15. Существующие подходы к пониманию иностранного права и установлению его содержания.

иностранное право — как объективное право, как система норм права. Она изменяется.

В англо саксонских системах обязанность по установлению содержания иностранного права лежит на сторонах.

Допускается чтобы суд применил нормы которые стали им известны в силу профессиональной деятельности.

Суд должен в максимальной степени учесть официальное толкование, практику приенения и доктрину иностранного государства.

Для установления содержания иноостранного права суд может обращаться в мин. Юстиции, привлечь иные органы связанные с иностранным гос-вом или привлечь экспертов.

Суд может использовать помощь предоставляемую лицам, участвующим в деле, так использовать иных лиц.

В рамках предпринимательских споров суд может возложить обязанность иностранного права на сторону.

Если несмотря на предпринятые меры содежание права не установлено подлежит применению рос. Право.

16. Проблемы применения иностранного права: а) интерлокальные коллизии; б) интерперсональные коллизии; в) интертемпоральные коллизии; г) применение права непризнанного государства.

Проблема интерперсональных коллизий.

Множественность правовых систем - в рамках одного государства множество правопорядоков (отсылаем в США а там штаты)

Бывают:

- Интерлокальные — внутритерриториальные как в США

 интерперсональные — основан на личных критериях.

1188 гк рф: в случае когда несколько правовых систем применяется правовая система в соотв. С правом данного государства. Если невозмонжо установить подлежащее применению право, то подлежит применению права наиболее тесным образом связанным с отношением.

Проблема интерпоральных коллизий, проблема применения права несуществующего или непризнанного государства.

Интерпоральных — во времени и в каком виде применяем право.

Стороны могут применить правила «замороженного» права.

»»»Общее правочто-то там - Право наиболее тесно связанное с отношением»»»

Несуществующие — империи, чехословакия и т. д.

Непризнанные — судан, косово приднестровье (абхазия и юж.осетия не относятся).

применение иностранного права возможно и без дипломатического поддержания.

17.Оговорка о публичном порядке.

Наряду с ситуациями обязательного применения иностранного права существуют и некоторые ограничения. Это потому, что применяемые нормы иностранного права не должны нарушать основополагающие принципы местного правопорядка. Национальное право допускает применение иностранного права, устанавливает порядок его применения и одновременно определяет случаи, когда применение этого права на территории данного государства недопустимо. Этой цели служит особый институт МЧП называемый ‘’оговорка о публичном порядке’’.

Иностранный закон к которому отсылает коллизионная норма, м.б. не применен и основанные на нем права м.б. не признаны судами или иными органами данного государства, если такое применение закона или признание права противоречило бы публичному порядку данного государства. Суды используют оговорку о публичном порядке с целью ограничения, иногда и полного отрицания применения иностр-го права. Обычно это происходит в случае применения права страны с др.соц-но-политич-кой системой. Определение пределов применения оговорки предост-ся непоср-но самому судье. Ограничения применения иностр-го закона содерж-ся в ряде нормативных актов Российского права. в ст 1193 гк рф, норма иностр права не прим-ся когда последствие ее прим-ния явно противоречило бы оснровам правопорядка (публичного порядка) РФ.

Элементы публ.порядка:

1)основополагающие принципы, содержащиеся в национальном праве любого государства;

2) нормы морали и справедливости;

3)конкретные интересы российских гр-н, юр. лиц,общ-ва и государства в целом;

4)общепризнанные принципы и нормы межд-го права, включая межд-но-правовой стандарт прав человека.

Есть две концепции оговорки в публ.порядке: позитивная и негативная.

Позитивная (франко-итальянская) - совокупность внутренних норм права, кот-е в силу особой принципиальной важности для защиты общественных и моральных устоев данного государства должны применятся всегда, даже если отечественная коллизионная норма отошлет к иностр-му праву. Т.е она исходит из того что какие-то принципы и нормы национ-го права имеют особое, позитивное значение для государства.

Негативная оговорка(герм право)исходит из содержания иностр-го права: инстр-е право,кот-е следует применить по предписанию национ-ной коллизионной нормы не должно применятся, т.к. оно или его отдельные нормы не совместимы с публичным порядком этого государства. В МЧП эта оговорка наиболее популярна. В отеч-ной практике применение оговорки о публичном порадке редко.

С принятием ч.3 ГК РФ наши суды, чаще стали сталкиватся с иностранным правом. В США публичный порядок – термин охватывающий основные принципы справедливости и морали в совместном проживании гр-н.