48.Контроль над слиянием предприятий.

Причины осуществления контроля за слияниями

Возможность достижения и усиления доминирующего положения хозяйствующими субъектами и последующего злоупотребления им связана с экономической концентрацией. На товарных рынках действует тенденция соединения усилий отдельных хозяйствующих субъектов. Обычно такое соединение усилий реализуется посредством слияний, поглощений и присоединений. В итоге численность хозяйствующих субъектов и, соответственно, конкурентов на рынке, сокращается, а степень монополизированности возрастает, и, вдобавок, увеличивается возможность ограничения конкуренции.

Тем не менее, концентрация не всегда лишена положительных моментов. В частности, она может способствовать снижению издержек производства вследствие эффекта масштаба, уменьшать себестоимость товаров, содействовать улучшению их качества, стимулировать рост производительности труда. Кроме того, она может не представлять опасности для конкуренции, особенно при отсутствии барьеров для входа на товарный рынок.

Правовая регламентация осуществления контроля за слияниями

Право ЕС, в отличие от внутригосударственного права, действует в пределах, ограниченных учредительными договорами. Но в Римском договоре в главе «Правила конкуренции» ни слова не говорилось о регулировании слияний. ДФЕС, в свою очередь, также не регулирует вышеуказанные вопросы.

Вопрос о том, можно ли непосредственно из ДФЕС (ранее – из Римского договора) вывести право Европейского Союза контролировать процесс слияний и объединений предприятий оставался долгое время спорным.

N.B. В литературе, невзирая на то, что слияния являются одним из способов экономической концентрации, данные понятия нередко употребляются как синонимы.

Сложность применения статей 101 и 102 ДФЕС к сделкам о слиянии заключается в следующем:

договор о слиянии обычно не содержит положений, направленных на ограничение конкуренции;

для применения запрета на злоупотребление доминирующим положением на рынке еще отсутствует сам субъект возможного нарушения.

Однако, статьи статьи 103 и 352 ДФЕС) предоставляют институтам ЕС возможность принимать специальные меры в сфере регулирования единого внутреннего рынка ЕС.

Так, на базе статей 103 и 352 ДФЕС 20 января 2004 года был принят Регламент № 139/2004 «О контроле за концентрацией предприятия (Регламент ЕС о слиянии)» (далее – Регламент), который наделяет Комиссию полномочиями контролировать слияния предприятий. В соответствии с Регламентом для применения законодательства об экономической концентрации необходимо, чтобы такая концентрация имела общеевропейское значение.

Критерии, при наличии которых слияние подпадает под контроль Комиссии

В Регламенте устанавливаются критерии, при наличии которых концентрация предприятий имеет общеевропейское значение, и, соответственно, подпадает под контроль Комиссии: их совокупный годовой оборот на мировом рынке должен превышать 5 млрд. евро, при том, что годовой оборот, по крайней мере, двух предприятий на едином рынке ЕС должен быть более 250 млн. евро. В то же время из-под контроля ЕС исключаются предприятия, больше 2/₃ годового оборота которых на рынке ЕС приходятся на одно государство-член (параграф 2 статьи 1 Регламента).

Отдельно следует отметить, что согласно параграфу 3 статьи 1 Регламента концентрация, которая не соответствует показателям, содержащимся в параграфе 2 статьи 1, имеет общеевропейское значение при наличии (в совокупности) следующих признаков:

суммарный мировой оборот предприятий составляет 2,5 млрд. евро;

как минимум в каждой из трех любых стран ЕС оборот всех предприятий превышает 100 млн. евро;

в каждом из этих трех государств общий оборот по крайней мере двух предприятий превышает 25 млн. евро (для каждого предприятия);

совокупный оборот двух любых участвующих предприятий на территории ЕС превышает 100 млн. евро.

Точно также из-под контроля ЕС исключаются предприятия, больше 2/₃ годового оборота которых на рынке ЕС приходятся на одно государство-член.

N.B. В литературе, в частности, в учебниках под редакцией С.Ю. Кашкина, в материалах, содержащихся в сети «Интернет», можно найти информацию о том, что достаточно наличия лишь одного из вышеуказанных признаков, как в первом, так и во втором случае, для того, чтобы квалифицировать концентрацию как имеющую общеевропейское значение, что является не верным.

