Г осударственное регулирование в туризме. Лекции. Тема 4. Регулирование турдеятельности стр. 38 из 38

Тема 4. Регулирование условий осуществления туристской деятельности.

План темы:

4.1. Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности в сфере туризма.

4.2. Государственная регистрация туристской организации и индивидуального предпринимателя.

4.3. Условия осуществления туроператорской деятельности. Единый федеральный реестр туроператоров.

4.3.1. Порядок внесения записи в Единый реестр.

4.3.2. Продление включения сведений о туроператоре в Единый реестр.

4.3.3. Изменение сведений, содержащихся в Едином реестре.

4.3.4. Исключение сведений о туроператоре из реестра.

4.4. Региональные туристские реестры.

4.1. Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности в сфере туризма.

В Российской Федерации на сегодняшний день существуют две основные формы предпринимательской деятельности в сфере туризма: туристское предприятие (юридическое лицо) и индивидуальный предприниматель (физическое лицо).

С 2007 г. юридические лица могут осуществлять как туроператорскую, так и турагентскую деятельность; индивидуальные предприниматели – только турагентскую деятельность.

Нормативно-правовую основу, регламентирующую организационно-правовые формы предпринимательской деятельности юридических лиц составляют:

- Гражданский кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ;

- Федеральный закон от 26 ноября 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»;

- Федеральный закон от 08 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»;

- Федеральный закон от 09 июля 1999 г. №160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации».

Индивидуальную предпринимательскую деятельность регламентируют ст. 23 – 25 ГК РФ. Такой деятельностью может заниматься гражданин, достигший возраста 14 лет¹. Иностранные граждане, лица без гражданства, имеющие постоянное место жительства² за границей, могут заниматься индивидуальной деятельностью в соответствии с ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации».

На граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, распространяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.

Правоспособность юридического лица и индивидуального предпринимателя возникает с момента государственной регистрации и утрачивается в момент государственной регистрации его ликвидации³.

Организационно-правовые формы предприятий, предусмотренные ГК РФ представлены на рисунке 3.

Рисунок 3. Организационно-правовые формы предприятий.

Анализ туристического бизнеса в РФ свидетельствует о том, что наиболее распространенными формами его правовой организации являются общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества.

Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Общество может создавать филиалы и открывать представительства.

Число участников ООО не должно быть более пятидесяти. В случае, если число участников общества превысит установленный предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до установленного предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.

Акционерным обществом (АО) признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.

Акционерное общество может создавать филиалы и открывать представительства.

Открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу с учетом требований законодательства РФ Открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов.

Число акционеров открытого общества не ограничено.

В открытом обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.

Общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. В случае, если число акционеров закрытого общества превысит установленный предел, указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое. Если число его акционеров не уменьшится до установленного предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.

Акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества.

Как видим, с организационной точки зрения отличия между ООО и АО не так уж велики. В чем их существенные отличия?

Деятельность АО более регламентирована, т.к. она регулируется еще и законодательством о рынке ценных бумаг.

Уставный капитал ООО складывается из долей участников, а в АО уставный капитал состоит из акций. При этом доля в уставном капитале ООО представляет собой имущественное право участника, а акция является ценной бумагой.

Особенностью создания ООО является необходимость оплаты не менее 50% уставного капитала до государственной регистрации общества. В то же время для создания ЗАО учредители должны оплатить не менее 50% уставного капитала в течение трех месяцев с даты государственной регистрации ЗАО.

Если учредители намерены оплатить уставный капитал не деньгами, а иным имуществом или правами, то ООО при этом находится в более выгодном положении. Для ООО оценка вклада независимым оценщиком необходима только в случае, если номинальная стоимость доли, оплачиваемой неденежными средствами, превышает 20 000 рублей. Для АО оценка независимым оценщиком необходима в любом случае при оплате акций неденежными средствами.

