Обязанность зарегистрировать платежную систему
Для большинства кредитных организаций положения Закона о платежной системе, вступающие в силу с 1 июля 2012 г., будут носить необязательный характер: данные лица лишь получат возможность зарегистрировать собственную платежную систему. Однако у некоторых кредитных организаций после 1 июля 2012 г. может появиться обязанность зарегистрировать платежную систему.
Так, согласно ч. 39 ст. 15 Закона о платежной системе оператор по переводу денежных средств (в данном случае - любой банк, кроме Банка России) обязан направить в Банк России заявление о регистрации оператора платежной системы, если одновременно выполняются следующие условия:
1) оператором по переводу денежных средств открыты банковские счета не менее чем для трех других операторов по переводу денежных средств;
2) между этими счетами осуществляются переводы денежных средств в течение трех месяцев подряд;
3) размер указанных денежных переводов превышает значение, установленное Банком России (в соответствии с Указанием Банка России от 02.05.2012 N 2814-У такая сумма равна 1,5 млрд. руб.).
В рамках национальной платежной системы допускаются переводы денежных средств как с открытием, так и без открытия банковского счета, в том числе с использованием электронных денежных средств, которые впервые становятся законным средством безналичных расчетов в России. Переводы электронных денежных средств осуществляются кредитными организациями (включая небанковские), обладающими специальной лицензией Банка России. Однако в отличие от кредитных организаций операторам электронных денежных средств запрещается осуществлять начисление процентов, а равно выплату иных вознаграждений клиентам по их остатку на счете.
Получателями и плательщиками электронных денег могут быть как граждане, так и юридические лица. Устанавливаются лимиты по объему операций, не требующих идентификации в соответствии с законодательством о противодействии легализации преступных доходов.
Инфраструктура платежной системы включает в себя расчетный центр, платежно-клиринговый центр и процессинговый центр. В силу специального требования расчетный и платежно-клиринговый центры должны находиться на территории России, но процессинговый центр может быть расположен и за ее пределами, что позволит взаимодействовать с международными платежными системами (Visa, Mastercard и др.) с минимальными издержками.
При этом все платежные системы, действующие в России, обязаны обеспечить соответствие требованиям российских законов, в том числе утверждать по согласованию с Банком России правила платежной системы и изменения к ним, а также обеспечить соблюдение банковской тайны и организовать систему защиты информации (в том числе персональных данных).
В числе иных содержательных особенностей можно назвать следующие:
- установлены нормативные требования, предъявляемые к субъектам платежной системы и механизмам взаимодействия между ними при оказании услуг клиентам;
- определены критерии отнесения платежных систем к системно и социально значимым, а также специальные требования к осуществлению ими деятельности;
- предусмотрено, что в целях обеспечения исполнения принятых обязательств перед клиентами и поддержания финансовой стабильности каждая из платежных систем должна утвердить организационную модель управления рисками в платежной системе, а также сформировать гарантийный фонд платежной системы;
- вводится форма расчетов в форме перевода денежных средств по требованию получателя средств (прямого дебетования);
- заложены основы регулирования платежей с использованием денежных средств абонентов операторов сотовой связи (мобильных платежей);
- подробно регламентирована деятельность платежных агентов и субагентов.
Соответствующие изменения внесены в законы о банках и банковской деятельности, о Центральном банке, о противодействии легализации преступных доходов, о связи и другие.
Так, согласно изменениям в Налоговый кодекс РФ предусмотрены процедуры уведомления об открытии счетов электронных денежных средств и приостановления операций по таким счетам, взыскания налогов, сборов, пеней и штрафов за счет электронных денежных средств (в том числе в иностранной валюте), а также обязанности банков по предоставлению налоговым органам информации о таких счетах и корреспондирующая ответственность (п. 2 ст. 135.2 Налогового кодекса РФ).
В целом правовой режим счетов электронных денежных средств для целей налоговых отношений аналогичен порядку регулирования в отношении банковских счетов.
С 9 июля 2012 года вступило в силу Положение Банка России от 19 июня 2012 г. № 383-П «О правилах осуществления перевода денежных средств».
В связи с его принятием утратило силу Положения 2-П «О безналичных расчетах в Российской Федерации».
В Положении 383-П предусмотрены следующие формы расчетов:
- расчеты платежными поручениями;
- по аккредитивам;
- по инкассо (платежных требований нет)
- расчеты чеками;
- расчеты в форме переводов денежных средств по требованию получателя средств (прямое дебетование);
- расчеты в форме перевода электронных денежных средств.
