Проблемы международного частного права

Алена Николаевна Кучер,

Кандидат юридических наук, доцент

01.03.2012.

Один из самых сложных предметов. И сложность заключается в том, что большое количество вопросов. Одна точка зрения, что МЧП- оно международное (а некоторые также считают, что не международное), оно не частное, и есть аргумент, что это не право. И есть точка зрения, что МЧП- это право национальное. И каждая система выбирает свое национальное регулирование. Поэтому, этот предмет более сложный, чем другие предметы.

Зачет будет проходить жестко. Нужно будет сесть и всё выучить. К зачету будем готовиться серьезно.

Мы будем изучать особенную часть МЧП. Понимание особенной части МЧП специфично. И отличается от понимания особенной части уголовного, гражданского права. Казалось бы, что это отрасль ГП, ищешь аналогию с ГП. Но это не так.

В МЧП в особенной части мы начинаем с изучения правого статуса лиц. Как любая молодая отрасль права МЧП, начинает с определения предмета МЧП. И тут уже возникают вопросы. например, определение объема правоспособности ф.л. и ю.л. Очень много привносит сюда материальное право каждого государства, не связанное с коллизиями. И возникает вопрос- а это входит в предмет МЧП? Лунц и Перетерский придерживаются противоположной точки зрения в данном случае. Здесь никакого коллизионного вопроса не возникает. А когда доходим до метода, то тут ещё больше вопросов возникает- унилатеральный или мульти латеральный подходы (или однонаправленный и разнонаправленный подходы соответственно).

Физические лица в международном частном праве

У МЧП есть три основные предпосылки:

1. Развитое гражданское право;

Период начиная с 5 века н.э., когда было падение римской империи. Германские племена кинулись в римскую империю. Вместе с передвижением народов, развитая торговля существует. Но не было развитого римского права. И римское право было заменено простым варварским правом. Максимальной потребности урегулировать отношения между лицами в разных правопорядках не было. Необходимость урегулирования коллизии подчёркивалось тем, что право было привязано к персональному признаку лицу. Епископ Агобат сказал, что из 5 человек, сидящих на месте, каждый сидит на своем праве.

Но коллизий особо в то время не возникало. Норм МЧП, регулирующих коллизии, не было.

2. Развитый оборот;

Развитая торговля между странами- вопрос коллизии возникает тогда, когда правопорядки сталкиваются. В период феодальный МЧП не существовало, т.к. было натуральное хозяйство и отношений с иностранцами не было.

3. Признание прав за иностранными лицами

Отсутствие этой предпосылки объясняет, почему в Риме не было МЧП. Иностранцы были лишены прав и считались врагами. Они были объекты, а не субъекты. Позднее, в республиканском Риме граждане стали делится на граждан Рима (право граждан: jus civile)- и перегринов. Для них вот устанавливалось особое право- jus gentium. У всех не граждан Рима был единый статус, и не важно, откуда он пришел. Каракалла признал всех граждан Рима гражданами, но всё равно для иностранцев было jus gentium.

МЧП появилось в 13-14 веке. Оно появилось в Италии. До 18-19 века оно решало политическую задачу- преодоление феодальной раздробленности. Была попытка распространения своего права на чужие территории. В 16 веке появляется теория автономии воли (автор- Шарль Де Молен). Принцип распространения своего закона на всех путем распространения его на своих подданных и граждан помогал в преодолении феодальной раздробленности, но был спорным и политическим. Поэтому, в некоторых вопросах допускали автономию воли.

Во главу угла ставились не права иностранцев, а интересовал вопрос экспорта своего права- когда сделки с иностранцем заключаешь, то будет применяться право того, кто заключает эту сделку и кто признает эту теорию.

И встал вопрос- действует ли мой закон экстерриториально? И зеркальный вопрос- а может ли с иностранными гражданами, иностранными товарами действовать моё право?

И появились два статута- персональный и территориальный. Потом начали появляется видоизменения статутов- например, принцип автономии воли.

