Международные договоры как источники мчп.

Как реализуется метод материальной унификации? Классификация документов, через которые реализуется метод материальной унификации:

1) Принятие международных договоров, обязательными для исполнения присоединившимся к данному договору государствами. Различают прямую унификацию и косвенную. Прямая: фиксируются завершенные по своей форме нормы, которые сами по себе готовы к применению. Это так называемые само исполнимые нормы. Косвенная унификация: формулируется лишь вектор, по которому регулирование должно осуществляться. Постановление Пленума ВС РФ от 10 октября 1995 года № 5. Конвенция 61 года: каждое договаривающееся государство определяет орган, которые ставит апостиль. В последнее время выделяют недостатки унификации через международные договоры:

а) сложность согласования воль государств. Нахождение некого компромисса становится все более мучительной задачей, особенно по тематике частного права

б) эффект цементирования права: если такой международный договор удалось разработать и он вступил в силу, то может оказаться, что этот МД станет барьером на пути дальнейшего регулирования международного права, в том числе и через часть 4 статьи 15 Конституции РФ. Об этом говорил Дозорцев в отношении конвенций, регулирующих интеллектуальную собственность

в) со времени разработки МД и до вступления его в силу проходит огромное количество времени. Например, Венская Конвенция - 1980 год. Может получиться, что огромные усилия будут напрасны.

2) В последние десятилетия активно стали применяться другие способы унификации материально-правовых норм не через МД. Как правило, речь идет о том, что под эгидой организаций разрабатываются документы, которые не предназначены для того, чтобы стать МД, но они выполняют роль типовых законов, на которые может ориентироваться законодатель, при принятии норм внутреннего права. Например, ЮНСИТРАЛ – организация по международной торговле.

3) Разработка общих принципов в какой-либо сфере. Например, разработка принципов исполнения обязательств. В качестве примера – УНИДРУА. В 2002 году новая редакция принципов УНИДРУА. Сейчас есть русский перевод, который является полным. Есть комментарий к каждой из этих норм, а также примеры. Еще один документ: «Принципы европейского договорного права». С УНИДРУА различия есть. УНИДРУА применяются всем миром. Принципы европейского договорного права ориентируются на Европу. Принципы УНИДРУА нацелены на международные контракты. Принципы Европейского договорного права могут применяться для регулирования чисто внутренних договоров.

Теория «lex mercatoria».

Начинает развиваться с середины XX века в связи с кризисом других источников МЧП. Основная идея: в сфере международной торговли правовое регулирование может осуществляться не только на основе международных договоров, но и на основании совокупности правил, которые не имеют государственного происхождения и представляют собой положения, которые разработаны самими участниками оборота и выражают их интересы. Здесь ставится под сомнение важнейшее положение ТГП, сущность которого заключается в том, что только от законодателя могут появляться правовые нормы. Данная теория сразу же подверглась критике. Аргументы «против»:

А) данная теория нарушает сами основы права, так как устанавливает правило, о том, что сами участники составляют право.

Б) очень сложно четко очертить, что имеется в виду под «lex mercatoria» и какие документы сюда включаются. Сторонники теории относили обычаи и обыкновения, международные договоры, которые не вступили в силу, типовые и стандартные формы от международных организаций.

В) В момент зарождения теории вряд ли можно говорить о стройном решении вопросов, базируясь на таких источниках. Не понятно, как применять данные документы.

Однако практические недостатки на сегодняшних момент были преодолены как раз путем разработки общих принципов договорного права. Эти принципы превратились в некую общую часть «lex mercatoria». Эта система способна преподать рецепты решения многих вопросов не хуже, чем на внутригосударственном уровне.

Сегодня существует процесс, согласно которому все больше сторонников получает идея, что международные контракты могут быть решены с помощью источников «lex mercatoria». Сейчас такие источники применяются в арбитраже (если стороны договорились об их применении). Сложнее вопрос с государственными судами. До сих пор доминирующая точка зрения: государственные суды не будут признавать выбор сторонами вне государственного права. Но и здесь есть подвижки. В частности, сейчас коллизионная реформа в Европе. Идея реформы: обязать суды признавать выбор сторонами вненациональных источниками. Есть мнение, что наступает новое время в эпохе МЧП. В частности, выделяется этап доминирования «не конвенционного частноправового метода унификации». Удобнее и правильнее использовать термин «внедоговорная» кодификации.