4. Отказ в гос регистрации и порядок его обжалования.

Вопрос об отказе, об обжаловании отказа в большей степени явл процессуальным и связан с:

1. Установления субъектного перечня лиц, кот вправе обжаловать такой отказ

2. Основаниями кот допускаются обжалование

3. Установление подведомственности возникающего спора.

Процедура регистрации – административная процедура. Т.Е. подлежит обжалованию в админ и судебном порядке. Но на практике не было случаев обращения в вышестоящие органы.

Решение вопроса об подведомственности данного спора определяется ст 33 АПК. В частности: споры связанные с регистрацией , реорганизацией и ликвидацией юр лиц подведомственны арбитражным судам. На практике это правило подверглось существенной модернизации- пленум ВАС разъяснено в нарушении закона что к исключит подведомственности арбитр судам относятся только споры о создании, реорганиз, ликвидации коммерч юр лиц. Споры связанные -\-\ некоммерч организаций подведомственны судам общей юрисдикции. Пленум вышел из своих полномочий- создал новое правило, + в противоречии со ст 33 апк. Некоммерч госуд корпорации внесены законодателем в ст 33. Суды на местах следуют «глупому» разъянению пленума ВАС.

Что касается субъектного состава спорящих сторон, то к лицам кот вправе обжаловать отказ традиционно относят учредителей данного юр лица. Любой из них. Если один говорит что не законен а остальные участники – законен, то их мнения суду безразличны. Директор не имеет право. Само юр лицо не может.

Спор об отказе в гос регистрации юр лица рассматривается по правилам предусм производства вытекающим из публичных правоотношений. Специфика этих правил состоит во первых в сокращенном давностном сроке ( 3 месяца, пресекательный) с момента вынесения оспариваемого решения ; в особом распределении бремени доказывания.

Действующее законодательство предусматривает что заинтересованные лица помимо требования по признанию отказа недейств вправе потребовать возмещения своих убытков. Отмененных незаконным отказом. При применении данного правила на практике следует учитывать что закон о гос регистр устанавливает ответсв именно регистр органа что напрямую противоречит гражд законодательству. По ст гк будут платить из казны, главный распределитель средств- мин фин, соответчик казначейство; Департамент финансов ЯО.

Срок исковой давности 3 года, а срок на обжалование 3 месяца. Можно ли нее обжалуя отказ сразу же предъявить требование о возмещении. А суд в процессе суд выяснит про отказ. Формально ДА, а фактически НЕТ. Подрывается принцип стабильности. Т.е. после 3 месяцев утрачивается право на возмещение убытков. В рамках отказа нельзя требование об убытках- так разные производства, ответчики.

Что первичен гк или фз о гос регистрации? В случаях возмещения вреда- по гк.

Тема прекращение юр лиц: виды и способы

1. Понятие прекращения юр лица. Способы прекращения по действующему законодательству

2. Виды реорганизации и особенности реорганизац процедур .

3. Основания для ликвидации. Анализ процедуры.

Литра:

Гавов А,В, Ликвидация юр лиц… 2011 –единственная новейшая монография, устареет с момента принития проекта

Жданов Д,В, реорганизация АО в РФ 2002

1. Понятие прекращения юр лица. Способы прекращения по действующему законодательству

Действующее законодательство не определяют понятия прекращения юр лица , указывая лишь в общем виде на случаи когда такое прекращение возможно.

В самом общем виде прекращение – это исключение сведений о нем как о действующем из единого реестра Юр лиц. Выписку из реестра можно запросить и на ликвидируемое юр лицо.

На практике запись о прекращении деят-ти в реестре может появиться несколькими способами, кот и относятся к способам прекращения юр лица:

1. Реорганизация в форме преобразования, присоединения, слияния, разделения и выделения.

2. Ликвидация в добровольном либо принудительном порядке

3. Признание юр лица несостоятельным-банкротом.

4. Исключение записи о юр лице из единого реестра регистр органом в виду признания данного юр лица недействующим.

Указанные четыре способа различны как по основаниям , так и по уполномоченным лицам кот вправе инициировать начало соот процедуры. Кроме того сам порядок- процедура прекращения в каждом способе существенным образом отличается.( по длительности, по органу кот проводит, по правовым последствиям и т.д.)

О возможности принятия Проект Фз о прекращении- лучше переименовать и в нем выделение 4 способов

Применительно к реорганиз и ликвидации одинаково допустимо как добровольное (вне судебная) так и принудительная (судебная) процедура данных процессов. Признание должника несостоятельным банкротом возможно только в процессе судебной процедуры в рамках спец фз. ( гк, общие правила АПК на них не распространяются,). Поводом к ликвидации к прекращению деят-ти явл только наличие задолженности по денежным обязательствам перед кредиторами, в то время как «обычная» ликвидация не зависит от наличия либо отсутствия долгов у юр лица. Исключение как недейств из реестра всегда осущ всегда только во вне судебной процедуре самим регистр органом.

*Банкротства касаться не будем, есть спец курс

Прекращение юр лиц в форме реорганиз и ликвидации обычно рассматривают как два сходных процесса , учитывая то что близки и классификации данных процессов и субъектный состав участников. Водоразделом между ними всегда выступает критерий правопреемства. Поскольку реорганизацией признается такой способ прекращения- при кот имеется правопреемство, при ликвидации- правопреемство отсутствует. В связи с изложенным иногда в литре указывается на относительное (реорганиз) и абсолютное (ликвидация) прекращение юр лиц( характерно для дореволюц литры)

Несмотря на достаточную популярность на практике как ликвидац и реораниз процедур четкого определения данных понятий закон не содержит. Понятие реорганизации законом вообще не установлено ( ст 57 ГК, и в проекте тоже). Применительно к ликвидации (ст 61 гк и соот ст проекта) « ликвидация влечет прекращение юр лица».

В связи с изложенным в литре особенно применительно к понятию реорганизации существует множество точек зрения на счет значения указ термина. Единства в т.з. нет. Виноват в этом законодатель.

Существуют минимум три взгляда на сущность понятия реорганизации:

1. Это способ перехода прав и обяз-тей в гражд обороте в порядке универсального правопреемства.

2. Это способ создания и прекращения юр лиц.

3. Это один из видов, один из способов колич изменения участников гражд оборота.

Рассматривая соотношение между прекращением путем реорганизации и ликвидации в лит-ре обычно указывают на две особенности присущие реорганизации но отсутствующие при ликвидации :

1)Наличие правопреемства(универсального)

2) процедура реорганиции в силу ее природы возможна только для организации , и не применима к гражданам. А ликвидация ИП возможна (хоть термин не удачен с т.з. русского языка.)

Иметь в виду, что на практике для случаев ликвидации иногда можно говорить о некотором правопреемстве, кот по закону таким не является. Например капитализация платежей.( оплата платежей по возмещению вреда например, длящийся характер) при ликвидации юр лица, эти суммы перечисляются в фонд соц страхования, кот за место юр лица их выплачивает. Это не чистое правопреемство.

Универсальное правопреемство- все права и обяз-ти переходят к правопреемнику как единое целое.