58. Обязательное участие выборного органа первичной профсоюзной организации в рассмотрении вопросов, связанных с расторжением трудового договора по инициативе работодателя.

Обязательное участие выборного органа первичной профсоюзной организации в рассмотрении вопросов, связанных с расторжением трудового договора по инициативе работодателя

 

При принятии решения о сокращении численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя и возможном расторжении трудовых договоров с работниками в соответствии с пунктом 2 части первой статьи 81 настоящего Кодекса работодатель обязан в письменной форме сообщить об этом выборному органу первичной профсоюзной организации не позднее чем за два месяца до начала проведения соответствующих мероприятий, а в случае, если решение о сокращении численности или штата работников может привести к массовому увольнению работников - не позднее чем за три месяца до начала проведения соответствующих мероприятий. Критерии массового увольнения определяются в отраслевых и (или) территориальных соглашениях.

(см. текст в предыдущей редакции)

 

Увольнение работников, являющихся членами профсоюза, по основаниям, предусмотренным пунктами 2, 3 или 5 части первой статьи 81 настоящего Кодекса производится с учетом мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации в соответствии со статьей 373 настоящего Кодекса.

(см. текст в предыдущей редакции)

 

При проведении аттестации, которая может послужить основанием для увольнения работников в соответствии с пунктом 3 части первой статьи 81 настоящего Кодекса, в состав аттестационной комиссии в обязательном порядке включается представитель выборного органа соответствующей первичной профсоюзной организации.

(см. текст в предыдущей редакции)

 

Коллективным договором может быть установлен иной порядок обязательного участия выборного органа первичной профсоюзной организации в рассмотрении вопросов, связанных с расторжением трудового договора по инициативе работодателя.

(см. текст в предыдущей редакции)

59. Прекращение трудового договора по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон.

В ст. 83 ТК РФ конкретизировано одно из общих ос­нований прекращения трудового договора, установленное в п. 10 ст. 77 ТК РФ - обстоятельства, не зависящие от во­ли сторон.

Общим для всех оснований прекращения трудового договора, установленных в п. 1-12 ч. 1 ст. 83 ТК РФ, является то, что по любому из указанных оснований прекращение трудового договора происходит без инициа­тивы работника или работодателя.

Условиями прекращения трудового договора по п. 1 ст. 83 ТК РФ могут являться только два обстоятельства: а) призыв работника на военную службу и б) направление его на альтернативную гражданскую службу.

Порядок призыва на военную и альтернативную гражданскую службу и освобождение от нее определяется федеральным законодательством.

Согласно ст. 22 ФЗ от 28.03.1998 г. №53-ФЗ «О воинской обязан­ности и военной службе» призыву на военную службу подлежат граждане РФ мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, состоящие или обязанные состо­ять на воинском учете и не пребывающие в запасе (при­зывники). Порядок призыва на военную службу определяется «Положением о призыве на военную службу граждан Российской Федера­ции», утв. постановлением Правительства РФ от 1.06.1999 г. № 587 .

Гражданин Российской Федерации в случае, если его убеждениям или вероисповеданию противоречит несение военной службы, а также, в иных установленных феде­ральным законом случаях имеет право на замену ее аль­тернативной гражданской службой (ст. 59 Конституции РФ). Альтернативная гражданская служба может быть связана с выполнением оборонных гражданских обязанностей в об­ласти общеполезных работ, в т.ч. в лечебных и других уч­реждениях. Альтернативная гражданская служба - особый вид трудовой деятельности в интересах общества и государства, осуществляемой гражданами взамен военной службы по призыву(ст.1 ФЗ « Об альтернативной гражданской службе»от 25.07.2002. № 113 – ФЗ).

Основанием для прекращения трудового договора и издания соответствующего приказа является предоставление работником повестки из военкомата о явке на призывной пункт для прохождения военной службы, при прохождении альтернативной гражданской службы работник предоставляет предписание, которое также выдается военным комиссариатом.

Работнику уволенному по рассматриваемому основанию выплачивается выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка (ч. 3 ст. 178 ТК РФ).

