1. Достоверность

Все сведения о ЮЛ, занесенные в реестре, считаются верными в отношении третьих лиц, даже если последовали фактические изменения, о которых не было своевременно сообщено регистрирующему органу и контрагенту

Цель: оградить добросовестных участников оборота от недобросовестных

Если третьи лица д.б. знать о соответствующих изменениях – сами несут ответственность

2. Публичность

Возможность получения данных из реестра

Реестр – 2 формы: бумажная и электронная. Приоритет: бумажная форма

Есть регистрация пищевых продуктов – с целью обеспечения безопасности населения

+ регистрация эмиссионных ценных бумаг

Статья 6 – реализация данного принципа

17.01.2006 г. (ВАС) – ст. 21.1 Закона о государственной регистрации (исключение ЮЛ, прекратившего свою деятельность, из реестра по решению регистрирующего органа)

2364/12 ВАС решение (пока запись о ЮЛ не исключена из реестра – оно существует, даже если внесена запись о незаконности записи о регистрации)

Реестр - федеральный информационный ресурс

Требования к содержанию реестра ЮЛ и ИП – различны.

ИП: включается информация о полученных лицензиях (это не означает обязанность представить лицензии при подаче документов на регистрацию; есть установленный перечень, сверх которого регистрирующий орган не вправе требовать)

Изучить Закон (порядок, права и обязанности субъектов и т.д.)

ЛИЦЕНЗИРОВАНИЕ

Это необходимое УСЛОВИЕ осуществления ПД в ряде случаев

Закон от 4.05.2011 г. (до него – 2001 г.)

Лицензирование – легальное определение

Лицензия действует бессрочно, за исключением тех случаев, когда это прямо предусмотрено законом.

Ранее – 5 лет

Действие в пространстве: лицензия действует на всей территории РФ (но: надо уведомить компетентный орган субъекта, где осуществляется деятельность, если получение лицензии – в другом субъекте)

Лицензия (ст. 3) – специальное разрешение на право осуществления конкретного вида деятельности ЮЛ или ИП

3 Точки зрения на сущность лицензии:

1) лицензия – это документ (Гаджиев)

2) лицензия - это право (разрешение на занятие определенной деятельностью; Орехова)

3) лицензия - это юридический факт

Является ли лицензия ограничением? Или это только разрешение?

Мнение: лицензия есть общее ограничение занятия ПД

НЕТ! Это предоставление права и одновременно установление правил, требований к деятельности

3.10.2012

Лицензируемые виды деятельности: закрытый перечень на уровне ФЗ

Скрытое лицензирование: на уровне НПА

Лицензирование – это не предварительное условие осуществления деятельности, это некие требования

Лицензируется не субъект, а деятельность сама по себе

Основной вопрос при лицензировании: нет четких критериев отнесения деятельности к лицензируемой

ФЗ от 4.05.2011 – новый закон (сокращение лицензируемых видов деятельности по сравнению с предыдущим)

Ст. 2 – осиновые принципы, цели лицензирования

Критерий отнесения: оценочный характер

Лицензирование отдельных видов деятельности осуществляется в целях предотвращения ущерба правам, законным интересам, жизни или здоровью граждан, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов РФ, обороне и безопасности государства, возможность нанесения которого связана с осуществлением ЮЛ и ИП отдельных видов деятельности. Осуществление лицензирования отдельных видов деятельности в иных целях не допускается.

Лицензирующие органы на западе: суды и органы.

Рекомендации устанавливают: Высший совет, Министерство экономики, Совет по конкуренции, банки, саморегулируемые организации

ЕС: единые требования

Франция: правовые средства – декларирование

Контроль за исполнением требований: суды

• плановый

• внеплановый

• документарный

Нечеткая формулировка требований обусловливает слабость и недостатки контроля

Финансовое обеспечение контроля – исключительно бюджетные средства

Отказ в выдаче лицензии: д.б. мотивирован

Возможность оспорить ненормативный правовой акт лицензирующего органа

ФЗ о лицензировании не применяется к ряду видов деятельности – самостоятельное регулирование лицензирования (РЦБ, страхование, негосударственные пенсионной деятельности и др. – ст. 1)

П. 4 ст. 1 – услуги связи, частная розыскная деятельность, образование: ФЗ + возможность установления особенностей

Лицензирование деятельности в сфере внешней торговле: ОГРАНИЧЕНИЯ на экспорт / импорт отдельных товаров

ИМУЩЕСТВЕННАЯ ОСНОВА ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Ст. 34 Конституции: право на свободное использование имущества для ПД и иной не запрещенной законом экономической деятельности

Ст. 35

1. Право частной собственности охраняется законом.

