3.2. Дочерние и зависимые общества

Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном фонде, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества). Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. В случае экономической несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.

Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законодательством о хозяйственных обществах.

Хозяйственное общество признается зависимым, если другое хозяйственное общество обладает количеством голосов в высшем органе управления зависимого общества, достаточным в соответствии с уставом зависимого общества для отклонения нежелательного для него решения, за исключением решений, принимаемых единогласно.

Пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставных фондах друг друга и число голосов, которыми одно из таких обществ может пользоваться на общем собрании участников или акционеров другого общества, определяются законодательством.

В связи с потенциальной возможностью установления монопольных цен и раздела рынков сбыта и сфер влияния, получения налоговых преимуществ, спекуляций в банковской и финансовых сферах, недобросовестной политики в отношении частных инвесторов в настоящее время объем антимонопольных, банковских и фондовых ограничений со стороны государства в экономически развитых странах достаточно велик.

Дочерние (зависимые) и основные общества присутствуют исключительно в рамках регулирования хозяйственных обществ и товариществ, но не представляют собой особой организационно-правовой формы юридического лица.

Законодательство различных государств используют для определения данного явления различные понятия: это и «холдинг», и «группа» («группа компаний», «группа обществ»), «система обществ», «связанные предприятия (родственные предприятия)», «конгломерат», «организация организаций», «общество обществ» («товарищество товариществ», товарищества второй группы»), «основное общество (товарищество)» и «дочернее общество (товарищество)», «корпорация» и «филиал», «доминирующий и зависимый субъект», «концерн».

Законодательство и международные договоры Республики Беларусь в отношении рассматриваемого правового явления наряду с понятиями Гражданского кодекса («основное общество (товарищество)» и «дочернее хозяйственное общество», «зависимое хозяйственное общество») содержат и иные понятия:

• «хозяйственная группа»;

• «холдинг».

Необходимость создания правовых связей по типу «основное — дочернее (зависимое) общество» может быть обусловлена следующими причинами:

• децентрализация имущества и деятельности основного общества (товарищества) для уменьшения налогового бремени;

• обмен акциями (долями участия) между участниками (акционерами) различных обществ с целью получения гарантии реализации соглашений между ними;

• обособление основным обществом (товариществом) отдельно расположенных производств;

• обособление основным обществом (товариществом) производств, отличающихся от его основной деятельности;

• образование основным обществом (товариществом) новых обществ для проведения рисковых операций;

• объединение обществ с целью упорядочения руководства ими и создания единой технологической цепочки;

• передача функций управления несколькими обществами одному обществу (товариществу);

• расширение деятельности основного общества (товарищества) для привлечения новых инвесторов в перспективные направления;

• создание в процессе объединения обществ группы обществ вместо одного, так как зачастую невозможно бывает склонить многочисленных участников существующих обществ на отчуждение ими принадлежащих им акций (долей участия);

• увеличение имущества основного общества (товарищества) до таких размеров, при которых становится достаточно сложно управлять данным обществом (товариществом).

Понятие контроля над высшим органом управления акционерного общества основывается на понятии «контрольный пакет акций», под которым понимается минимальное количество акций, позволяющее заинтересованному лицу обеспечивать (предопределять) принятие либо отклонение необходимого ему решения в высшем органе акционерного общества. Вместе с тем для наличия контрольного пакета акций необязательно быть владельцем (держателем) данных акций, можно также использовать косвенный контроль либо права «управляющего акциями»

Собрание участников акционерного общества считается правомочным, если на нем присутствуют участники (представители участников), обладающие не менее чем 50 процентами голосов. Решения принимаются простым большинством голосов присутствующих на собрании, за исключением случаев, предусмотренных законом и уставом. Лишь по вопросам изменения устава акционерного общества, принятия решения о прекращении его деятельности или изменения его уставного фонда необходимо большинство в 3/4 голосов лиц, участвующих в собрании участников.