Следует заметить, что прекращение трудового договора с работником по п. 1 ч. 1 ст. 83 ТК противоречит п. «б» ст. 5 Рекомендации МОТ № 166 «О прекращении трудовых отношений по инициативе предпринимателя» 1982 г., которая предусматривает, что отсутствие на работе в связи с прохождением обязательной военной службы или выполнением других гражданских обязан­ностей не может служить законным основанием для увольнения. Отметим, что во многих западных станах прохождение обязательной военной служ­бы или заменяющей ее альтернативной гражданской службы ведет не к прекращению, а к приостановке трудового договора.

Кроме этого содержание данного пункта не охватывает поступление работника на военную службу по контракту. В этом случае трудовой договор с работником, заключившим контракт, может быть прекращен по иным основаниям (по соглашению сторон либо по собственному желанию).

Восстановление на работе работника ранее выполнявшего эту работу по решению государственной инспекции труда или суда(п. 2 ст. 83 ТК РФ).

Данный пункт как основание для прекращения трудового договора может быть применен только по отношению к тому работнику, который принят на работу на место (должность) работника, незаконно уволенного с работы и позднее восстановленного на прежнем месте работы (в должности), решением именно государственной инспекции труда или суда. Так, не может быть уволен работник, принятый на место уволенного и восстановленного на прежнее место работы работника по решению самого работодателя.

При восстановлении на работе работника ранее выполнявшего эту работу, прекращение трудового договора с работником, работающим на его месте допускаются только в случаях, если не возможно перевести указанного работника с его письменного согласия на другую, имеющуюся у работодателя работу (ч.2 ст. 83 ТК РФ).

Под другой работой понимается как вакантная должность или работа, соответствующая квалификации работника, так и вакантная нижестоящая должность или нижеоплачиваемая работа, не противопоказанная работнику по состоянию здоровья имеющаяся у работодателя в данной местности, а в случаях предусмотренных коллективным договором, соглашениями, трудовым договором и в других местностях(ч. 2 ст. 83 ТК РФ).

При увольнении работника по данному основанию ему выплачивается выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка(ч. 3 ст. 178 ТК РФ).

Неизбрание на должность (п. 3 ч. 1 ст. 83 ТК РФ ).

Неизбрание на должность как основание прекращения трудового договора применяется лишь к тем работникам, с которыми трудовой договор был заключен в связи с избранием их на должность (ст. 17 ТК РФ) на определенный срок, в т.ч. по результатам конкурса (ст. 18 ТК РФ).

Неизбрание работника на должность на новый срок будет являться правомерным основанием для прекращения с ним трудового договора при условии, если выборы (неизбрание) или конкурс проводились в точном соответствии с условиями и порядком проведения выборов (конкурса), установленными трудовым законодательством иным нормативным правовым актом в том числе локальным.

При этом не имеет значения, баллотировался ли работник на должность и не получил необходимого числа голосов или отказался участвовать в конкурсе (выборах) и, соответственно, не был включен в число кандидатов.

Прекращение трудового договора в связи с осуждением работника к наказанию, исключающему продолжение прежней работы, в соответствии с приговором суда, вступившим в законную силу (п.4 ст. 83 ТК РФ).

Вступивший в законную силу приговор суда является основа­нием прекращения трудового договора лишь в том случае, если работник осужден к наказанию, исключающему возможность продолжения данной работы. Согласно Уголовно-процессуальному кодексу РФ 2001 г. вступившему в силу с 1 июля 2002 г. приговор суда первой инстанций вступает в силу по истечении срока его обжалования, если он не был обжалован сторонами (ст. 390). Жалоба на приговор суда первой инстанции может быть подана в вышестоящий суд в течение 10 суток со дня провозглашения приговора, а осужденным, содержащимся под стражей - в тот же срок со дня вручения ему копии приговора (ч. 1 ст. 356).

В тех случаях, когда работник хотя и совершил преступление, но к нему было применено судом наказание, не исключающее возможности продолжения данной работы (например, штраф), прекращение трудового договора в порядке п. 4 ст. 83 ТК не мо­жет иметь места.