2. Каждый вправе иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами.

3. Никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда. Принудительное отчуждение имущества для государственных нужд может быть произведено только при условии предварительного и равноценного возмещения.

Т.о. имущество – основа ПД

Бизнес не может функционировать без имущества

Имущество – многозначное понятие

Ст. 15 ГК РФ – возмещение убытков (реальный ущерб)

Ст. 18 ГК РФ – элемент правоспособности (иметь имущество + завещать)

Ст. 56 – ответственность ЮЛ всем своим имуществом

Ст. 128 ГК РФ: виды объектов гражданских прав

Виды имущества:

1. вещи – объекты материального мира, физически осязаемые; форма – товара

Деление – 3 категории – по степени оборотоспособности (в Проекте - нет)

2. имущественные права

3. имущественные комплексы

Государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним

Это нормы публично-правового характера

Двойственность регистрации прав и сделок – вносит неясность

Предложение – оставить только регистрацию прав

Понятие предприятия: 1) объект права; 2) субъект права

С. Н. Братусь

С т.з. ГК РФ – объект права – имущественный комплекс, используемый для осуществления ПД

Предприятие – включает людской субстрат

Имущество: активы и пассивы

Активы – вещи, деньги, имущественные права

Пассивы – соответствующие обязательства, в т.ч. долги

Чистые активы = Сумма активов (принимаемых к расчету) – Сумма пассивов (принимаемых к расчету)

Минфин, приказ от 29.01.2003 г. – понятие и порядок оценки стоимости чистых активов акционерного общества

Перечень активов и пассивов, принимаемых к расчету

+ требования ФЗ о бухучете

Активы: внеоборотные и оборотные

Внеоборотные активы – основные средства (основные фонды)

Основные фонды – основные средства в денежном выражении

Бухгалтерский баланс: наглядная демонстрация активов и пассивов

Основные средства учитываются на счете 01

Основные средства амортизируются (амортизация - счет 02)

Стоимость – более 100-кратного размера МРОТ

Использование свыше 12 месяцев

Политика Рейгана: сокращение срока амортизации – одно из средств

Оборотные средства – раздел 2 баланса

Не амортизируются

Использование менее 12 месяцев

Нематериальные активы – одна из основ деятельности (исключительные права автора или правообладателя, на товарный знак и знак обслуживания, патентообладателя)

Нормативная база – ПБУ

Особо: НК РФ (есть расхождения с правилами бухучета)

Фонды, резервы – создаются самими субъектами ПД (резервный фонд, фонд материального поощрения и др.)

Положение о фонде должно содержать:

• Источники формирования

• Цели

• Порядок направления средств

Фонды м.б. постоянными и временными

Уставный капитал

Правовой режим – совокупность прав и обязанностей, которые субъект обязан совершить

Недвижимое имущество:

1. тесная связь с землей

2. государственная регистрация

Асфальтовое покрытие: благоустройство! Не только автостоянка – может служить и иным целям

Классификация имущества

1. движимое / недвижимое

2. оборотоспособность

3. основные и оборотные средства (ПБУ)

4. материальные и нематериальные активы (ПБУ)

10.10.2012

Имущество:

1. вещи, материализованные объекты

2. материализованные объекты + разрешения, лицензии, клиентела, средства индивидуализации

Имущество – средства извлечение прибыли + мера ответственности

В экономическом смысле: широкое понимание

В юридическом смысле: узкий подход – лицензией не ответишь по обязательствам

На практике: инвесторы ориентируются на экономический критерий

Базель – требования, правила для банков (Базельский комитет) – 2 уровня капитала (1 уровень – материализованные объекты; 2 уровень - + производные инструменты, которые могут свою стоимость). Капитал второго уровня более динамичен, более подвержен рискам. К капиталу первого уровня – более высокие требования.

Лицензия носит индивидуальный характер, ее невозможно передать. Но для инвесторов немаловажный критерий оценки стоимости компании.

Ст. 128 – изменения в проекте ГК РФ

• вещи, в т.ч. наличные деньги и ДЦБ

Сужение! Деление имущества на движимое и недвижимое остается. Основополагающий признак: наличие прочной связи с землей. Жилые и нежилые помещения – впервые выделены в качестве самостоятельных объектов гражданских прав (помещение – ФЗ 2009 г.; ФЗ о государственной регистрации; Концепция развития гражданского законодательства; часть здания, конструктивно, пространственно обособленна, предназначена для самостоятельного использования).

Жилое помещение – ряд правил, критериев.