Контрольные пакеты акций можно условно разделить на две группы: «пассивные» (для зависимых обществ) и «активные» (для дочерних обществ). Пассивный пакет акций позволяет не допускать либо отклонять принятие общим собранием акционеров нежелательного решения, а активный пакет - обеспечивать принятие необходимого для акционера решения.

Первый вид пассивного контрольного пакета акций (пакет «бойкота решения») — 25 % + 1 голос - позволяет в акционерном обществе не допустить нежелательных изменений в существе функционирующего общества (изменения устава, уставного фонда, принятия решения о ликвидации или реорганизации).

Второй вид пассивного контрольного пакета акций — пакет «абсентеизма», т.е. пакет, который дает возможность срыва кворума любого собрания участников (в случае, если акционеру заранее известны результаты голосования, не удовлетворяющие его). При этом постоянное неучастие в общем собрании акционеров не является неисполнением либо ненадлежащим исполнением акционером обязательства по участию в обществе, а раз так, то отсутствует возможность судебного принуждения данного акционера к участию в общем собрании акционеров либо реализации принадлежащих ему акций.

Наименьшим по количеству акций активным пакетом является пакет «неустойчивого влияния» - 25 % + 1 голос (т.е. в законодательных условиях Республики Беларусь он совпадает с пакетом «бойкота решения»), который дает возможность принятия решений по большинству вопросов в случае, если 50 процентов акций распространены среди мелких акционеров и их голоса, как правило, не участвуют в голосовании. Данный вид контрольного пакета акций либо его модификации в зависимости от числа акций, находящихся у мелких акционеров, находит наибольшее применение в крупных акционерных обществах с большим количеством акционеров.

Следующим видом контрольного пакета акций является «абсолютный пакет неустойчивого влияния» - 37,5 %. Он дает возможность принятия любого решения в открытом акционером обществе, в случае если 50 % акций распространены между мелкими акционерами, обычно не участвующими в голосовании.

Наиболее явным активным пакетом акций является пакет «устойчивого влияния» - 50 % + 1 голос, который дает возможность принятия решений по большинству вопросов в общем собрании акционеров. Именно данный вид контрольного пакета акций принято считать «истинным» контрольным пакетом. Акционер, имеющий 50 % + 1 голос, реально управляет акционерным обществом, так как принятие решений общим собранием акционеров фактически не зависит от воли остальных акционеров. Однако и акционер, обладающий пакетом «устойчивого влияния», вынужден считаться с мнением мелких акционеров, так как в случае, если их мнение не будет учитываться, они смогут проголосовать путем продажи акций («проголосовать ногами»). А это может повлечь ущерб для обладателя пакета «устойчивого влияния», так как подобный способ принятия решений будет способствовать падению престижа акционерного общества и, соответственно, падению курса акций.

75 % акций («абсолютный» пакет) дает возможность принятая абсолютно любого решения в открытом акционерном обществе.

Однако, следует иметь в виду, что уставом акционерного общества может быть предусмотрен иной, по сравнению с законодательством, порядок принятия решений. Вследствие чего изменяется и изложенный выше подход к контролю общества.

Рассматривая контроль над высшим органом управления общества с ограниченной ответственностью (общества с дополнительной ответственностью) применительно к условиям Республики Беларусь, следует иметь в виду, что кворум общего собрания участников данных обществ составляет не менее 50 % голосов по большинству вопросов. Исключение составляют вопросы изменения устава общества, принятия решений о прекращении его деятельности, об исключении участника при решении которых должны присутствовать все участники общества (по последнему вопросу присутствие исключаемого участника необязательно).

Необходимо также учитывать, что решения на собрании участников принимаются простым большинством голосов присутствующих, за исключением принятия решений о прекращении деятельности общества, изменении его устава, исключении участника, когда решения принимаются при единогласии всех участников общества (по последнему вопросу голос исключаемого участника не учитывается).

Законодательство допускает, что уставом может быть определен иной порядок принятия решений (за исключением вопросов, решения по которым принимаются единогласно).

Таким образом, контроль над высшим органом управления общества с ограниченной ответственностью (общества с дополнительной ответственностью) осуществляется исходя из тех же долей, что и применительно к акционерному обществу.

