Глава 2. Небанковская кредитная организация.

2.1 Небанковская кредитная организация.

Небанковская кредитная организация (НКО) - кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом. Допустимые сочетания банковских операций для небанковских кредитных организаций устанавливаются Банком России, предусмотренные ФЗ от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ "О банках и банковской деятельности". Допустимые сочетания банковских операций для НКО устанавливаются ЦБ. Так, в соответствии с Положением ЦБ от 21 сентября 2001 "О пруденциальном регулировании деятельности небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитные и кредитные операции" и ФЗ № 395-1 от 02.12.1990 в ред. от 23.07.10 «О банках и банковской деятельности», расчетные НКО вправе осуществлять следующие банковские операции:

Статья 5 . Банковские операции и другие сделки кредитной организации

К банковским операциям относятся:

1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение указанных в пункте 1 части первой настоящей статьи привлеченных средств от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

4) осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

8) выдача банковских гарантий;

9) осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов)⁶.

2.2 ⁷Понятие, значение и цели создания небанковских кредитных организаций Необходимость и актуальность дать определение понятию «небанковская кредитная организация» обусловлено рядом теоретических и практических причин.

Для каких целей создаются и действуют небанковские кредитные организации (далее НКО) в Российской Федерации? Чем НКО отличаются от банков? Какие сделки вправе совершать НКО? Подлежит ли лицензированию деятельность НКО? Какие задачи могут ставить перед НКО участники гражданского оборота, в том числе потенциальные учредители?

Примерно такие вопросы задаются, когда речь заходит о небанковских кредитных организациях.

Вопросы возникают, поскольку НКО в России явление достаточно новое и неизученное. Достаточно сказать, что современная юридическая литература не уделяет почти никакого внимания деятельности НКО. К сожалению, большинство российских правоведов, затрагивающих в своих исследованиях небанковские кредитные организации, ограничиваются тем, что повторяют законодательное определение небанковской кредитной организации.

Между тем, НКО, обладая рядом преимуществ по сравнению с другими хозяйствующими субъектами, уже сегодня вызывают огромный интерес со стороны «крупного бизнеса» (вертикально-интегрированных компаний, холдингов, финансово-промышленных групп), банков, валютных и сырьевых бирж, инвесторов, государственных и муниципальных органов.

Необходимость дать понятие небанковской кредитной организации предполагает ответ на вопрос, в каких случаях необходимо образовывать небанковскую кредитную организацию, для каких видов деятельности нет иных правовых форм, кроме изучаемой.

При изучении небанковской кредитной организации необходимо понять, в каких случаях государство вправе и обязано требовать, чтобы граждане как субъекты предпринимательской деятельности создавали небанковские кредитные организации, и наказывать за совершение определенной деятельности в иных формах.

В соответствии с действующим законодательством все кредитные организации делятся на две группы: банки и небанковские кредитные организации. Определение кредитной организации содержится в статье 1 Федерального закона "О банках и банковской деятельности".

Кредитная организация - юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Банка России имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные Федеральным законом "О банках и банковской деятельности".

В этой же статье Федерального закона «О банках и банковской деятельности» содержится определение небанковской кредитной организации. Законодатель дает следующее определение НКО. НКО -кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные Федеральным законом «О банках и банковской деятельности». Допустимые сочетания банковских операций для НКО устанавливаются Банком России.

Из этого определения можно сделать следующие выводы.

Во-первых, небанковская кредитная организация - это кредитная организация со всеми присущими кредитной организации характеристиками:

а) юридическое лицо;

б) может создаваться и функционировать в форме хозяйственного общества (акционерного общества, в том числе открытого и закрытого, общества с ограниченной ответственность, общества с дополнительной ответственностью);

в) коммерческое юридическое лицо, а значит основной целью деятельности является извлечением прибыли;

г) обладает специальной правоспособностью;

д) действует на основании лицензии Банка России.

Во - вторых, небанковская кредитная организация вправе осуществлять лишь отдельные банковские операции, предусмотренные Федеральным законом "О банках и банковской деятельности". При этом допустимые сочетания отдельных банковских операций устанавливаются Банком России.

Несмотря на то, что Федеральный закон позволяет создавать кредитную организацию в форме общества с дополнительной ответственностью, необходимо подчеркнуть, что кредитные организации могут существовать только в форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью.

Перечисленные характеристики хорошо разработаны, в частности в теории гражданского права, поэтому, а также в связи с целями данного исследования, подробного анализа указанным характеристикам автор делать не будет.

Именно вторая характеристика, положение о том, что НКО вправе осуществлять лишь отдельные банковские операции, проводит четкую разницу между банками и НКО. Дело в том, что банки имеют право осуществлять любые банковские операции, предусмотренные ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», а НКО вправе выполнять лишь отдельные банковские операции, круг которых в соответствии с Федеральным законом «О банках и банковской деятельности» вправе определять Центральный Банк России.

На сегодняшний день в соответствии с законодательством может быть учреждено и действовать 3 вида НКО: расчетные НКО, НКО инкассации и депозитно-кредитные НКО.

Поскольку подавляющее большинство НКО в России - расчетные, в настоящей работе им будет уделяться основное внимание.

Появление в российском законодательстве такого института, как НКО вообще и расчетные НКО в частности, было обусловлено стремлением государства в лице Центрального банка России сформировать сеть специализированных расчетных организаций, у которых был бы существенно снижен финансовый риск проводимых операций.

Основной задачей расчетных НКО или, иными словами специализацией расчетных НКО в гражданском обороте, является осуществление быстрых и качественных расчетов (валовых платежей) между юридическими лицами и банками. При этом, деятельность НКО по осуществлению расчетов не подвержена каким-либо финансовым рискам. Здесь уместно провести параллель с банком. Банк тоже может проводить расчеты между юридическими лицами и участвовать в расчетах с другими банками. Однако, банк всегда подвержен классическим банковским рискам.

Допустимое сочетание банковских операций для расчетных НКО определено в положении Банка России «О пруденциальном регулировании деятельности небанковских кредитных организаций, осуществляющих операции по расчетам, и организаций инкассации», утвержденном Приказом Банка России от 8 сентября 1997 года № 02 390. В соответствии с данным нормативным актом, расчетные НКО наделены правом открывать банковские счета юридическим лицам, в том числе банкам и другим расчетным НКО, и осуществлять расчеты по этим счетам.

Характерной особенностью расчетных НКО является то, что нормативные акты Центрального банка России содержат запреты на осуществление ряда сделок. Такого рода запреты направлены на ограничение и исключение классических банковских рисков при осуществлении НКО безналичных расчетов между юридическими лицами и банками.

В частности, расчетным НКО запрещается открывать корреспондентские счета в иных кредитных организациях (кроме иных расчетных небанковских кредитных организаций), осуществлять коммерческое кредитование, проводить забалансовые операции (выдавать гарантии, поручительства и пр.).

Расчетные НКО не имеют право размещать денежные средства от своего имени и заниматься инвестиционной деятельностью.