Нежилое помещение – опосредственная прочная связь с землей (через здание, сооружение) + возможность автономного использования (технический критерий) + возможность выполнения тех же функций, что и само здание (функциональный критерий)

Единый (неделимый) имущественный комплекс: юридическая или техническая связь – неразрывно связаны физически или технологически / единый земельный участок / отражение в реестре. На все объекты – единый правовой режим. Участие в обороте -как одна вещь (реализация идеи суперфиция – право собственности на земельный участок и находящиеся на нем объекты принадлежит одному лицу)

Условная недвижимость (недвижимость в силу закона) – суда, космические объекты – иначе, более не рассматриваются как недвижимость, но применяются как к недвижимости

Вещные права:

1. Право собственности

2. Право оперативного управления

3. Право застройки

4. Ипотека (регистрация!)

5. Право на приобретение чужой недвижимой вещи

6. Др.

Возникновение, ограничение, переход, изменение, прекращение – регистрация!

Законодатель отказывается от системы регистрации и прав, и сделок – в пользу регистрации прав

Изменения в статус предприятия: причина – нет распространенной практики сделок с предприятием. Сейчас: объект прав; предложение: объект оборота (убрали: недвижимость, единый имущественный комплекс: имущественный комплекс как единый объект оборота). Сделки с предприятием будет подлежать публикации.

Состав предприятия: все виды имущества (нет изменений)

Сохранится деление на простые и сложные вещи; главную вещь и принадлежность

Безналичные деньги и БЦБ – отдельные объекты, более не рассматриваются в качестве вещей. Специальные требования оборота.

• иное имущество

• результат работ, оказание услуг

• охраняемые результаты интеллектуальной деятельности, приравненные к ним средства индивидуализации, интеллектуальная собственность

Классификация вещей по критерию оборотоспособности утрачивает значение

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ИНДИВИДУАЛЬНОГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА. СУБЪЕКТЫ МАЛОГО И СРЕДНЕГО БИЗНЕСА

Ст. 34 К РФ

Есть свои «+» и «-»

Главный минус – ответственность всем имуществом по обязательствам

ИП (ст. 23 ГК РФ) – дееспособный гражданин, самостоятельно и на свой риск, под свою личную имущественную ответственность, осуществляющий ПД и зарегистрированный в этом качестве в установленном законе порядке.

До 18 лет – есть возможность (брак, эмансипация)

Регистрация – заявительный характер; ФНС; закон о государственной регистрации 2001 г. (до: указ Президента 90-х гг.)

Необходимые документы:

1. заявление установленной формы

2. паспорт / иной документ, удостоверяющий личность

3. иностранцы: документ, подтверждающий право проживать на территории РФ; копии – где место жительства (если не указано в паспорте)

4. квитанция об уплате госпошлины

5. справка об отсутствии судимости (для некоторых видов деятельности – работа с детьми и т.п.)

Срок – 5 дней; ЕГРИП

Возможность регистрации по месту жительства (место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает, причем не только в качестве собственника: аренда, наем и др.). Предложение: не только по месту жительства, и по месту пребывания

ЮЛ: регистрация по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа / иного лица, обладающего правом подписи

Письмо ФНС 2011 г. – возможность регистрации по месту жительства учредителя

Письмо Минфина 2008 г. – адрес места жительства директора компании (? – жилое помещение – только для проживания! Надо переводить в категорию нежилого помещения? ЖК РФ: возможность использования жилого помещения для профессиональной деятельности и т.п.).

Практика: отказ в государственной регистрации. Но прямого запрета нет (правовая неопределенность)

Налоговые органы – повышенные требования (больше документов)

Виды экономической деятельности ИП

Устава нет; общая правоспособность

ИП при регистрации обязан указать не менее 3 видов деятельности

Указание определенного вида деятельности влияет на режим налогообложения (ЕНВД), на предоставление субсидий.

ИП – лицензирование: для определенных видов деятельности установлена ОПФ (банки, страховые компании, инвестиционные фонды) – вроде общая правоспособность, но что-то не всегда ))

Правовое положение ИП приравнивается к КЮЛ.

В отношениях с банками – ИП = ЮЛ (например, вклады не подлежат страхованию; правда, интересно, как отделить лицо как ИП и как ФЛ). Право открыть расчетный счет (при предъявлении свидетельства о постановке на налоговый учет). Сведения о банковских счетах д.б. представлены в налоговые органы (в течение 3 дней). Сам ИП тоже должен сообщить (7 дней). Основание открытия – договор банковского счета (ссудные счета, депозитные счета – о них не надо сообщать). Количество расчетных счетов неограниченно.

