заключении рамочных договоров (генеральных соглашений) ничем не отличаются от дополнительных соглашений

2. протоколы о намерениях – предварительные договоренности на преддоговорной стадии. Можно оспорить если они имеют признаки предварительного договора

3. протокол разногласий – фиксируют предложенные сторонами условия договора и сроки их согласования. Ст. 445 ГК РФ Протокол разногласий – акцепт оферты на иных условиях, это новая оферта. Оформляются по заключению договора поставки и поставки для государственных нужд.

Существенные условия – всегда предмет, названные в законе условия договора, необходимые условия, условия, определенные сторонами в качестве существенных. В ряде случаев необходимо не просто указать условие, но и сформулировать его определенным образом. В большинстве договоров цена не является существенным условием (кроме строительного подряда, продажи недвижимости). Но это не освобождает от оплаты товаров работ услуг по договору. Может быть предусмотрена формула по расчету цены. Если такого нет, то суды, как правило, отказывают в удовлетворении требований изменения цены договора. С/у могут определяться не только ГК, но и другими ФЗ и подзаконными актами. Что касается существенных условий, на согласовании которых настаивает хотя бы одна из сторон, это расценивается в качестве новой оферты.

Момент заключения договора, многие из договоров консенсуальные, некоторые реальные (с фактической передачи имущества – хранение заем). Регистрация (недвижимость и исключительные права). Они считаются заключенными с момента регистрации договора в Минюсте или Патентном ведомстве. Во многих договорах предусмотрена регистрация перехода права собственности по договору. Консенсуальный договор считается заключенным с момента направления акцепта оференту. Акцепт полный и безоговорочный, направленный в определенный срок. Молчание не признается акцептом, но им признаются конклюдентные действия.