Уголовный кодекс устанавливает следующие виды наказаний, применение которых влечет прекращение трудового договора по п. 4 ст. 83 ТК: лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью; арест на срок от одного до шести месяцев; ограничение свободы; лишение свободы (ст. 44 УК РФ).

Приказ (распоряжение) о прекращении трудового договора в соответствии с п. 4 ст. 83 ТК может быть издан лишь после вступ­ления приговора суда в законную силу. При этом, если работник до вступления приговора суда в законную силу был заключен под стражу или в установленном порядке отстранен от работы (ст. 76 ТК), датой увольнения указывается последний рабочий день перед заключением под стражу или отстранением от работы.

Признание работника полностью неспособным к трудовой деятельности в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ (п. 5 ч. 1 ст. 83 Кодекса).

Признание работника полностью неспособным к трудовой деятельности служит основанием для прекращения трудового договора по п. 5 ст. 81 ТК РФ при условии, если это удостоверено медицинским заключением.

Под полностью неспособным к трудовой деятельности понимается состояние здо­ровья, при котором работник вследствие заболевания или увечья либо лицо, здоровью которого причинен вред вне связи с его трудовой деятельностью, не имеют возможно­сти выполнять свою трудовую функцию либо вообще не способны к труду.

Установление этого факта возложено на специализированные органы, осуществляющие медико - социальную экспертизу.

Медико-социальная экспертиза осуществляется федеральными учреждениями медико-социальной экспертизы. К Федеральным государственным учреждениям медико-социальной экспертизы относятся:

- Федеральное бюро медико-социальной экспертизы, которое находится в ведении Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации;

- главные бюро медико-социальной экспертизы, имеющие филиалы;

- бюро медико-социальной экспертизы в городах и районах, находящиеся в ведении Федерального агентства по здравоохранению и социальному развитию.

По законодательству РФ медико-социальная экс­пертиза устанавливает причину и группу инвалидности, степень утраты трудоспособности граждан, определяет ви­ды, объем и сроки проведения их реабилитации и меры социальной защиты, дает рекомендации по трудоустройству граждан.

Решение учреждения медико-социальной экспертизы является обязательным для исполнения соответствующими органами государственной власти, органами местного самоуправления, а также организациями независимо от организационно-правовых форм и форм собственности, в тоже время оно может быть обжаловано в суд самим гражданином или его законным представителем в порядке, установленном законодательством.

При прекращении трудового договора по рассматриваемому основанию работнику выплачивается выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка (с. 178 ТК РФ).

Смерть работника либо работодателя - физического лица, а также признание судом работника либо работо­дателя - физического лица умершим или безвестно от­сутствующим (п. 6 ч. 1 ст. 83 ТК РФ).

Смерть самого носителя способности к труду относится к числу правопрекращающих юридических фактов, ибо способность к труду неотделима от личности работника и не может быть реализована другим человеком.

Формальным (юридическим) основанием для прекращения трудового договора в связи со смертью работника является свидетельство о смерти, выдаваемое органом записи актов гражданского состояния(ЗАГС) в порядке устанавливаемом ФЗ «Об актах гражданского со­стояния» от 15.11.1997 г. №143‑ФЗ.

Порядок и правовые последствия признания гражданина безвестно отсутствующим или умершим устанавливаются гражданским законодательством (ст. 42 и 43 ГК РФ).

В данном случае формальным основанием для прекращения трудового договора является решение суда, вступившее в законную силу.

Трудовое законодательство не отвечает на вопрос о правовых последствиях явки или обнаружения гражданина, признанного умершим или безвестно отсутствующим. Гражданский кодекс такие последствия определяет, однако они касаются лишь имущественных отношений (ст. 44, 46, 302 ГК РФ).

При решении данного вопроса применительно к сфере трудовых отношений можно некоторую аналогию усмотреть в области действия законодательства о браке и семье.

В соответствии со ст. 26 СК РФ в случае явки супруга, объявленного судом умершим или признанного судом безвестно отсутствующим, и отмены соответствующих судебных решений брак может быть восстановлен органом записи актов гражданского состояния по совместному заявлению супругов, однако брак не может быть восстановлен, если другой супруг вступил в новый брак.