Инструкция Банка России – о банковских счетах

Для ИП – ограничения с т.з. работы с наличностью (= ЮЛ)

Предельный размер расчетов наличностью – 100 000 рублей (Указание Банка России). Это ограничение – в рамках одного договора

За нарушение порядка работы с наличностью – штрафы.

Расход наличности: возможно – на з/п, стипендии, командировочные расходы, ЦБ и некоторые другие. В пределах – 100 000 рублей

На банках – публичная функция: выездные проверки клиентов по работе с наличностью.

Контроль над банками – ЦБ РФ

Печать ИП

Обязанности нет

Судебная практика – не требуется

Но данная обязанность вытекает из практики делового оборота, смысла ряда норма.

ВС РФ 1998 г. – указывал на обязанность (сейчас устарел)

ГК РФ – нет требования о печати, «подпись сторон»

На практике:

• строгие формы документов – место для печати в качестве реквизита

• трудовые книжки

Фирменное наименование

Нет законодательной возможности

Но потребность есть (совпадение фамилий – введение в заблуждение потребителя)

Филиалы и представительства

Нельзя!

Количество наемных работников

ИП – априори субъект малого / среднего бизнеса

Не надо нарушать!

Трудовое законодательство

Тенденция: уравнение ИП как работодателя с ЮЛ - работодателем

Возможность ИП увеличить перечень оснований для расторжения договора

Возможность объединений в ассоциации и союзы

Судебная практика: аналогия закона (которую почему-то не применяют к структурным подразделениям)

Суды

АС / СОЮ

Ответственность: все имущество. Предложение: установить резервный фонд, гарантирующий права кредиторов

17.10.2012

СУБЪЕКТЫ МАЛОГО И СРЕДНЕГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА

Глава крестьянского (фермерского) хозяйства – ИП

НО: само хозяйство – субъект оборота

+ совместная собственность

Закон «О развитии малого и среднего предпринимательства в РФ» (2007 год)

• конкретизация поддержки

• льготы

• новые субъекты – субъекты среднего и микропредпринимательства

Субъкты малого и среднего предпринимательства – хозяйствующие субъекты, ЮЛ и ИП, отнесенные в соответствии с законом к субъектам микро-, малого и среднего предпринимательства

Критерии отнесения:

1. ЮЛ, являющиеся потребительскими кооперативами и коммерческими организациями, за исключением ГУП и МУП, а также ИП, крестьянские (фермерские) хозяйства

2. Уставный капитал: не более 25% участия государства, общественной организации, иностранного инвестора; доля участия другого ЮЛ более 25 % - тогда не субъект малого / среднего предпринимательства. Есть исключения – инновационная и иная деятельность

3. Средняя численность работников за предшествующий календарный год (101 – 250 – средние; до 100 – малые; микро – до 15)

4. Выручка от реализации ТРУ (без учета НДС) – ПП от 2207.2008 – предельные значения выручки для каждой из категорий субъектов (60 млн. руб. – микро; 400 млн. руб. – малые; 1 млрд. руб. - средние)

Закон: цели, принципы, задача

Реестр субъектов: нет обязанности всем там быть. Цель пребывания в реестре: получение льгот и поддержки

Поддержка в области ремесленной деятельности

Имущественная поддержка

ФЗ (2008 г.) «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной собственности субъектов РФ или в муниципальной собственности м арендуемого субъектами малого или среднего предпринимательства»

Суть: возможность иметь преимущества при отчуждении недвижимого имущества (преимущественное право на приобретение имущества субъектом малого / среднего предпринимательства, у которого это имущество находится на праве аренды)

Налогообложение

5 систем:

• НДФЛ для ИП

• УСНО – уплата одного, единого налога (ставки: 6 % - если объектом является доход, и 15 % - если объект - прибыль)

• ЕНВД (определяется по субъектам РФ + связь с конкретными видами деятельности)

• ЕСХН (для сельскохозяйственных товаропроизводителей)

• Получение патента: конкретная стоимость патента

24.10.2012

КОРПОРАЦИИ

Корпорация - организация, основанная на началах членства (участия)

Главный признак – членство

Иные признаки:

1. ЮЛ

2. Союз / объединение ФЛ / ЮЛ, являющихся субъектами права, которые приобретают статус члена корпорации

3. Состав участников не влияет на существование корпорации

4. Волевая организация: воля определяется групповыми интересами участников, входящих в ее состав (воля корпорации отлична от индивидуальных воль участников)

5. Обособленное имущество

6. Участники обладают правами и обязанностями (между самими участниками и корпорацией; между участниками)

7. Наличие особых органов управления (высший – общее собрание как коллегиальный орган)

