65. Технократические концепции государства

Каковы идейные истоки технократических концепций и какие факторы обусловили их появление?

66. Элитаристские и олигархические концепции государства (Парето, Вебер, Михельс)

В чем можно усмотреть причины появления в начале 20 века теорий элит и бюрократии?

Почему Моска и Парето считали устаревшими разделение на монархии и республики и что они предлагали взамен?

Что собой представляла концепция правящей элиты Парето?

Как определял современное государство и его генезис Вебер? Какие исторические типы права он выделял? В чем суть железного закона олигархии Михельса?

67. Социологические теории права (свободного права, реалистическая теория, живого права)

Что представляла собой теория заинтересованных групп Бентли?

Чем объяснялось деление Паундом права на право в книгах и право в действии? Каким аргументами обосновывалась им свобода судейского усмотрения?

Что понимал под живым правом Эрлих? В чем он видел источник конфликта между ним и правом государства?

Почему, с точки зрения Левеллина, право изменяется быстрее, чем правовая норма? Какой вывод он сделал из этого? Что такое право для правовых реалистов?

68. Школа «возрожденного естественного права» и ее основные направления.

Чем объяснить возрождение теории естественного права в начале 20 века и в чем основные отличия современных теорий естественного права от естественно-правовой доктрины Нового времени?

В чем особенность неотомистской теории Жана Маритена?

69. Нормативистская концепция права Ганса Кельзена

Что понимал под правом Ганс Кельзен и чем отличается его ступенчатая концепция права от нашего представления о системе законодательства как иерархии нормативных актов?

Ганс Кельзен (1881-1973) – один из самых авторитетных философов и теоретиков права, родился в Праге, изучал философию под руководством марбургской школы неокантианства Когена. Был профессором права Венского университета (1917-1930). Входил в Венский кружок, который разрабатывал идеи неопозитивизма (вместе с Фрейдом). Готовил проект Конституции Австрии 1920, член КС Австрии. Эмигрировал сначала в Германию, потом в США, профессор Калифорнийского университета.

«Проблема суверенитета и теория международного права» (1920), «Социологическое и юридическое понятие государства» (1922), «Основные проблемы государственно-правового учения…» (1923), «Общее учение о государстве» (1925), «Чистое учение о праве» (1930), «Общая теория ПиГ» (1945), «Что такое справедливость» (1957), «К критике идеологии» (1963).

Считается основателем правового нормативизма – самостоятельного направления в правоведении. С позиции логико-аналитической юриспруденции разработал чистое учение о праве (влияние неокантианства и неопозитивизма). Чистое учение о праве есть теория позитивного права, точнее, его интерпретации. Это ответ на вопрос о том, что есть право, а не на то, что такое политика права.

Отправная точка – разграничение сферы познания и сферы волеизъявления – сфер сущего и должного. Это необходимое условие для обоснования научной теории права. Чистая – потому, что очищает от того, что не есть право в строгом понимании (не нужно смешивать его с социологией, психологией, этикой, политологией).

Прежде всего был против идеи естественного права и смешения науки с идеологией, отказывается смешивать право и справедливость, которая находится в центре внимания юснатурализма.

Право трудно отделить от царства природы. В любом феномене права – чувственно воспринимаемые акты поведения людей, правовое их значение.

Внешнее действие всегда протекает во времени и пространстве – природное явление, определенное законом причинности. Именно поэтому оно не относится к праву.

Превращается же оно в правовой акт благодаря объективному смыслу, связанному с этим актом (не смыслу субъективному – право воров не есть право).

Получает же оно этот смысл в силу существования некоей нормы, которая по содержанию соотносится с этим действием, наделяя его правовым значением.

Для всех разновидностей нормативизма важнейшей задачей является обоснование действительности нормы, наличие обязывающей силы. Его нельзя связать с наличием или отсутствием санкции. Санкция основана на правомочии, а не обязанности. Необходимость обосновывается не через мораль.

Действительность нормы обосновывается через действительность другой нормы. Норма, которая доставляет акту значение правового акта, сама создается посредством правового акта, который в свою очередь получает правовое значение от другой нормы.

Право – система регулирующих человеческое поведение норм. Они подразумевают, что человек должен действовать определенным образом.

Акты уполномачивания выделял особо – предоставления другому власти, в т.ч. устанавливать нормы. Акты, предписывающие поведение, именуются актами воли. Норма – не то же самое, что акт воли. Норма – должное, акт – сущее, бытие. Должное может также обозначать сущее.