Точно также и в случае явки работника, признанного умершим или безвестно отсутствующим, стороны могут по взаимному согласию восстановить трудовое правоотношение.

Если же на место безвестно отсутствующего лица, либо признанного умершим лица был принят другой работник, явка этого лица не может служить основанием для увольнения нового работника.

Наступление чрезвычайных обстоятельств, препят­ствующих продолжению трудовых отношений (п. 7 ч. 1 ст. 83 Кодекса).

Чрезвычайные обстоятельства, наступление которых может влечь прекращение трудового договора, перечисле­ны в п. 7 ч. 1 ст. 83 ТК РФ в «открытом» перечне. Это означает, что чрезвычайными обстоятельствами, возникно­вение которых может обусловить прекращение трудового договора, при определенных условиях могут быть призна­ны и другие обстоятельства, помимо перечисленных в п. 7 ч. 1 ст. 83 ТК РФ.

Необходимо иметь в виду, что стороны трудового дого­вора не вправе самостоятельно оценивать юридическое значение указанных обстоятельств для прекращения тру­дового договора. Наступление любого такого чрезвычайного обстоятельства может рассматриваться в качестве уста­новленного в п. 7 ч. 1 ст. 83 ТК РФ основания прекраще­ния трудового договора только при условии, что данное об­стоятельство признано решением Правительства РФ или органа государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации.

Поэтому прекращение трудового договора по указанному основанию возможно только в том случае, если факт чрезвычайного обстоятельства подтвержден соответствую­щим правовым актом (не обязательно нормативным), при­нятым в установленном порядке Правительством РФ или органом государственной власти субъекта Российской Фе­дерации, на территории которого имело место данное чрез­вычайное обстоятельство.

Дисквалификация или иное административное наказание, исключающее возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору(п. 8 ст. 83 ТК РФ).

Дисквалификация заключается в лишении физического лица права занимать руководящие должности в исполнительном органе управления юридического лица, входить в совет директоров (наблюдательный совет), осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом, а также осуществлять управление юридическим лицом в иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации (ст. 3.11 КоАП). Административное наказание в виде дисквалификации назначается судьей. Дисквалификация устанавливается на срок от 6 месяцев до 3-х лет.

Дисквалификация может быть применена к лицам, осуществляющим организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в органе юридического лица, к членам совета директоров, а также к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в том числе к арбитражным управляющим. Порядок формирования и ведения дисквалифицированных лиц определен постановлением Правительства РФ от 11.11.2002 г. №805.

К иным административным наказанием, которые исключают возможность использования труда работников также относится административный арест (ст. 3.9 КоАП).

Административный арест заключается в содержании нарушителя в условиях изоляции от общества и устанавливается на срок до 15 суток, а за нарушение требований режима чрезвычайного положения или режима в зоне проведения контртерористической операции до 30 суток. Административный арест назначается судьей.

Административный арест устанавливается и назначается лишь в исключительных случаях за отдельные виды административных правонарушений и не может применяться к беременным женщинам, женщинам, имеющим детей в возрасте до четырнадцати лет, лицам, не достигшим возраста восемнадцати лет, инвалидам I и II групп.

Истечение срока действия, приостановление действия на срок более двух месяцев или лишение работника специального права (лицензии, права на управление транспортным средством, права на ношение оружия, другого специального права) в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, если это влечет за собой невозможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору (п.9 ст. 83 ТК РФ).

Лишение физического лица, совершившего административное правонарушение, ранее предоставленного ему специального права (ст. 3.11КоАП) устанавливается за грубое или систематическое нарушение порядка пользования этим правом в случаях, предусмотренных статьями Особенной части КоАП Рф

( например, за управление транспортным средством водителем, находящимся в состоянии опьянения, передачу управления транспортным средством лицу, находящемуся в состоянии опьянения; превышение установленной скорости и др.)

Лишение специального права назначается судьей.

Срок лишения специального права не может быть менее 1 месяца и более 2-х лет.

