
- •Международное частное право общие положения
- •Коллизионный метод
- •2. Унилатерализм.
- •3. Метод материальной унификации.
- •История мчп
- •2) Унилатеральный;
- •3) Коллизионный.
- •1) Теория статутов (ранний унилатерализм)
- •2) Классика Савиньи
- •3) Англо-Американская доктрина мчп
- •Американская коллизионная революция
- •Неостатуарии (поздний унилатерализм)
- •Колизионная норма
- •Применение колизионных норм. Проблемы применения
- •1. Квалификация терминов и понятий в мчп
- •1. Квалификация терминов и понятий по Lex fori
- •2. Квалификация по Lex causae.
- •3. Автономная квалификация
- •2. Определение права, подлежащего применению
- •Б. Проблема «отсылки»
- •В. Проблема взаимности
- •3. Установление содержание норм материального права
- •Публичный порядок
- •Обход закона в мчп
- •Сверхимперативные нормы
Колизионная норма
Понятие и структура
Коллизионная норма – это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к какому-либо отношению, осложнённому иностранным элементом.
2 части:
1. Объём – круг отношений, к которым она применяется.
2. Привязка – критерий определения применимого права.
Например: п. 1 ст. 1223 ГК РФ:
Объём - Обязательства вследствие неосновательного обогащения
Привязка – «где неосновательное обогащение имело место».
Раньше у коллизионной нормы была простая структура: 1 объём, 1 привязка.
п.1 ст. 1205 ГК – вещные права – по праву страны нахождения имущества.
Сейчас: может быть несколько привязок, или несколько коллизионных норм регулируют одинаковые правоотношения.
Деликтные обязательства (пришло из американского права): если место жительства и гражданство совпадают, то применяется право этого государства, если не совпадают, то право по месту совершения вреда.
Классификация коллизионных норм
А. Классификация по Объёму:
а) вопросы вещного права
б) обязательства
в) неосновательного обогащения,
г) наследования
и т п.
Термин «Статут» - обозначает право,применимое к определённому кругу отношений (например, вещный статут, обязательственный статут, статут наследования).
Б. Классификация по Привязке:
а) Односторонние (унилатерльные) – те, которые прямо называют право страны, подлежащее применению.
п. 3 ст. 1195 «если иностранный гражданин имеет место жительства в РФ, то его личный закон подчиняется праву РФ»;
ст. 1200 – признание безвестно отсутствующим или умершим подчиняется российскому праву.
б) Двусторонние (билатеральные) – включают общий абстрактный критерий определения, в результате может быть применено как отечественное, так и иностранное право. Прямо правовая система, в отличие от «односторонних норм», не называется.
п.1 ст. 1205 ГК - содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится.
Наблюдается тенденция расширения применения двусторонних и сужения применения односторонних. Скажем, принятые в 19 веке ФГК и ГГУ содержат практически все – односторонние нормы. Однако в дальнейшем в судебной практике фактически приобрели характер двусторонних (путём их толкования). Например, было - «недвижимость во Франции регулируется французским правом», а стало – «недвижимость регулируется правом по месту её нахождения».
«Формулы прикрепления» - привязки к праву по какому-то критерию:
lex personalis – личный закон физического лица. Включает в себя:
дееспособность физического лица
личные неимущественный отношения
вопросы брачно-семейных отношений
вопросы наследования
Два возможных варианта привязки:
Lex patriae – привязка к гражданству лица
Lex domicilii – привязка к его месту жительства.
lex societatis – личный закон юридического лица
Варианты:
место учреждения юридического лица
место нахождения основного органа управления юридического лица
место осуществления основной деятельности
«критерий контроля» - то есть в соответствии с национальностью участников.
lex rei sitae – закон местонахождения вещи.
Lex loci actus – закон места совершения акта
lex loci contractus (место совершения сделок)
lex loci solutionis (закон места исполнения договора) – у нас, например, применяется к договору строительного подряда, простого товарищества
lex loci celebrationis (место совершения брака)
lex loci delicti comissi – место причинения вреда - либо совершения действий, либо наступления вредоносных последствий.
lex venditoris (дословно, право продавца) п. 2 ст. 1211 – сторона осуществляющая исполнение, решающее значение для договора (как правило, сторона, которая представляет встречный, неденежный эквивалент).
6) Для регулирования ряда отношений, вместо придумывания новой нормы, отсылают к другой коллизионной норме, регулирующей смежные отношения (например, отсылка к основному отношению – lex causae). Пример – исковая давность по обязательству – отсылка к обязательственному статуту.
В. Классификация по возможности отступления
1. Императивные (нельзя отступать)
2. Диспозитивные (можно отступать)
До конца XIX века считалось, что стороны не могут выбирать право стороны.
В XX веке «Автономия воль» расширялась вширь и вглубь.
ВШИРЬ (захватвывала всё больший круг отношений):
- брачный договор и соглашение об уплате алиментов, если супруги не имеют общего гражданства и места жительства;
- деликтное обязательство;
- неосновательное обогащение;
- возникновение и прекращение права собственности и других вещных прав.
ВГЛУБЬ: Осознали, что не стоит в частном ограничивать стороны в выборе правовой системы. Сейчас стороны стремятся выбрать нейтральное право. Также стороны могут выбрать право и после заключения договора, причём оно будет действовать с обратной силой. Допускается возможность подчинения различных частей договора различным правовым системам.
«Автономия воли» в МЧП означает, что стороны, выбирая применимое право, исключают тем самым действие в том числе и императивных норм страны суда => шире,чем в национальном ГП, т.к. там можно выбирать лишь там, где законом это разрешено.
Г. Классификация по месту закрепления
1. Национальные (в ГК, в ГГУ, в ФГК и т.д.)
2. Унифицированные (нормы Римского договора 1980 года «О праве, применимом к договорным обязательствам» между странами ЕЭС; норм Конвенции в Мехико 1994 года «О праве, применимом к международным контрактам», распространяющейся на страны Америки).
Иерархия применения коллизионных норма
Схема иерархии в 3 части ГК:
принцип автономии воли
генеральная коллизионная норма – право страны, с которой наиболее тесно связан (право стороны, чьё исполнение имеет решающее значение).
19 частных коллизионных привязок
исключения из этой генеральной привязки.