Виды корпораций

В Концепции и Проекте сохранено деление на КЮЛ и НКЮЛ

Добавлено деление на унитарные и корпоративные организации

Корпорации:

1. ХО

2. ХТ

3. Некоммерческие партнерства, ассоциации, союзы

4. Кооперативы

Предпринимательские корпорации – в узком смысле корпорации – ХО и ХТ

ХО	ХТ
Ответственность – только риск убытков в пределах стоимости вклада	Солидарная ответственность полных товарищей применяется субсидиарно к ответственности ХТ
ЮЛ, ФЛ, за исключением лиц, которым прямо запрещено быть участниками	Только ИП и КЮЛ
Свободное прекращение членства с применением преимущественного права приобретения акций	Особые правила
Осуществление деятельности через органы управления	Дела ведут сами товарищи
Правовое регулирование – императивные нормы (%); свобода сконцентрирована в уставе	Диспозитивное регулирование

ХО	Унитарные предприятия
Отношения членства	Членство отсутствует
Уставный капитал	Уставный фонд
Имущество на праве собственности	Нет права собственности
Высший орган управления – коллегиальный, формирует волю корпорации	Органы управления формируются путем назначения собственником

Корпоративные отношения

1. вещно-правового характера

2. обязательственного характера

3. sui generis

Корпоративные отношения – ГПО? – включены в ГК

Но есть специфичная составляющая корпоративных отношений – отношения управления

Красавчиков «организационные отношения», которые не стоит отождествлять с управленческими (это отношения власти и подчинения, никакого равенства нет). Организационные отношения: например, включается условия организационного характера в договор поставки, служащие основной цели договора.

Содержание корпоративных отношений. Правовое регулирование корпоративных прав и обязанностей

Организационно-управленческие права

• требование созыва общего собрания (ст. 55 Закона об АО и ООО)

• вносить вопросы в повестку дня, в т.ч. о кандидатах в органы управления ХО (ст. 53 АО, ст. 36 ООО)

• присутствовать на общем собрании

• участие в обсуждении вопросов

• направлять представителя для участия

• быть избранным в совет директоров, ревизионную или счетную комиссию

• голосовать на общем собрании

как составная часть управления: контроль (как функция любой управленческой структуры, в т.ч. корпорации). Отсюда – соответствующие права:

• рассмотрение и утверждение годового отчета, годовой бухгалтерской отчетности, в т.ч. отчета о прибылях и убытках, на годовых собраниях

• избрание участников ревизионной комиссии (ревизора) на общем собрании – для проверки финансово-хозяйственной деятельности

• утверждение на общем собрании профессионального аудитора (он не д.б. аффилирован с ХО, единоличным органом управления; не д.б. имущественной связи)

Имущественные права

• участие в распределении прибыли (+ получение дивиденда – в АО)

• право на ликвидационную квоту

• право преимущественной покупки дополнительно выпускаемых акций (двойственная природа этого права: имущественное и преимущественное)

• преимущественное право приобретения доли в уставном капитале

Обязанности

• вносить вклады в порядке, размере и сроках, предусмотренных учредительными документами

• хранить конфиденциальную информацию (наряду с правом на получение информации)

• информировать о фактах, установленных законом (например, о намерении произвести отчуждении акций / долей третьим лицам – гарантия преимущественного права приобретения; сообщить о заинтересованности в совершении сделки)

• дополнительные обязанности, возложенные на отдельного участника, отраженные в уставе

Ответственность в корпоративных отношениях

Условия:

• противоправность

• причинная связь

• вина

• вред

31.10.2012

Перспективы развития корпоративного законодательства

Проект ГК

Первоначальная редакция – много критика

Причины: недостаточный учет современных потребностей, корпоративных механизмов

Нормы о контролирующих лицах и аффилированных лицах ко второму чтению ушли из Проекта.

Борьба: элементы континентального и англо-саксонского права

Мировая интеграция требует унификации правового регулирования.

Сейчас – 92 % ООО; около 5% - АО

Изменения:

Корпоративные отношения – отдельная группа отношений, регулируемых гражданским законодательством. Особенность обусловлена наличию управленческого элемента в данных правоотношениях.

Возникает вопрос: можно ли считать, что данные отношения возникают между равноправными субъектами

Само общество должно подчиняться воли лиц + контролирующие акционеры подчиняют себе отдельных акционеров, которые не могут влиять на решения.

Т.о. момент субординации (эти 2 стороны) – не характерен для гражданского законодательства

Внутриорганизационные (внутрикорпоративные) отношения – а гражданское законодательство опосредует внешние правоотношения.