Вторая разновидность дочернего хозяйственного общества основана на договоре, который можно охарактеризовать как договор управления (подчинения). Кроме того, в качестве формы рассматриваемого договора может выступать договор о создании финансово-промышленной группы.

Договор управления - это договор, в силу которого одно (основное) общество (товарищество) приобретает права по управлению деятельностью другого общества (дочернего) путем дачи указаний исполнительному органу последнего, а также обязанность по возмещению дочернему обществу причиненных в результате такого управления убытков, а дочернее общество в качестве встречного удовлетворения за предоставленное право управления получает вознаграждение от основного общества (товарищества).

Вознаграждение может быть как в виде фиксированной суммы, так и в виде процента от суммы прибыли основного и дочернего общества. Второй способ определения вознаграждения используется, как правило, если в результате исполнения указаний основного общества дочернее несет убытки. Однако основное общество от этого выигрывает значительно больше, чем вкладывает в возмещение убытков дочернего общества, т.е. в итоге группа обществ работает успешно, и прибыль, которая получается в результате совместных действий, в соответствующей пропорции делится между двумя обществами.

Экономический смысл договора управления (подчинения), как правило, заключается в том, что общество (товарищество), заинтересованное в товарах (работах, услугах) другого общества, путем заключения договора управления обеспечивает себя необходимыми товарами (работами, услугами) через полное подчинение органов данного лица своей воле. Вторую же сторону (участников) данный договор устраивает в силу гарантированного получения дивидендов вне зависимости от результатов хозяйственной деятельности дочернего общества.

Взаимоучаствующие хозяйственные общества возникают в случае приобретения (получения) одним обществом акций (долей участия) другого общества, при условии, что последнее приобретает акции (доли участия) первого, либо первое общество приобретает (получает) акции (доли участия) второго, второе общество приобретает (получает) акции (доли участия) третьего, а третье общество приобретает акции (доли участия) первого (и т.д. для любого количества обществ, исходя из указанного принципа).

В данном случае одно и то же общество одновременно выступает и в качестве зависимого, и в качестве основного. Каждое из них контролирует друг друга.

Под холдингом понимается юридическое лицо любой организационно-правовой формы, в состав имущества которого входят и (или) в управлении которого находятся доли (акции) в имуществе иных юридических лиц, обеспечивающие ему право принятия или отклонения решений, принимаемых их высшими органами управления.

Выделяют три типа холдинга:

• производственный — холдинг, менее 50 % имущества которого составляют доли (акции) в имуществе иных юридических лиц, и осуществляющий кроме функций держателя акций хозяйственную деятельность;

• финансовый - холдинг, более 50 % имущества которого составляют доли в имуществе иных юридических лиц. Финансовый холдинг создается в форме открытого акционерного общества;

• смешанный (производственно-финансовый) — холдинг, более 50 % имущества которого составляют доли (акции) в имуществе иных юридических лиц, и осуществляющий кроме функций держателя акций хозяйственную деятельность.

Финансово-промышленная группа - это объединение юридических лиц (участников группы), осуществляющих хозяйственную деятельность основе договора о создании финансово-промышленной группы. Участниками финансово-промышленной группы признаются юридические лица любых организационно-правовых форм и форм собственности — резиденты и нерезиденты Республики Беларусь, подписавшие договор о создании финансово-промышленной группы, и учрежденная ими центральная компания, которую все участники ФПГ создают в форме акционерного общества для координации своей хозяйственной деятельности и ведения дел, либо с согласия всех участников финансово-промышленной группы наделяют полномочиями по координации их хозяйственной деятельности и ведению дел финансово-промышленной группы одного из участников этой финансово-промышленной группы (головное предприятие). Участие юридического лица более чем в одной финансово-промышленной группе не допускается. Дочерние предприятия могут входить в состав финансово-промышленной группы только в случае, если их предприятие-учредитель является участником данной финансово-промышленной группы.

Понятия основного и дочернего (зависимого) обществ имеют сходство с понятием «аффилированные лица».

Аффилированные лица — это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.