Главное отличие в процедуре создания АО - необходимость регистрации выпуска акций. Документы на регистрацию выпуска акций АО должны быть представлены в соответствующее отделение Федеральной службы по финансовым рынкам России не позднее 1 месяца с даты государственной регистрации общества. При регистрации выпуска акций уплачивается государственная пошлина, кроме того увеличиваются издержки на подготовку пакета необходимых документов, возникают дополнительные временные затраты. В связи с необходимостью регистрировать выпуск акций процедура создания АО является более длительной и затратной по сравнению с процедурой создания ООО.

Участники ООО связаны договорными отношениями, поэтому учредительными документами ООО являются устав и учредительный договор. В АО единственным учредительным документом является устав. Несмотря на то, что при создании АО учредители заключают договор о создании общества, такой договор не является учредительным документом АО и определяет взаимоотношения учредителей только до государственной регистрации АО.

Наличие в ООО учредительного договора влечет ряд особенностей при совершении сделок с долями в уставном капитале ООО. Например, участник ООО продал часть своей доли другому участнику. В этом случае состав участников не изменился, однако изменилось соотношение размеров их долей. Так как эти сведения должны содержаться в учредительном договоре ООО, после совершения сделки возникает необходимость внести изменения в учредительный договор и зарегистрировать их. При этом требуются подписи всех участников (их представителей), с этим связаны сложности при отчуждении долей, принятии в ООО новых участников, выходе и исключении участников из ООО и т.п.

В АО при оформлении сделок с акциями процедура менее сложная: изменение состава акционеров и/или соотношения количества принадлежащих им акций в результате сделок с акциями фиксируется в Реестре акционеров. При этом не требуется внесения изменений в Устав АО и их государственной регистрации.

Акционерные общества имеют преимущество закрытости информации об акционерах. Ни в уставе общества, ни в Едином государственном реестре юридических лиц данная информация не отражается. Изменение состава акционеров происходит без регистрации изменений в налоговом органе – данные изменения отражает только держатель реестра акционеров.

В ООО и АО различается процедура увеличения уставного капитала. Так, в ООО эта процедура значительно проще: после принятия решений и совершения необходимых действий в учредительные документы ООО вносятся соответствующие изменения, осуществляется государственная регистрация таких изменений. В АО такая процедура сложнее, т.к. увеличение уставного капитала связано с выпуском новых акций. В связи с этим вначале необходимо зарегистрировать соответствующий выпуск акций, разместить акции, зарегистрировать отчет об итогах выпуска, после чего зарегистрировать изменения в устав АО. Таким образом, процедура увеличения уставного капитала в АО связана с большими издержками по сравнению с увеличением уставного капитала ООО.

ООО характеризуется более закрытым характером отношений между участниками. В ООО есть возможность полностью запретить или существенно ограничить возможность принятия в общество новых участников. Это достигается путем включения в устав ООО прямого запрета на отчуждение участником своей доли третьим лицам либо путем установления в уставе требования о получении согласия остальных участников и самого ООО на совершение такой уступки.

В АО нельзя полностью исключить возможность появления в обществе новых акционеров. Единственное ограничение (в закрытом акционерном обществе) - это преимущественное право покупки акций при продаже третьему лицу. Однако безвозмездная передача акций третьему лицу может осуществляться свободно. Уставом АО не может быть предусмотрено получение согласия остальных акционеров и самого АО на отчуждение акций как третьим лицам, так и другим акционерам. Таким образом, АО более открыто для доступа в общество третьих лиц.

Законодательство предоставляет ООО больше возможностей для установления дополнительных прав и обязанностей участников посредством включения соответствующих положений в устав. Таким образом, положение различных участников одного ООО может быть неодинаково.

В АО содержание прав акционера зависит от категории принадлежащих ему акций - обыкновенных или привилегированных. Уставом АО не могут быть предусмотрены различные права или обязанности для владельцев обыкновенных акций или одного типа привилегированных акций, так как все обыкновенные акции (привилегированные акции одного типа) предоставляют своим владельцам одинаковый объем прав.

Законодательство предусматривает больше возможностей для прекращения статуса участника ООО, в том числе безусловное право участника выйти из ООО и получить действительную стоимость своей доли. Право участника на выход из ООО не может быть ограничено. Такое положение можно рассматривать и как преимущество ООО, и как его недостаток.

