Колизионная норма

Понятие и структура

Коллизионная норма – это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к какому-либо отношению, осложнённому иностранным элементом.

2 части:

1. Объём (гипотеза) – круг отношений, к которым она применяется.

2. Привязка (диспозиция) – критерий определения применимого права.

Например: п. 1 ст. 1223 ГК РФ:

1. Объём - Обязательства вследствие неосновательного обогащения

2. Привязка – «где неосновательное обогащение имело место».

Раньше у коллизионной нормы была простая структура: 1 объём, 1 привязка.

п.1 ст. 1205 ГК – вещные права – по праву страны нахождения имущества.

Сейчас: может быть несколько привязок, или несколько коллизионных норм регулируют одинаковые правоотношения.

Деликтные обязательства (пришло из американского права): если место жительства и гражданство совпадают, то применяется право этого государства, если не совпадают, то право по месту совершения вреда.

Классификация коллизионных норм

А. Классификация по Объёму:

а) вопросы вещного права

б) обязательства

в) неосновательного обогащения,

г) наследования

и т п.

Термин «Статут» - обозначает право,применимое к определённому кругу отношений (например, вещный статут, обязательственный статут, статут наследования).

Б. Классификация по Привязке:

а) Односторонние (унилатерльные) – те, которые прямо называют право страны, подлежащее применению (почти всегда национальная норма указывает на своё право).

п. 3 ст. 1195 «если иностранный гражданин имеет место жительства в РФ, то его личный закон подчиняется праву РФ»;

ст. 1200 – признание безвестно отсутствующим или умершим подчиняется российскому праву.

б) Двусторонние (билатеральные) – нормы, которые указывают на признак (формулу прикрепления), по которое определяется право. Прямо правовая система, в отличие от «односторонних норм», не называется.

п.1 ст. 1205 ГК - содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится.

Наблюдается тенденция расширения применения двусторонних и сужения применения односторонних. Скажем, принятые в 19 веке ФГК и ГГУ содержат практически все – односторонние нормы. Однако в дальнейшем в судебной практике фактически приобрели характер двусторонних (путём их толкования). Например, было - «недвижимость во Франции регулируется французским правом», а стало – «недвижимость регулируется правом по месту её нахождения».

«Формулы прикрепления» - привязки к праву по какому-то критерию:

1. lex personalis – личный закон физического лица. Включает в себя:

• дееспособность физического лица

• личные неимущественный отношения

• вопросы брачно-семейных отношений

• вопросы наследования

Два возможных варианта привязки:

Lex patriae – привязка к гражданству лица

Lex domicilii – привязка к его месту жительства.

2. lex societatis – личный закон юридического лица

Варианты:

• место учреждения юридического лица

• место нахождения основного органа управления юридического лица

• место осуществления основной деятельности

• «критерий контроля» - то есть в соответствии с национальностью участников.

3. lex rei sitae – закон местонахождения вещи.

4. lex loci actus – закон места совершения акта

• lex loci contractus (место совершения сделок)

• lex loci solutionis (закон места исполнения договора) – у нас, например, применяется к договору строительного подряда, простого товарищества

• lex loci celebrationis (место совершения брака)

• lex loci delicti comissi – место причинения вреда - либо совершения действий, либо наступления вредоносных последствий.

5. lex venditoris (дословно, право продавца) п. 2 ст. 1211 – сторона осуществляющая исполнение, решающее значение для договора (как правило, сторона, которая представляет встречный, неденежный эквивалент).

6) lex flagi – закон флага;

7) lex voluntatis – привязка по автономии воль;

8) закон наиболее тесной связи (Proper law of the Contract) => сейчас тенденция к возрастанию роли данной концепции.

В. Классификация по возможности отступления (по форме выражения)

1. Императивные (нельзя отступать) => объём привязан к определённой привязке.

2. Диспозитивные (можно отступать) => объём привязан к определённой привязке, если иное не предусмотрено соглашеним/ стороны могут применить такую-то привязку (п.3 ст. 1219: «стороны могут договориться о применении к обязательству, возникшему вследствие причинения вреда, права страны суда»; «при отсутствии соглашения, применяется такое-то право»).

До конца XIX века считалось, что стороны не могут выбирать право стороны.

В XX веке «Автономия воль» расширялась вширь и вглубь.

ВШИРЬ (захватвывала всё больший круг отношений):

- брачный договор и соглашение об уплате алиментов, если супруги не имеют общего гражданства и места жительства;

- деликтное обязательство;

- неосновательное обогащение;

- возникновение и прекращение права собственности и других вещных прав.

ВГЛУБЬ: Осознали, что не стоит в частном ограничивать стороны в выборе правовой системы. Сейчас стороны стремятся выбрать нейтральное право. Также стороны могут выбрать право и после заключения договора, причём оно будет действовать с обратной силой. Допускается возможность подчинения различных частей договора различным правовым системам.

«Автономия воли» в МЧП означает, что стороны, выбирая применимое право, исключают тем самым действие в том числе и императивных норм страны суда => шире,чем в национальном ГП, т.к. там можно выбирать лишь там, где законом это разрешено.

Г. Классификация по месту закрепления

1. Национальные (в ГК, в ГГУ, в ФГК и т.д.)

2. Унифицированные (нормы Римского договора 1980 года «О праве, применимом к договорным обязательствам» между странами ЕЭС; норм Конвенции в Мехико 1994 года «О праве, применимом к международным контрактам», распространяющейся на страны Америки).

Д. Классификация по структуре

1. Простые (1 объём, 1 привзяка)

2. Сложные (дифференциация объёмов, множественность привязок):

а) дифференциация объёма (depecage (?) – расщепление статута правоотношения: наследственный статут по lex domicilii => движимое по lex domicilii, а недвижимое по праву места нахождения недвижимости).

б) множественность привязок: альтернативные, кумулятивные и т.д. см. ниже.

Е. Классификация по гибкости

1. Жёсткие => обычные унилатеральные или билатеральные коллизионные нормы.

2. Гибкие => привзяка по Proper law of contact - «наиболее тесная связь» (в некотороых странах – базовый принцип договорного МЧП, например, Австрия).

Подходы к принципу «наиболее тесной связи»: