Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
TGP_Voronina_3f.doc
Скачиваний:
0
Добавлен:
01.03.2025
Размер:
9.37 Mб
Скачать

4.10 Пробелы в праве. Толкование права

4.10.1 Пробелы в праве. Способы их преодоления в процессе

правоприменения

В процессе правоприменительной деятельности при разрешении конкрет-ных юридических дел встречаются случаи, когда тот или иной вопрос, требую-щий правового урегулирования, не предусмотрен никакой действующей нор-мой права, то есть обнаруживается пробел в праве, что создает определенные трудности в процессе применения права, снижает эффективность действия за-конодательства.

Пробел в праве – это отсутствие в действующем законодательстве нор-мы права при разрешении конкретных жизненных ситуаций, находящихся в сфере правового регулирования.

О пробеле в праве можно говорить при наличии двух условий: а) факти-ческие обстоятельства находятся в сфере правового регулирования; б) отсутст-вует норма права, призванная регулировать данные фактические обстоятельст-ва.

Причины пробелов в праве могут быть как субъективными – упущение законодателя при подготовке нормативных правовых актов, недостатки законо-дательной техники (так называемая первоначальная пробельность), так и объ-ективными – отставание действующего законодательства от развития общест-венных отношений (последующая пробельность).

Кроме того, пробел в праве может быть мнимым, то есть сознательное умолчание законодателя по соответствующему вопросу. Это делается с целью

200

принять соответствующие нормы права в ближайшем будущем либо передать решение этого вопроса на усмотрение правоприменителя, или вывести данные общественные отношения за пределы правового регулирования.

Единственный способ устранения пробела в праве – принятие соответ-ствующим правотворческим органом новой нормы права.

Преодолеть пробел в праве в процессе правоприменения можно двумя способами – аналогией права и аналогией закона. При этом новые нормы права не создаются, пробел преодолевается при разрешении конкретного дела, но ос-тается в последующем и в следующий раз его приходится преодолевать снова.

Аналогия закона это разрешение конкретного юридического дела на основе правовой нормы, рассчитанной не на данные, а на сходные, аналогич-ные общественные отношения.

Аналогия закона применяется, если:

- данная ситуация находится в сфере правового регулирования и требует правового разрешения;

- отсутствует норма права, регулирующая данные общественные отноше-ния;

- наличествует норма права, регулирующая аналогичные отношения. Если же отсутствует и норма права, регулирующая сходные обществен-

ные отношения, прибегают к аналогии права.

Аналогия права – это принятие решения по конкретному юридическому делу на основе общих начал и принципов права.

Для того, чтобы использовать аналогию права, необходимо:

- установить, что данная жизненная ситуация имеет юридический харак-тер и требует правового разрешения;

- убедиться, что в законодательстве отсутствует конкретная норма права, призванная регулировать данные общественные отношения;

- убедиться, что отсутствует и норма права, регулирующая сходные от-ношения;

- при разрешении дела опереться на общий принцип права, как отрасле-вой, так и общеправовой;

- в решении по делу дать мотивировочное объяснение причин примене-ния к данному случаю аналогии права.

Применение аналогии имеет ограниченное действие. Аналогия не приме-няется в уголовном и административном праве при определении мер уголовной и административной ответственности. В тоже время аналогия широко исполь-зуется в гражданском праве, базируясь на ст.6 ГК РФ, а также в трудовом, се-мейном, земельном и иных отраслях права.

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]