Возник вопрос о статусе иностранцев во времена Французской революции. Французский ГК 1804 года предложил уравнять иностранцев с местными гражданами. Он установил принцип национального режима, но на основе взаимности. За иностранцами признаются права французов, а за французами за рубежом должны признаваться права по взаимному договору.

В 19 веке, когда активизировалась международная торговля. И взаимные договоры могли не заключаться по политическим причинам, а торговля сама шла. Такие взаимные договоры запаздывают, и принцип французский модифицировался в принцип, закрепленный в Уставе ООН, в Международном пакте о гражданских и политических правах, в Всеобщей декларации права человека и гражданина, в ст. 62 КРФ, ст. 2, ст. 1096 ГК, Закон о иностранных инвестициях- иностранные граждане и лица без гражданства пользуются правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, кроме случаев установленных федеральными законами и международными договорами. У иностранцев есть право на имя, право на заключение сделок, иностранец может учредить ю.л., его можно признать безвестно отсутствующим. И возникают коллизионные вопросы, каким правом регулировать его права и обязанности.

Нужно понимать, что исключения могут быть установлены не только ФЗ, но и международными договорами, хотя о них не идет речь в ГК и Законе об иностранных инвестициях, а они упоминаются только в ст. 62 ГК.

Ст. 1096 ГК говорит об установлении правоспособности иностранцев- они обладают той же самой правоспособностью, что и граждане РФ.А в ст. 2 ГК под другим углом этот вопрос освещается.

Закон об иностранных инвестициях говорит, что правоспособность иностранцев может быть ограничена, если это противоречит безопасности, обороноспособности государства, жизни и здоровью граждан. Хотя ни в КРФ, ни в ГК такого ограничения нет.

Т.е. эти источники устанавливают национальный режим для иностранцев.

В сфере внешней торговле появился принцип наибольшего благоприятствования. Национальный режим устанавливается в каждой стране отдельно, в своём законодательстве. А принцип наибольшего благоприятствования устанавливается не одной конкретной страной, а между конкретными странами. Если в национальном режиме мы иностранцев сравниваем со своими, то при режиме наибольшего благоприятствования мы сравниваем иностранцев и иностранцев. И мы говорим, что мы не будем возлагать на иностранцев больше прав или обязанностей, чем на других иностранцев. И если в одной стране для иностранцев определённый режим установлен, то когда они придут в другую страну, то они там вправе требовать такого же режима. Т.е. это дополнение к принципу национального режим.

Но эти оба принципа не могут быть без исключений. Иное может быть предусмотрено законом. Какие исключения установлены сейчас у нас в законодательстве, исключения из национального режима? Ряд исключений касаются не столь сферы частного, а больше публичного права.

1. Вопросы миграции- это вопрос публичного права. Есть ФЗ «О правовом положении иностранных граждан», который содержит большое количество норм, устанавливающих исключения из национального режима.

• Например, ст. 11 Закона- пребывающий на территории РФ иностранец не вправе по собственному желанию изменять место своего проживания в пределах субъекта и переезжать из одного субъекта в другой. На практике никто жестко этой статьи не придерживается. Но при нарушении этой статьи могут быть определённые последствия.

• Ст. 7- условия временного проживания без визы. Установлен длинный перечень критериев, когда можно временно проживать- один из критериев: определенное состояние здоровья. Нужно принести справку, которая подтверждает, что человек не болен заболеваниями, перечень которых утвержден исполнительным органом власти. И в самом законе установлено, что если иностранец болен ВИЧ инфекцией, то он проживать не может. И была ситуация- у гражданина Украина дочь и жена проживали в России. Он хотел въехать на территорию РФ, но он был болен ВИЧ и ему запрещали. Он в 2006 дошел до КС, и КС вынес определение № 155-О, и КС сказал, что при применении этой нормы нужно руководствоваться гуманитарными соображениями- нужно смотреть на физическое состояние, на то, почему человек въезжает на территорию РФ, должны быть предприняты все меры профилактики.