53.Основные направления развития европейского корпоративного права.

1. Свобода учреждения.

Для того чтобы воспользоваться свободой учреждения компания должна соответствовать следующим критериям:

• Иметь свой юридический адрес, центральную администрацию или свое головное предприятие внутри союза.

• Являться обществам в смысле положений ст. 54 договора о ЕС (хозяйственные общества, хозяйственные товарищества, кооперативы и другие юридические лица, регулируемые публичным или частным правом, за исключением тех, которые не ставят цель получение прибыли). Центральная администрация находится там, где осуществляется фактическое руководство компании, ее еще иногда называют штаб-квартирой, фактическим местом нахождения… Головное предприятие – это место, где сконцентрированы важнейшие материальные и людские ресурсы (центр хозяйственной деятельности).

• Для того, чтобы воспользоваться свободой учреждения компания должна соответствовать след критериям:

- юр адрес, центральная администрация или головное предприятие компании должны находиться на территории ЕС

Договор о функционировании ЕС не требует, чтобы владельцы компании были гражданами ЕС, т.о. для доступа к свободе учреждения гражданину РБ достаточно зарегистрировать на территории ЕС свою компанию, приобрести контроль над уже существующей компанией или создать дочернюю компанию.

Разграничение свободы учреждения и свободы капиталов: На практике, если действия государств-членов нарушают одновременно свободу учреждения и свободу движения капитала, то свобода учреждения отходит на второй план. Действия государств-членов в такой ситуации оцениваются с точки зрения нарушения свобода движения капиталов, а вопрос о нарушении свободы учреждения остается открытым со ссылкой на то, что подобное ограничение является прямым следствием нарушения свободы движения капиталов

Компании могут осу

• Первичная свобода учреждения (имеет место при переносе уставного и/или фактического местонахождения из одного государства-участника ЕС в другое, такая свобода именуется свободой перемещения компании)

• Вторичная (сикундарная) свобода – свобода компании создавать в другом государстве-члене агентства, филиалы либо дочерние компании.

Свободу учреждения следует понимать в 2 аспектах:

• Как запрет дискриминации – предоставление иностранным компаниям национального режима. При этом существует 4 вида дискриминации:

-открытая (имеет место тогда, когда национальная норма проводит различие между определенными лицами на основании их государственной принадлежности. В настоящий момент не существует, т.к. ликвидирована благодаря нормам права ЕС)

– скрытая – национальная принадлежность формально не имеет значение, государственные требования в равной степени распространяются как на иностранцев, так и на собственных граждан, но при этом обременяет исключительно или в большей части иностранцев (например, необходимость наличия диплома принимающего государства).

– прямая – дискриминирующая норма регулирует хозяйственную деятельность как таковую (например, требование о т иностранцев специального разрешения для осуществления хозяйственной деятельности).

– косвенная – дискриминация в профессиональной или личной сфере, т.е. областях, косвенно связанных с перемещением иностранцев в принимающем государстве (ограничение на въезд членов семьи, ограничение доступа к системе мед страхования)

• Как запрет ограничений – ограничения - это правила, не направленные на дискриминацию иностранцев и фактически не дискриминирующие их, но способные воспрепятствовать реализации свободы учреждения либо могущие сделать ее менее привлекательной. Дело Klopp – немецкий адвокат подал в парижскую палату адвокатов заявление с просьбой допустить его к адвокатской практике в Париже, одновременно он желал сохранить практику в Германии. В удовлетворении ему было доказано, т.к. французское право разрешало иметь адвокату лишь одно бюро. Суд ЕС посчитал, что это правило, причем распространяющееся и на французских адвокатов.

противоречит свободе учреждение, если такие ограничения:

• Применяются без дискриминации

• Оправданы императивными общественными интересами

• Нормы пригодны для осуществления преследуемой ими цели

• Нормы не выходят за пределы того, что необходимо для достижения этой цели.

Существуют 2 формы перемещения компании:

• Формальный перенос места нахождения – перенос компании своего уставного места нахождения в другое государство ЕС. В этом случае компания ликвидируется на территории того государства, где была создана.

• Фактическое перемещение компании – имеет место при сохранении прежнего уставного места нахождения (место инкорпорации), а переносится лишь центр управления или фактическое место нахождения (центр оседлости).

Государства-члены ЕС придерживаются разных теорий, определяющих личный закон компании:

• Теория инкорпорации – применимое к компании право (личный статут компании) определяется как право государства, в котором компания была создана. Данная теория возникла в 18 веке в Великобритании и обеспечивала претворение в жизнь экономических интересов колониальной империи, позволяя создавать компании согласно английского права, и одновременно гарантируя им защиту этого права в месте их фактического нахождения. Основная идея этой теории состоит в том, что компания, созданная в одном государстве, должна признавать другими государствами даже в том случае, если ее центр управления расположен за пределами государства инкорпорации. Основная цель теории инкорпорации – обеспечит компании мобильность.

• Теория оседлости – личным статутом компании является право государства, в котором компания имеет свое фактическое место нахождения. Т.о. при переносе места нахождения личным статутом компании становится право принимающего государства. Теория возникла в 19 веке в Германии и Франции и была призвана защитить интересы кредиторов и работников от иностранных компаний, проникающих на внутренний рынок. Главная проблема теории – определение фактического местонахождения компании, под которым понимается, как правило, место деятельности членов органа управления, ответственных за текущие дела компании.