Когда концентрация не имеет общеевропейское значение, применяется Регламент № 1/2003 от 16 декабря 2002 года. Именно его принятие обеспечило взаимодействие системы антимонопольных органов европейского и национальных уровней с разделением полномочий на основе принципа субсидиарности. Национальные антимонопольные органы и суды в соответствии с вышеуказанным Регламентом получили возможность применять статьи 101 и 102 ДФЕС. Следствием принятия Регламента № 1/2003 стало также формирование интегрированной системы контроля, в которую входят антимонопольные органы Комиссии, Европейский суд (в том числе Трибунал), национальные органы конкуренции (антимонопольные органы) и национальные суды.

В соответствии с положениями Регламента № 139/2004 Комиссия может принять дело к своему рассмотрению, если об этом попросят компетентные органы как минимум трех стран ЕС.

N.B. Отдельно следует отметить, что Регламент № 139/2004 заменил существующий ранее Регламент 4064/89, анализ которого не дается, ввиду того, что его положения потеряли актуальность.

Более того, согласно статье 5 Регламента № 773/2004 от 7 апреля 2004 года физические и юридические лица, которые пострадали от неконкурентного поведения, также могут обратиться к Европейской комиссии с просьбой установить факт нарушения компаниями (статей 101 и 102 ДФЕС). Жалобы должны быть посланы в трех экземплярах по почте, а также, по возможности, по электронной почте. При этом если текст жалобы содержит конфиденциальную информацию, должна быть отдельно подготовлена версия жалобы, не содержащая конфиденциальную информацию (таковая будет направлена предполагаемому нарушителю).

В ЕС в целом, главным критерием для признания недействительной антимонопольными органами сделки о концентрации (при установлении и соблюдении законности всех необходимых условий) является достижение (или усиление) доминирующего положения, приводящего к ограничению конкуренции. Сущность данного подхода, который можно назвать регулирующим, состоит в том, чтобы не позволить доминирующему хозяйствующему субъекту пользоваться своим положением в ущерб другим.

Если концентрация не влечет за собой отрицательных последствий, то есть удешевляет рынок и снижает расходы потребителей, то она признается правомерной, а если усиливается доминирующее положение, следствием достижения которого является существенное ограничение конкуренции, то такие сделки объявляются несовместимыми с общим рынком ЕС. Одновременно должны быть приняты меры по восстановлению эффективной конкуренции.

Особое внимание Европейская комиссия при осуществлении контроля за слияниями обращает на то, создает ли слияние правовые и иные препятствия для своевременного вхождения на рынок новых конкурентов. Комиссией принимаются во внимание и другие обстоятельства:

1. станет ли экономическая концентрация причиной повышения эффективности, которой нельзя достигнуть с помощью других средств;

2. возникает ли в результате запрета на сделку вероятность банкротства какой-либо из сторон и утраты ее активов для рынка;

3. рыночные позиции заинтересованных компаний;

4. тенденции спроса и предложения.

Концентрация, которая направлена на равноправное сотрудничество, сохраняющая юридическую независимость компаний-участниц и исключающая их подчинение единому контролю, не подпадает под сферу антимонопольного регулирования.

Порядок осуществления контроля за слияниями

Согласно положениям Регламента процедура расследования проходит в несколько этапов:

первый этап состоит в подаче уведомления. Для подачи уведомления в комиссию не обязательно заключать юридически значимое соглашение, предприятиям достаточно иметь серьезное намерение провести процесс слияния.

на втором этапе Комиссия выносит решение о том, попадает ли соглашение о слиянии в сферу компетенции ЕС, и далее выносит решение о том, является ли такое соглашение совместимым с рынком или нет.

В случае если предприятия в процессе экспертизы готовящейся сделки по слиянию умышленно или по неосторожности передают ложную информацию, Европейская комиссия вправе наложить штраф в размере до 1 % их ежегодного оборота. Штраф в размере до 5 % оборота может налагаться в ежедневном режиме до тех пор, пока компания препятствует осуществлению экспертизы.

Европейская комиссия вправе также налагать запрет на произошедшее без ее ведома слияние и применять меры по восстановлению рыночной ситуации, предшествовавшей слиянию. В этом случае она имеет право налагать на предприятия штрафы в размере до 10 % их ежегодного оборота.

К процессуально-правовым принципам действия Регламента относятся:

исключительная компетенция Европейской комиссии по применению положений Регламента;

короткие сроки принятия решений Европейской комиссией по конкретным делам;

исключительность действия Регламента для концентрации, которая имеет общеевропейское значение, что получает закрепление в законодательстве стран-участниц ЕС.