Акты выражаются через систему знаков различными способами. Норма не создается законодательством – это лишь один из способов. Норма имеет объективный смысл и не зависит от воли субъекта.

Основная норма – норма долженствования, постулат юридического мышления. Это трансцедентально-логический постулат.

Различались статичные системы – основание и содержание их действительности выводится из основной нормы – из гармонии помощь ближнему и т.д., в динамические системы вводится правотворческий фактор, правило, как создаются нормы, выводимые из основной нормы.

Динамика – от общих норм к индивидуальным.

Различал действительность нормы и действенность. Действительность – что-то должно или не должно совершаться. Действенность – фактическое применение и соблюдение нормы. Возможны недейственные нормы, которые со временем становятся недействительными.

Существует связь норм с ценностями. Но следует различать ценности объективные и субъективные. Если нормы установлены человеческой волей, то ценности произвольны.

Правовые нормы обладают объективной ценностью, так как определяют должное поведение всех людей, чье поведение в качестве должного определяется объективно действительной нормой. Существует формальная ценность нормы – поведение либо соответствует норме, либо нет.

Уделял внимание проблемам международного права. Основанием действительности отдельного правопорядка может быть позитивная норма международного права. Это предпосылка к праву, создающаяся обычаем, создаваемым фактическим поведением государств. «Логико-правовая конституция международного права».

Одно из ключевых – понятие социального порядка, через которое обосновывается специфика права. Это нормативный порядок, который регулирует человеческое поведение. Видами его являются моральный и правовой порядок.

Его функция – добиться определенного поведения от людей.

Санкция – и в смысле награды, и в смысле наказания. Социальный порядок немыслим без санкций. Если есть предписанное поведение, то исполнение одобряется, иначе – осуждается.

Право – принудительный порядок – потому, что существуют акты принуждения, установленные в качестве санкций.

Право имеет много значений. Но существует значение, которое признается всем – право как порядок человеческого поведения. Это система норм, которые имеют общее основание действительности – основную норму.

Право – принудительный порядок человеческого поведения (санкции!) Санкции всегда организованы и имманентны (не бог, а общество).

Правомерное поведение – то, которое позволяет избежать санкций в отрицательном смысле.

Принуждение – как правило, психическое. Однако, отличительный признак права – акт принуждения, его установление.

Право на жизнь – в том, что против убийцы применят силу и покарают.

Правовое сообщество имеет монополию на применением мер принуждения, которая может быть де- и централизованной. Любой правопорядок в целях мира обеспечивает коллективную безопасность.

Критерий действия нормы определяет правовой смысл (банда и государство – сравнить). Действительность дает возможность легитимации (любая банда в Китае 20-30-х годов – государство, ёпт, потому что люди признают, есть территория воздействия, есть действительность правопорядка, и плевать на международное право).

Отрицается признак справедливости (Августин считал, что государство должно ей следовать, Кельзен – справедливость относительна, правовой смысл имеет же невозможная справедливость абсолютная – СССР и США).

Соотношение права и обязанности – доминирует обязанность, несмотря на то, что ранее доминировала иная точка зрения. Право – есть обязанность других. Субъектом права, более того, является лишь обязанное лицо. Субъективное право есть отражение правовой обязанности. (эпоха! 20-30-е годы!)

«Чистое учение о праве устраняет дуализм субъективного и объективного права, интерпретируя понятие лица как персонификацию комплекса правовых норм, сводя обязанность и субъективное право к правовой норме… устраняет субъективный подход, согласно которому нужно понятие права с точки зрения одной из сторон».

Правильно отметил корреляцию, но в остальном – лажа – управомочивающие нормы.

Отождествлял государство и право. Государство – относительно централизованный порядок человеческого поведения. Он устанавливает органы, которые функционируют по принципу разделения труда, они во многом создают и применяют нормы, образующие правопорядок. Через право определяется государственная власть. Власть государства может выражаться в средствах власти, но они становятся орудиями потому, что соблюдаются определенные нормы, регулирующие поведение людей, которые их используют. Ставится задача преодоления дуализма государства и права.

Заслуга Кельзена by Кельзен – ниспровержение юснатурализма.

Очень много несогласованных аспектов. Сам Кельзен признал возможность наряду с научным метафизического знания, которое основано на вере в абсолютное начало.

Отрицается идея правового государства – всякое государство есть правовое, потому что оно правопорядок, стремление выдать за него лишь демократию – предрассудок.