С одной стороны, права участника ООО защищены в наибольшей степени: вложив средства в общее дело, в случае нецелесообразности дальнейшего участия в обществе он может не только вернуть вложенные средства, но и получить значительный доход. С другой стороны, право участника на выход из общества является одним из недостатков ООО, так как участник, владеющий значительной долей, может создать значительные трудности: в результате выхода такого участника общество лишится большей части своего имущества.

В АО такая ситуация невозможна, так как акционер не может по собственному желанию выйти из АО и получить рыночную стоимость акций.

Участник ООО может быть исключен из общества в судебном порядке. Это положение также двояко. С одной стороны, в интересах общества исключить участника, который не принимает участия в делах общества, не является на общие собрания, не исполняет свои обязанности перед обществом. С другой стороны, участники общества могут воспользоваться предоставленным им правом на обращение в суд с иском об исключении участника в целях «вытеснения» из общества неугодного участника.

В ООО и АО различается порядок принятия решений высшим органом управления - общим собранием. В ООО при проведении общего собрания подсчет голосов осуществляется исходя из общего количества участников ООО, а не от числа участников, присутствующих на собрании. В АО при принятии решений количество голосов подсчитывается исходя из числа акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании.

Кроме того, в ООО значительное число вопросов должно решаться единогласно всеми участниками ООО. С одной стороны, это позволяет учесть интересы всех участников: при отсутствии согласия хотя бы одного из участников принятие важного решения невозможно. С другой стороны, при постоянном конфликте участников либо в случае, когда кто-то из участников систематически не участвует в собраниях, принятие решений становится невозможным. Такая ситуация может блокировать работу общества, и единственным выходом из нее становится исключение участника из ООО в судебном порядке. Таким образом, в ООО сложнее принять решения, выгодные лишь части участников общества, т.е. требуется большая согласованность действий участников.

В АО больше возможностей принять решения, не выгодные части акционеров. Так, решения в основном принимаются большинством (квалифицированным большинством) голосов от числа акционеров, принимающих участие в собрании. Общее собрание акционеров правомочно, если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем 50% голосов. При отсутствии кворума проводится повторное общее собрание акционеров, которое правомочно, если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности не менее чем 30% голосов. Таким образом, при проведении повторного общего собрания возникает реальная возможность принятия решений узкой группой акционеров, без учета интересов других акционеров.

И в ООО, и в АО совет директоров может не создаваться - в этом случае вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров, решает общее собрание участников/акционеров. Если же совет директоров все-таки создан, следует обратить внимание на то, что в АО круг вопросов, отнесенных к компетенции совета директоров, значительно шире.

Для ООО законом предусмотрена возможность внесения участниками вкладов в имущество ООО. Внесение вкладов применяется в случае необходимости дополнительного финансирования общества со стороны его учредителей без увеличения уставного капитала. При этом следует отличать вклады в имущество ООО и вклады в уставный капитал. При внесении вкладов в уставный капитал его размер увеличивается, соответственно изменяется размер и/или номинальная стоимость долей участников. При внесении вкладов в имущество ООО размер и номинальная стоимость долей участников не изменяется.

Для АО закон не предусматривает возможности внесения акционерами вкладов в имущество АО. Однако у АО также есть дополнительная возможность по формированию его имущества. Акции АО как при первичном размещении при учреждении общества, так и при размещении путем подписки могут оплачиваться по цене выше их номинальной стоимости. Таким образом, в АО помимо уставного капитала образуется эмиссионный доход, который также не влияет на количество и номинальную стоимость принадлежащих акционерам акций.

В уставе ООО может быть определен особый порядок распределения прибыли (например, равными долями по количеству участников и др.). В АО порядок определения размера дивидендов будет зависеть от категории акций (обыкновенные или привилегированные), принадлежащих акционеру. Кроме того, для АО закон предусматривает определенные требования к срокам выплаты дивидендов. Периодичность распределения прибыли/выплаты дивидендов для ООО и АО не отличается.

Как показывает опыт, организационно-правовую форму АО избирают крупные предприятия-туроператоры. Начинающие небольшие турпредприятия или туристические фирмы с небольшим числом учредителей и сотрудников предпочитают создавать общества с ограниченной ответственностью.