Классификация ЮЛ

Основания:

1. КЮЛ и НКЮЛ

2. Корпоративные и унитарные.

Критерий: наличие права на участие в управлении (право членства)

Единственный признак корпорации, предусмотренный в ГК, позволяет отнести к корпорациям большее количество ЮЛ, в т.ч. НКЮЛ.

Деление на корпоративные и унитарные ЮЛ соответствует российской (дореволюционной) доктрине и доктрине западных правопорядков.

Это классификация влечет определенные последствия:

1. унификация правового регулирования ЮЛ

   • регулирование прав и обязанностей членов, независимо от конкретной ОПФ + права и обязанности ХО и ХТ; далее – специальные законы – закон об ООО, закон об АО)

   • правовое регулирование управления в корпорации (от общего к частному)

Права и обязанности участников корпорации:

1. участие в управлении делами корпорации (квалифицирующий признак)

2. право на получение информации о деятельности и на ознакомление с бухгалтерской документацией

3. право на обжалование решений органов управления

4. право оспаривать сделки

5. право требовать возмещения убытков

6. обязанность участия в формировании имущества

7. обязанность хранить конфиденциальную тайну

8. обязанность участия в принятии корпоративных решений

9. не вправе совершать действия в ущерб корпорации

Права и обязанности участников ХТ и ХО:

1. общие права и обязанности

2. право на участие в распределении прибыли

3. право на ликвидационную квоту

4. + специальные законы

5. обязанность вносить вклад в уставный (складочный) капитал

Организационно-правовые формы ЮЛ

	КЮЛ	НКЮЛ
Корпоративные	ХО, ХТ, ПроизК, Хозяйственные партнерства	ПотребК (в т.ч. жилищно-строительные, садоводческие, гаражные), общественные организации, товарищества собственников недвижимости (в т.ч. ТСЖ, садоводческие некоммерческие товарищества), ассоциации и союзы, казачьи общества, общины коренных малочисленных народов
Унитарные	ГУПы, МУПы	фонды (общественные, благотворительные и иные), учреждения (государственные, муниципальные и частные),автономные некоммерческие организации, религиозные организации, публично-правовые компании

Исчерпывающий перечень ЮЛ: КЮЛ и НКЮЛ

НКЮЛ:

1. по признаку отсутствия цели извлечения прибыли (не факт, что ПД – «деятельность, приносящая доход» - такая деятельность м.б. осуществлена только если предусмотрена в уставе, соответствует основным целям + необходимо гарантировать права кредиторов – обособление имущество (= уставный капитал ООО)

2. вопрос распределения прибыли: в НКЮЛ прибыли идет на цели и не распределяется между участниками

Общая часть для унитарных НКЮЛ отсутствует.

Коммерческие корпорации: ХО, ХТ, Производственные кооперативы и хозяйственные партнерства

Основное отличие: наличие уставного (складочного) капитала, разделенного на доли (вклады)

В Проекте остается только право оперативного управления.

Отличие права хозяйственного ведения от оперативного управления: формально, можно объединить под одним названием. Различие – объем правомочий.

С момента введения ГК РФ – нельзя будет создавать новых ГУПов (с объемом правомочий = хозяйственное ведение; останутся только те, которые уже созданы). Можно будет создавать казенные предприятия (оперативное управление)

Понимание ассоциаций и союзов: союзы граждан и ЮЛ (КЮЛ и НКЮЛ) – более широкое понимание

Ассоциации и союзы:

• Некоммерческие партнерства

• Саморегулируемые организации

• Объединения работодателей

• Объединения профсоюзов

• Объединения кооперативов

• Объединения общественных организаций

• Торгово-промышленные палаты

• Нотариальные палаты

• Адвокатские палаты

Публично-правовая компания: нет определения

По-видимому, это государственная корпорация

В переходных положениях предусмотрено специальное законодательство для регулирования государственных корпораций (в обход ГК РФ)

Хозяйственные общества

Исключено деление АО на ОАО и ЗАО.

ЗАО должны преобразоваться в производственный кооператив или в ООО, либо остаться непубличными АО.

Деление на ОАО и ЗАО было заменено на публичные (ОАО) и непубличные (ООО, ЗАО).

Публичное общество - общество, акции которого размещаются открыто, путем открытой подписки

Публичным признается также общество, которое заявило об этом в фирменном наименовании и уставе (т.е. общество, которое еще не размещает акции).