Термин «картотека» заменен на термин «очередь».
Исключено условие о том, что документ действителен к предъявлению в течение 10 календарных дней, не считая дня выписки.
Банк теперь не будет требовать отметку об НДС в поле расчетного документа «назначении платежа», т.к. они не относятся напрямую к Банку России.
Закон не предусматривает ведение картотеки. Их ведение в будущем будет осуществляться по договору между КО и клиентом.
Закрытие банковского счета: основания и порядок.
Закрывается банковский счет на основании расторжения договора банковского счета.
Статьей 859 ГК РФ предусмотрены следующие основания расторжения договора:
А) по заявлению клиента- в любое время. Законом не предусмотрена возможность ограничения права клиента на расторжение договора. Поэтому при наличии в ДБС условия, ограничивающего право клиента на расторжение договора в зависимости от факта невозвращения банку полученного кредита или по каким-либо другим причинам, арбитражные суды расценивают такие условия как ничтожные (ст.180 ГК РФ).
Б) по требованию банка договор банковского счета расторгается судом в следующих случаях:
когда сумма денежных средств, хранящихся на счете клиента, окажется ниже минимального размера, предусмотренного банковскими правилами или договором, если такая сумма не будет восстановлена в течение месяца со дня предупреждения банка об этом;
при отсутствии операций по этому счету в течение года, если иное не предусмотрено договором. При этом под термином «операция» следует понимать действие по списанию либо зачислению средств со счета (т.е. расчетную операцию). Другие операции, например, предоставление выписок, не прерывают установленного годичного срока, если иное не предусмотрено ДБС (См. Комментарий к ГК РФ , части второй (постатейный)/ Под ред. О.Н.Садикова,М., 2006).
В) при отсутствии в течение двух лет денежных средств на счете клиента и операций по этому счету. В этом случае банк вправе отказаться от исполнения ДБС, предупредив об этом клиента в письменной форме. ДБС считается расторгнутым по истечении двух месяцев со дня направления банком такого предупреждения, если на счет клиента в течение этого срока не поступили денежные средства.
Возможность одностороннего внесудебного закрытия банком «неработающих» счетов клиентов позволяет не проводить их проверку на предмет соблюдения кассовых операций, лимита остатка кассы и упрощает процедуру расторжения договора счета. Вместе с тем поскольку законодательно процедура закрытия счета в данных условиях не разработана, представляется правомерным мнение некоторых практикующих юристов о том, что необходимо оформлять распоряжение о расторжении договора и закрытии счета подписью должностного лица банка, правомочного подписывать договоры банковского счета, в котором будут указаны: номер и дата расторгаемого договора, наименование клиента, номер счета, подлежащего закрытию; дата закрытия.
Помимо перечисленных оснований «ДБС может прекратиться , например, по общим основаниям прекращения обязательств, предусмотренных в гл.26 ГК РФ, по соглашению сторон (п.1 ст.450 ГК РФ), а также в связи с истечением срока его действия» (См. Горяинова И.Н., Гусева Т.А. Неработающие счета клиентов банка//.Расчеты и операционная работа в коммерческом банке, 2005, № 11).
Вопрос о возможности закрытия банковского счета в случае наложения ареста на находящиеся на счете денежные средства либо приостановления по счету операций законодательством не урегулирован и решается в банковской практике неоднозначно.
Одни практикующие юристы полагают, что арест счета препятствует его закрытию. Поскольку банк в данном случае выступает в качестве хранителя арестованного имущества и несет ответственность за его сохранность, по мнению других банк обязан вернуть исполнительный лист, содержащий требование о наложении ареста направившему его лицу с отметкой о невозможности его дальнейшего исполнения, третьи предлагают закрыть счет, а средства клиента вывести кредитной организацией на ее внутренний счет и до принятия уполномоченным органом соответствующего решения сохранить правовой режим ареста.