Лишение специального права в виде права управления транспортным средством не может применяться к лицу, которое пользуется транспортным средством в связи с инвалидностью, за исключением случаев управления транспортным средством в состоянии опьянения, уклонения от прохождения в установленном порядке медицинского освидетельствования на состояние опьянения, а также оставления указанным лицом в нарушение установленных правил места дорожно-транспортного происшествия, участником которого он являлся.

Лишение специального права в виде права охоты не может применяться к лицам, для которых охота является основным законным источником средств к существованию.

При этом следует помнить, что расторжение трудового договора по пп. 8 и 9 ст. 83 ТК РФ допускается, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя должность (ч. 2 ст. 83 ТК РФ).

Прекращение допуска к государственной тайне, если выполняемая работа требует допуска к государственной тайне (п. 10 ст. 83 ТК РФ)

В настоящее время расторжение трудового договора по основанию, установленному п. 10 ст. 83 ТК РФ, воз­можно вне зависимости от того, содержится ли соответст­вующее условие в трудовом договоре. При этом по данному основанию могут быть уволены лишь те работники, чья ра­бота требует допуска к государственной тайне.

Государственная тайна - защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации (абз.1 ч.1 ст. 2);

Основания прекращения допуска работника к государственной тайне устанавливаются Законом РФ «О государственной тайне» от 21.07.1993 г. №5485-1 и производятся по решению руководителя органа государственной власти, предприятия, учреждения или организации в случаях, предусмотренных ст. 23 Закона:

- расторжения с ним трудового договора в связи с проведением организационных и (или) штатных мероприятий;

- однократного нарушения им взятых на себя предусмотренных трудовым договором обязательств, связанных с защитой государственной тайны;

- возникновения обстоятельств, являющихся согласно ст. 22 Закона о государственной тайне основанием для отказа должностному лицу или гражданину в допуске к государственной тайне.

В силу ст. 22 Закона о государственной тайне такого рода обстоятельствами могут быть:

• признание лица судом недееспособным, ограниченно дееспособным или рецидивистом, нахожде­ние его под судом или следствием за государственные и иные тяжкие преступления, наличие у него неснятой су­димости за эти преступления;

• наличие у лица медицинских противопоказаний для работы с использованием сведений, составляющих госу­дарственную тайну, согласно перечню, утверждаемому Минздравсоцразвитием РФ (утв. Приказом Минздравоохранения от 16.03. 1999 г. №83);

• постоянное проживание лица и (или) его близких род­ственников за границей и (или) оформления указанными лицами документов для выезда на постоянное жительство в другие государства;

• выявление в результате проверочных мероприятий действий лица, создающих угрозу безопасности Российской Федерации;

• уклонение лица от проверочных мероприятий и (или) сообщение им заведомо ложных анкетных данных.

Других оснований прекращения допуска к государст­венной тайне Закон РФ от 21.07.1993 г. «О государственной тайне» не предусматривает.

Решение работодателя о прекращении допуска должностного лица или гражданина к государственной тайне и расторжении на основании этого с ним трудового договора может быть обжаловано в вышестоящую организацию или в суд.

Отмена решения суда или отмена (признание незаконным)решения государственной инспекции труда и восстановлении работника на работе( п. 11 ст. 83 ТК РФ).

Имеются в виду случаи, когда работник был уволен, затем решением суда иди государственной инспекции труда увольнение было признано не законным, и работник был восстановлен на работе, а впоследствии и это решение было признано незаконным, тем самым было подтверждено первоначальное решение об увольнении.

При этом работодатель не обязан предлагать увольняемому работнику другие имеющиеся у него вакантные должности. Однако он вправе это сделать, если сочтет необходимым.

Приведение общего количества работников, являющихся иностранными гражданами и лицами без гражданства, в соответствии с допустимой долей таких работников, установленной Правительством РФ для работодателей, осуществляющих на территории РФ определенные виды экономической деятельности (п.12. ст. 83 ТК РФ).

Трудовой договор по данному основанию прекращается не позднее окончания срока, установленного Правительством РФ для привлечения работодателями, осуществляющими на территории РФ определенные виды экономической деятельности, общего количества работников, являющихся иностранными гражданами и лицами без гражданства, в соответствии с установленной допустимой долей таких работников.