Глава 1. Краткая характеристика некоммерческого партнерства как формы организации деятельности
Основа регулирования некоммерческого партнерства содержится в Федеральном законе от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ «О некоммерческих организациях», ст. 8 данного закона раскрывает сущность некоммерческого партнерства.
Некоммерческие партнерства - новая для нашего законодательства форма существования некоммерческой организации, впервые определенная Законом. В ГК РФ эта форма некоммерческих организаций отсутствует. Уже из названия данной организационно-правовой формы можно сделать вывод, что ей соответствует основанная на членстве некоммерческая организация. Учредителями, а в дальнейшем членами этой организации могут стать как физические, так и юридические лица. В ст. 8 Закона о некоммерческих организациях не установлено никаких ограничений для членства в партнерстве.
Цели создания партнерства сформулированы очень широко в п. 2 ст. 2 Закона о некоммерческих организациях, что предполагает создание самых разных партнерств и появление законов, устанавливающих специальный режим отдельных видов партнерств. Так, ФЗ от 22 апреля 1996 г. «О рынке ценных бумаг»1 предписывает фондовым биржам осуществлять свою деятельность в форме некоммерческих партнерств (ст. 11). Согласно ФЗ «О рынке ценных бумаг» членами фондовой биржи - некоммерческого партнерства вправе быть только профессиональные участники рынка ценных бумаг. В свою очередь, профессиональными участниками могут быть только юридические лица и граждане, зарегистрированные в качестве предпринимателей, получившие лицензии Федеральной Комиссии по рынку ценных бумаг. Строго говоря, фондовая биржа как некоммерческое партнерство объединяет профессиональных предпринимателей (как юридических, так и физических лиц), которые занимаются именно коммерческой деятельностью, осуществлению которой призвана помогать фондовая биржа. Организацию торговли на рынке ценных бумаг (чем и занимается фондовая биржа) едва ли можно отнести к некоммерческой деятельности, хотя получение прибыли и не является ее первичной задачей. Но тем не менее для участников рынка ценных бумаг целью такого участия является в конечном итоге именно получение прибыли. Никакой другой деятельностью фондовая биржа не занимается. По своей коммерческой сути она ближе к потребительскому кооперативу, чем некоммерческому партнерству в том виде, в каком оно определено Законом. Организация коммерческой деятельности своих членов, оказание услуг в этой сфере своим членам, которые являются профессиональными предпринимателями, трудно назвать общественно полезной деятельностью (в том смысле, как это определяется для некоммерческих организаций).
Согласно ст. 4 ФЗ от 15 апреля 1998 г. «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан»1 граждане могут создавать садоводческие, огороднические, дачные некоммерческие партнерства с целью реализации своих прав на отдых и ведение садоводства и огородничества.
Члены некоммерческого партнерства передают в собственность организации имущество, необходимое для осуществления уставных целей. Некоммерческое партнерство становится собственником переданного ему членами партнерства имущества, а также имущества, приобретенного на членские взносы. Как и в отношении других некоммерческих организаций, Закон не устанавливает ограничений, касающихся определенных видов имущества, которое может быть передано некоммерческому партнерству при формировании его имущественной базы. Однако имущество некоммерческого партнерства делится на собственно имущество, обеспечивающее деятельность партнерства, и членские взносы участников. Понятие «членские взносы» Закон не раскрывает, оставляя определение того, как уплачиваются членские взносы, за уставом партнерства. Практика свидетельствует, что чаще всего членские взносы уплачиваются деньгами, что отнюдь не исключает других вариантов. Члены некоммерческого партнерства в уставе должны установить, чем и в каком порядке уплачиваются членские взносы, т.к. это влияет на то, какой режим будет у имущества (в т.ч. и у денежных средств), перешедшего к партнерству в качестве членских взносов. Имущество, переданное партнерству в собственность при его учреждении или впоследствии как дополнительный вклад в имущественную базу партнерства (или его стоимость), при выходе участника из партнерства (если иное не установлено в уставе или учредительном договоре) подлежит возврату вышедшему участнику. Имущество, составляющее членские взносы участников, при выходе из партнерства не возвращается выходящему участнику. Вот почему так важно для участников партнерства точно и четко определить понятие «членские взносы».
Как и любая другая некоммерческая организация, некоммерческое партнерство вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, доходы от которой должны быть направлены на уставные цели партнерства. Пожалуй, это главный критерий в определении, правомерно или нет партнерство осуществляет ту или иную коммерческую деятельность, т.к. определить, соответствует ли коммерческая деятельность целям создания партнерства, зачастую бывает невозможно или крайне затруднительно (по причине очень широко заявленных целей создания).
Пункт 3 ст. 8 Закона о некоммерческих организациях перечисляет обязательный набор прав членов некоммерческого партнерства, которые закрепляются в уставе партнерства согласно п. 3 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях. Кроме обязательного перечня прав в рассматриваемом пункте определены права членов партнерства, которые могут быть исключены учредительными документами конкретного партнерства или федеральным законом. Учредительными документами партнерства, согласно ст. 14 Закона о некоммерческих организациях, могут быть только устав или устав и учредительный договор. Подобная свобода выбора учредительных документов на практике может создать ряд сложностей для лиц, которые будут вести дела с некоммерческими партнерствами.
Специальные законы о различных видах некоммерческих партнерств, как, например, ФЗ «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан», могут предусмотреть, как это сделано ст. 16 данного федерального закона, только один учредительный документ - устав.