В отношении непубличных обществ: более диспозитивное регулирование: в уставе могут быть более лояльные положения:

1. передача на рассмотрение наблюдательного совета или коллегиального исполнительного органа полномочий общего собрания;

2. отказаться от формирования исполнительного органа, если эти функции осуществляет наблюдательный совет;

3. могут не создавать ревизионную комиссию;

4. могут предусмотреть порядок реализации права преимущественной покупки доли / акции

В отношении публичных обществ: императивные требования:

1. наличие наблюдательного совета как органа акционерного контроля (в составе не менее 5 человека)

2. ведение реестра акционеров, независимая организация должна исполнять функции счетной комиссии

3. публичное раскрытие информации, предусмотренной законом

4. нельзя ограничивать количество акций, принадлежащих одному акционеру; количество голосов

5. не м.б. предусмотрено в уставе преимущественное право приобретения

Создание ЮЛ, учредительные документы

Учредительный документ: устав

Регистрация: идея о предварительной проверке данных, включаемых в ЕГРЮЛ + проверка представленных на регистрацию документов. Проверке не будет подлежать типовой устав, только – индивидуальный устав

Дочернее хозяйственное общество: если иное ХО /ХТ в силу преобладающего участия в уставе, наличие договора или иных положений имеет влияние

Субсидиарная ответственность в случае банкротства

«Договор» - какой д.б. договор для установления подконтрольности: специальный договор, устанавливающий подконтрольность или же любой гражданско-правовой договор, фактически устанавливающий зависимость

Корпоративный договор – одно из оснований установления дочерности

Условия: определенное голосование

+ возможность отказа от прав в интересах третьих лиц – инвесторов или кредиторов (сейчас нет)

Т.о. третьи лица смогут участвовать в управлении – принципиально новое положение

Корпоративный договор – родовое понятие (акционерное соглашение)

Заключение договора об осуществлении корпоративных прав – право участников (м.б. заключен между всеми или некоторыми). В силу договора: обязанность осуществлять права определенным образом и т.п.

Предмет корпоративного договора в ГК РФ сужен (только управление).

Есть перечень положений, которые не могут содержаться в корпоративном договоре:

1. голосовать по указанию органов общества

2. определение структуры органов и их компетенцию

Если общество – публичное – информация о заключении корпоративного договора должна раскрываться (не только о факте заключения, но и содержания)

Обеспечение исполнения корпоративного договора: нарушение договора – основание для признания недействительным решения органа управления общества по соответствующему заявлению

Размер уставного капитала

ГК РФ отсылает к специальному законодательству (компромисс не нашли)

Возможность оплаты не денежными средствами: есть + независимая оценка (субсидиарная ответственность оценщика и учредителя в течение 5 лет с момента регистрации в части превышения)

К моменту регистрации – ¾ уставного капитала (остальное – в течение 1 года)

Компетенция органов

Общее собрание: термин «исключительная компетенция»

Единоличный исполнительный орган: полномочия могут осуществляться несколькими лицами (принцип 2 ключей). Избавление от феномена «временного исполняющего обязанности»

Вопрос ответственности

Возмещение убытков, причиненных по вине ЮЛ

Надо доказать, что лицо действовало неразумно и недобросовестно

Сложно реализовать данную норму: сложно доказать наличие вины

Основания возникновения гражданских прав и обязанностей

+ решения общих собраний (ст. 8 ГК РФ)

Не уточняется – какие общие собрания

Порядок удостоверения решений: публичные общества – реестр

Реорганизация

Допустима совмещенная реорганизация: несколько форм, несколько лиц

Ограничения прав кредиторов, которые пытаются блокировать реорганизацию

7.11.2012

Понятие акционерных соглашений

Закон об АО – возможность заключения, легальное определение

До – в законе не было (до 2006 г.), непоименованные договоры

Закон об ООО – норма о договоре об осуществлении прав появилась раньше

Сущность едина – корпоративные отношения

Содержание:

• Обязанность голосовать определенным образом на общем собрании акционеров

• Согласовывать вариант голосования

• Приобретать / отчуждать акции по заранее определенной цене и / или при наступлении определенных обстоятельств

• Воздержаться от продажи акций

• Осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, деятельностью, реорганизацией

Общие положения о договоре – ГК РФ – действуют

Могли ли существовать акционерные соглашения до появления статьи? Подлежат ли защиты?