Возможность закрытия счета в случае приостановления по нему операций в соответствии с решением уполномоченного органа часто ставится в зависимость от наличия или отсутствия на счете денежных средств. Согласно разъяснению ФНС России от 28 ноября 2005г. № ЧД-6-24/998@ действующим законодательством не предусмотрена возможность возврата банком налоговому органу решения о приостановлении операций по счетам клиента банка. Положением банка России от 3 октября 2002г. № 2-П такая возможность также не предусмотрена. Поэтому закрытие банком счета налогоплательщика в порядке, установленном ст.859 ГК РФ, не является основанием для отмены решения налогового органа о приостановлении операций по счетам налогоплательщика. Следовательно, открытие банком новых счетов налогоплательщику и исполнение по ним поручений налогоплательщика на перечисление средств другому лицу. не связанного с исполнением обязанностей по уплате налога или сбора, либо иного платежного поручения, имеющего преимущество в очередности исполнения перед платежами в бюджет ( внебюджетный фонд), являются нарушением ст.76 НК РФ и влекут налоговую ответственность банка, предусмотренную п.1 ст.132 и ст. 134 НК РФ.
При расторжении договора банковского счета клиент в соответствии с п.3 ст.859 ГК РФ вправе требовать от банка перечисления остатка денежных средств или его выдачи.
При закрытии банковского счета остаток денежных средств на счете возвращается клиенту либо по его указанию перечисляется на другой счет не позднее семи дней после получения соответствующего письменного заявления клиента; неоплаченные расчетные документы, находящиеся в картотеке № 2 ( неоплаченные в срок расчетные документы) , возвращаются взыскателям4 клиенту уплачиваются проценты, начисленные на день закрытия счета.
При этом банк не вправе требовать от клиента предоставления платежного поручения о перечислении остатка денежных средств.
В силу п. 16 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 19 апреля 1999г. № 5 наличие неисполненных платежных документов, предъявленных к счету клиента, не препятствует расторжению договора банковского счета. Не исполненные в связи с закрытием счета исполнительные документы возвращаются банком лицам, от которых они поступили (взыскателю, судебному приставу-исполнителю) с отметкой о причинах невозможности исполнения для решения ими вопроса о порядке дальнейшего взыскания. Расторжение ДБС служит основанием для закрытия счета.
Арест денежных средств.
Арест на денежные средства и иные ценности юридических и физических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в кредитной организации, согласно ст.27 Закона о банках может быть наложен судом или арбитражным судом, судьей, а также по постановлению органов предварительного следствия при наличии судебного решения. Взыскание на денежные средства и иные ценности физических и юридических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в кредитной организации может быть обращено только на основании исполнительных документов в соответствии с законодательством РФ.
Согласно п.9 ч.2 ст.29 УПК РФ наложение ареста на денежные средства осуществляется исключительно судом, в том числе в ходе досудебного производства, при этом операции с денежными суммами, находящимися на счете, во вкладе или на хранении в банках или иных ко прекращается полностью или частично в пределах денежных средств, на которые наложен арест (ч.7 ст.115 УПК РФ). Правовым основанием является составленный в соответствии с требованием ст.166 и 167 УПК РФ протокол. Руководители банков и иных ко обязаны предоставлять информацию об этих средствах по запросу суда, а также прокурора, либо следователя или дознавателя с согласия прокурора.
Наложение ареста на денежные средства, находящиеся на счетах , может осуществляться в качестве меры по обеспечению иска в соответствии со ст. 91 АПК РФ и ст.140 ГПК РФ.
Особенности ареста денежных средств на банковском счете на стадии исполнительного производства предусмотрены законом «Об исполнительном производстве».
Согласно ст.81 данного Закона судебный пристав-исполнитель вправе направить в банк или иную ко (далее-банк) постановление о наложении ареста на денежные средства должника, находящиеся в банке или иной кредитной организации. Если реквизиты счетов должника неизвестны, судебный пристав-исполнитель направляет в банк или иную ко постановление о розыске счетов должника и наложении ареста на денежные средства должника, т.е. в размере, необходимом для исполнения требований, содержащихся в исполнительном документе, с учетом взыскания расходов по совершению исполнительных действий, исполнительского сбора и штрафов, наложенных судебным приставом в процессе исполнения исполнительного документа.
В свою очередь банк незамедлительно исполняет постановление о наложении ареста на денежные средства должника и сообщает судебному приставу-исполнителю реквизиты счетов должника и размер денежных средств должника, арестованных по каждому счету.
В случае ареста излишних денежных средств, превышающих размер задолженности, судебный пристав-исполнитель незамедлительно принимает меры по снятию ареста с указанных денежных средств.