Рассмотрим подробнее перечень прав членов некоммерческого партнерства, которыми их наделяет Закон и которые не могут быть упразднены положениями учредительных документов. Право участия в управлении делами некоммерческого партнерства хотя и созвучно праву участников коммерческих организаций (хозяйственных обществ, товариществ), но вполне может считаться особым правом, которое может принадлежать только участникам некоммерческих организаций. Дело в том, что право участия в управлении делами некоммерческой организации (и партнерства в том числе) состоит из трех правомочий, а не четырех, как в коммерческих организациях. Это: право избирать и быть избранным в органы управления некоммерческой организации; право участвовать в общих собраниях участников и голосовать по вопросам повестки дня собрания; право выносить на обсуждение общего собрания интересующие вопросы, т.е. участвовать в формировании повестки общего собрания участников некоммерческой организации. Правомочие по участию в распределении прибыли не входит в право участия члена некоммерческой организации в управлении делами некоммерческой организации, т.к. согласно законодательству вся прибыль некоммерческой организации должна направляться на уставные цели. Одноименное право участников товариществ и хозяйственных обществ включает в себя правомочия по участию в распределении прибыли. Как видим, право участия в управлении делами организации ее участников у коммерческих и некоммерческих организаций отличается составом правомочий. Все сказанное в полной мере относится к некоммерческому партнерству как некоммерческой организации.
Следующее, установленное Законом право участника партнерства на получение информации о деятельности партнерства, вполне может быть существенно ограничено учредительными документами партнерства, но не исключено. Право выхода участника партнерства из партнерства Закон ничем не ограничивает, участник по своему усмотрению решает этот вопрос. Более того, Закон не определяет никаких условий выхода из партнерства. Если принять во внимание право участника при выходе получить часть имущества партнерства в размере внесенного вклада или его стоимостное выражение, при условии, что это право не исключено учредительными документами, то совершенно очевидно, что учредительные документы партнерства должны содержать условия и сроки передачи вышедшему участнику причитающегося ему имущества. Право выхода участника из партнерства, конечно, безусловное право, но последствия выхода участника партнерство вправе регулировать самостоятельно, расписав порядок и сроки передачи имущества или его стоимости.
Право участника партнерства получать в случае выхода из него часть имущества или его стоимость в пределах внесенного в имущественную базу партнерства является не безусловным и может быть упразднено положениями учредительных документов или иным федеральным законом. Если учредительные документы партнерства не содержат иного или вообще обходят молчанием этот вопрос, тогда, при отсутствии иной нормы федерального закона, участник партнерства обладает правом получить при выходе из партнерства часть имущества партнерства, переданного ему в собственность. Однако следует обратить внимание на то обстоятельство, что получить участник партнерства может только то имущество партнерства:
а) которое передано последнему в собственность;
б) которое не является членскими взносами;
в) в пределах стоимости внесенного вклада в имущественную базу партнерства.
Порядок расчетов партнерства с вышедшим участником должен быть определен в учредительных документах партнерства, которые определяют сроки выплаты и форму. Если выйти из партнерства участник может в любое время по своему усмотрению, то получить причитающуюся ему часть имущества партнерства он сможет только по истечении определенного времени, установленного учредительными документами (если учредительные документы вообще допускают это).
Право участника на получение части имущества партнерства при его ликвидации также может быть не предусмотрено учредительными документами партнерства или федеральным законом.
При ликвидации некоммерческого партнерства его члены, если это предусмотрено учредительными документами партнерства, или, точнее, если учредительные документы не содержат иного положения (не дозволяющего делить имущество между партнерами), могут получить только имущество или его стоимость в пределах внесенного ими вклада в имущественную базу партнерства. Остальное имущество в случае, если что-то останется, передается другой некоммерческой организации со сходными целями создания (ст. 20 Закона о некоммерческих организациях). Положения учредительных документов должны определить, как следует распорядиться имуществом партнерства после его ликвидации, даже когда учредительные документы подтверждают право участников партнерства на часть его имущества при ликвидации. Вне зависимости от того, закреплено за участниками партнерства это право или нет, учредительные документы должны установить порядок использования имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов при ликвидации некоммерческого партнерства. Если подобные положения отсутствуют в учредительных документах, то решение об использовании оставшегося имущества принимает ликвидационная комиссия в соответствии с Законом о некоммерческих организациях (ст. 20) и передает оставшееся имущество либо некоммерческой организации с такими же целями создания, либо на благотворительные цели.
При исключении участника некоммерческого партнерства из числа его участников, права исключенного лица не изменяются в сторону их уменьшения по сравнению с теми, кто выходит из партнерства по своему усмотрению. Если учредительные документы допускают получение части имущества партнерства его участников при выходе из партнерства, то это право в полном его объеме сохраняется за исключенным участником.
Перечень прав членов некоммерческого партнерства, установленный статьей 8 Закона о некоммерческих организациях, не является исчерпывающим. Уставом некоммерческого партнерства могут быть предусмотрены и другие права участников, которые во многом будут определяться целями создания партнерства. Например, участники такого некоммерческого партнерства, как фондовая биржа, имеют право использовать оборудование и помещения биржи для осуществления своей деятельности. Не только учредительные документы партнерства способны закрепить за участниками и другие права, но и специальные законы о некоммерческих партнерствах могут расширить существующий перечень прав членов некоммерческого партнерства.