Запрета не было, значит можно

Предмет акционерного соглашения: отношения в сфере управления, деятельности, реорганизации и ликвидации АО

Информационное письмо ВАС 30.03.2010 г. № 135 – возможность заключения до появления нормы в законе

Не м.б. предметом:

• Не д.б .параллельным уставу документом

• Не должно претендовать на регулирование вопросов, императивно закрепленных в уставе

• Не должно определять компетенцию

• Не может предоставлять права или устанавливать обязанности для третьих лиц

• Не может и не влияет на действительность органов управления

• Не м.б. соглашением, когда происходит отказ от прав

письменная форма

м.б. признано недействительным

СОИО – действуют

Акционерные соглашения в иных правопорядках

Англия: недопустимость незаконной цели

Стороны: сами акционеры и, как правило, сама компания

Д.б. заключено всеми акционерами, чтобы не было конфликтов

Экстраординарные сделки. Крупные сделки

Закон об АО

Статья 78. Крупная сделка

1. Крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества, и сделок, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный настоящим Федеральным законом.

(в ред. Федерального закона от 28.12.2010 N 401-ФЗ)

В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества - цена его приобретения.

2. Для принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества и общим собранием акционеров решения об одобрении крупной сделки цена отчуждаемого или приобретаемого имущества (услуг) определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со статьей 77 настоящего Федерального закона.

Статья 79. Порядок одобрения крупной сделки

1. Крупная сделка должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с настоящей статьей.

2. Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В случае, если единогласие совета директоров (наблюдательного совета) общества по вопросу об одобрении крупной сделки не достигнуто, по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества вопрос об одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. В таком случае решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

3. Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Критерий крупной сделки: соотношение балансовой стоимости активов / цены приобретения имущества

Балансовая стоимость имущества ≠ балансовая стоимость активов

Кто определяет?

1. Генеральный директор определяет балансовую стоимость

2. Совет директоров определяет рыночную стоимость имущества

3. Финансовый орган – в случае ГУП (МУП)

Не требуют особого порядка:

Сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности (ПВАС, 2003 г: приобретение сырья и материалов; получение кредита для оплаты текущих операций)

сделки, связанные с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества,

сделки, связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества,

сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с ФЗ и (или) иными правовыми актами и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством РФ, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством РФ ФОИВ.

Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный настоящим ФЗ.

Отличительный признак обычной хозяйственной деятельности: деятельность в соответствии с уставом. Споры: общая правоспособность КЮЛ, поэтому нельзя считать этот критерий исчерпывающим

Доктринальный критерий: сделки, направленные на обеспечение непрерывности производственного процесса

Ответственность членов органов управления

Ст. 71 ФЗ об АО

1. Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор), временный единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно управляющая организация или управляющий при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно.

Это ПРИНЦИПЫ – но: оценочные категории!

2. Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор), временный единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), равно как и управляющая организация или управляющий, несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания ответственности не установлены федеральными законами.

Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор), временный единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), равно как и управляющая организация или управляющий, несут ответственность перед обществом или акционерами за убытки, причиненные их виновными действиями (бездействием), нарушающими порядок приобретения акций открытого общества, предусмотренный главой XI.1 настоящего Федерального закона.

При этом в совете директоров (наблюдательном совете) общества, коллегиальном исполнительном органе общества (правлении, дирекции) не несут ответственность члены, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение обществу или акционеру убытков, или не принимавшие участия в голосовании.

3. При определении оснований и размера ответственности членов совета директоров (наблюдательного совета), единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и (или) членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно управляющей организации или управляющего должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

4. В случае, если в соответствии с положениями настоящей статьи ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед обществом, а в случае, предусмотренном абзацем вторым пункта 2 настоящей статьи, перед акционером является солидарной.

5. Общество или акционер (акционеры), владеющие в совокупности не менее чем 1 процентом размещенных обыкновенных акций общества, вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), временному единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), члену коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), равно как и к управляющей организации (управляющему) о возмещении причиненных обществу убытков в случае, предусмотренном абзацем первым пункта 2 настоящей статьи.

Общество или акционер вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), временному единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), члену коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), равно как и к управляющей организации (управляющему) о возмещении причиненных ему убытков в случае, предусмотренном абзацем вторым пункта 2 настоящей статьи.

6. Представители государства или муниципального образования в совете директоров (наблюдательном совете) открытого общества несут предусмотренную настоящей статьей ответственность наряду с другими членами совета директоров (наблюдательного совета) открытого общества.

? – а если они действовали по конкретному указанию (директива соответствующего органа). 4 условия гражданско-правовой ответственности, в т.ч. вина.

Иски могут предъявить: миноритарные, мажоритарные акционеры и иные участники (п. 5 ст. 71)

Обязанность по доказыванию: на заявителе

ППВАС от 6.03.2012 № 12505 / 11 Дело № А56-1486 / 2010 (ООО Кировский завод)

Условие противоправности: % - бездействие (например, блокирование сделок)

Зам генерального директора – субъект ответственности? Нет, ст. 71 не действует

ППВС от 16.11.2006 г.

14.11.2012