Операции по банковскому счету клиента могут быть приостановлены по следующим основаниям:
согласно п.3 ст.8 Закона о противодействии легализации право приостановления операций на срок до 5 рабочих дней предоставлено Росфинмониторингу (См.Приказ Комитета РФ по финансовому мониторингу от 16 июня 2003 г. № 72);
подп.5 п.1 ст.31 НК РФ - налоговым органам по счетам налогоплательщиков, плательщиков сборов и налоговых агентов;
согласно ст.34 НК РФ таможенные органы несут обязанности налоговых органов по взиманию налогов при перемещении товаров через таможенную границу РФ, следовательно тоже вправе приостанавливать операции по счетам налогоплательщиков.
Приостановление операций по счетам налогоплательщиков в банке определяется НК РФ как один из способов обеспечения исполнения решения о взыскании налога или сбора и регламентируется по-разному в зависимости от оснований введения данной меры.
По общему правилу, приостановление операций по счетам налогоплательщиков означает прекращение банком всех расходных операций по данному счету и не распространяется на платежи, очередность исполнения которых в соответствии с гражданским законодательством предшествует исполнению обязанности по уплате налогов и сборов, а также на операции по списанию денежных средств в счет уплаты налогов (авансовых платежей), сборов, соответствующих пеней и штрафов и по перечислению их в бюджетную систему РФ.
Вместе с тем допускается частичное приостановление операций по счету. В соответствии с п.2 ст.76 НК РФ решение о приостановлении операций налогоплательщика по его счетам принимает руководитель (его зам.) налогового органа в случае неисполнения налогоплательщиком требования об уплате налогов. В этом случае приостановление операций по счетам налогоплательщика означает прекращение расходных операций по этому счету в пределах суммы, указанной в решении о приостановлении операций по счету. Таким образом, правовой режим решения о приостановлении банком расходных операций по счету в пределах суммы, обозначенной в решении, практически идентичен правовому режиму ареста денежных средств, находящихся на банковском счете. Тем более, что отмена решения об аресте в соответствии с п.13 ст.77 НК РФ осуществляется соответствующим решением налогового (таможенного) органа, т.е. как и решения о приостановлении операций по счету.
Решение о приостановлении операций по счетам принимается налоговым органом в случае непредставления налогоплательщиком налоговой декларации в налоговый орган в течении 10 дней по истечении установленного для предоставления декларации срока.
В этом случае приостановление операций отменяется решением налогового органа не позднее 1 операционного дня , следующего за днем предоставления налогоплательщиком декларации.
Решение передается налоговым органом в банк по установленной форме в электронном виде (см. Положение Банка России от 09.10.2008г. № 322-П «О порядке направления в банк решения налогового органа о приостановлении операций по счетам налогоплательщика-организации в банке и решения об отмене приостановления операций по счетам налогоплательщика в банке в электронном виде»).
Копия решения о приостановлении (об отмене приостановления) операций по счету налогоплательщика передается последнему под расписку или иным способом, свидетельствующим о дате ее получения. Если сумма средств на счете налогоплательщика превышает сумму указанную в решении о приостановлении операций, он вправе подать в налоговый орган заявление об отменен приостановления с указанием счетов, на которых имеется достаточно денежных средств для исполнения решения о взыскании налога.
Налоговый орган вправе в 2-х-дневный срок принять решение об отменен приостановления в части превышения суммы налога, указанной в решении либо направить в банк запрос об остатках средств на сетах налогоплательщика.
Банк обязан сообщить об этом не позднее следующего дня после получения запроса.
Приостановление действует с момента получения банком решения до его отмены решением налогового органа.
Если в отношении организации вынесено решение о признании его банкротом, то в соответствии со ст.126 Закона «О банкротстве (несостоятельности)» с даты принятия арбитражным судом решения о признании банкротом все ранее наложенные аресты снимаются на основании соответствующего решения суда.
При наличии решения о приостановлении операций по счету организации банк не вправе открывать этой организации новые счета, в противном случае банк понесет ответственность предусмотренную ст.132 НК РФ.
Кроме того, в случае исполнения банком при наличии решения о приостановления операций, поручений клиента на перечисление денежных средств другому лицу, не связанное с перечислением налогов либо иного платежного поручения, имеющего в соответствии ГК преимущество в очередности исполнения перед платежами в бюджетную систему, банк понесет ответственность в виде штрафа в размере 20% суммы, перечисленной в соответствии с платежным поручением в соответствии со ст.134 НК РФ.
Банк не несет ответственности перед клиентом за убытки, возникшие в результате приостановления его операций по решению налогового органа.
Г.В.Коснырева