
- •Международное частное право общие положения
- •Коллизионный метод
- •2. Унилатерализм.
- •3. Метод материальной унификации.
- •История мчп
- •2) Унилатеральный;
- •3) Коллизионный.
- •1) Теория статутов (ранний унилатерализм)
- •2) Классика Савиньи
- •3) Англо-Американская доктрина мчп
- •Американская коллизионная революция
- •Неостатуарии (поздний унилатерализм)
- •Колизионная норма
- •Применение колизионных норм. Проблемы применения
- •1. Квалификация терминов и понятий в мчп
- •1. Квалификация терминов и понятий по Lex fori
- •2. Квалификация по Lex causae.
- •3. Автономная квалификация
- •2. Определение права, подлежащего применению
- •Б. Проблема «отсылки»
- •В. Проблема взаимности
- •3. Установление содержание норм материального права
- •Публичный порядок
- •Обход закона в мчп
- •Сверхимперативные нормы
Неостатуарии (поздний унилатерализм)
2 вида унилатералистов:
1) интроверты (Кари) – только унилатеральные;
2) экстраверт – совмещение билатеральных и унилатеральных норм.
Не абстрактное правоотношение, а оценка конкретных материальных норм.
Коллизия не столконовение правопорядков, а коллизия норм, одну из которых нужно выбрать.
ТЕОРИИ:
1) ЛЮДВИГ ВОН БАРР, ЭДЕЛЬМАН, НОЕРЬЕ
Т.к. можно определить сферу действия своего права, можно определить сферу действия иностранного права => приоритет lex fori.
Конфликт суверенитетов. У каждого суверена есть государсвтвенный интерес => публицизация МЧП.
2) КАРИ:
Метод Кари: анализ государственного интереса при разрешении коллизий (1950-е) – interesum jurisprudens понимается узко – только государственный интерес:
1. сначал суд должен определить какие конкретные материальные нормы национального права регулируют спорные отношения => имеют ;
2. потом определяем какие иностранные нормы имею интерес в регулировании
=> применям иностранное право, когда lex fori не заинтересован в регулировании, а иностранное право заинтересовано.
Произошёл случай:
3 гражданина США поехали в Канаду. Один из них был за рулём, нарушил ПДД => деликт. Другим причинён вред. По канадскому праву вред не возмещался, по американскому возмеается.
Суд был в США, судья применил право США, так как тесная связь с США, несмотря на теорию Савиньи.
Мнение: надо положить в основу толкование материальных норм (теория статутов), но нужно каждый раз оценивать иски и применять нормы исходя из обстоятельств конкретного дела, таким образом, деление не может быть окончательным, этот так называемый «процесс выбора права» не имеет окончательного результата => прагматизм.
Рабель говорил, что в абстрактных классических нормах нет смысла, нужно каждый раз оценивать правоотношение и смотреть на его привязку к правопорядку.
Недостаток: нет определённости, относительно того, какие принципы класть в основу разделения.
3) ЙОЗЕФ КАЙДЛЬ
Нормы имеет 2 элемента: содеражательный + формальный.
Билатеральная
нормы имеет только формальный
элемент, содержательный.
Унилатеральная только содержательный => определяет сферу действия своих норм.
4) КЕГЕЛЬ, ШУРИГ – interesum jurisprudens понимается шире,чем в Америки и частный и публичный интерес => совеременный коллизионный подход в Германии.
МЧП
не зависят никоим образом ни от
материального права,
ни от материального
результата спора.
Суть:
Есть «колизионно-правовая
справедливость» =>
как наиболее справедливо разрешить
коллизионный спор, не ущемив права
суверенов (отличать от материально-правовой
справедливости
для сторон) => лучшее решение с точки
зрения локализации правоотношения.
Если суд применяет иностранное право, то интересы гос-ва как суверена не нарушаются, т.к. у гос-ва интерес в том, чтобы наиболее справедливо урегулировать частный спор, а не в том, чтобы распространить регулирование на отношения с иностранцем.
Общее правило: колизионно-правоая справедливость предшествует материально-правовой.
Исключение: приоритет у МП спаведливость, когда нарушаются публичные нормы права суда.
3 группы факторов, влияющих на образование коллизионных норм:
1. интересы субъектов (инкорпорация ЮЛ, место жительство или гражданство для ФЛ);
2. интересы оборота (привязка к месту нахождения недвижимости);
3. интересы правопорядка (предотвращение 1) forum shopping => выбор суда и 2) хромающего правопорядка => статус лица, либо сделка, либо иной ЮЛ признаётся в одной стране и не признаётся в другой; т.е. достижение примерной гармоении всех судебных решений в разных старанх).
5) НИБУАЙЕ, АРМИЖОН – французский прагматизм
Нет почти никаких общих связующих начал в МЧП => главное для применения иностранного права – «некоторый минимум сходства с национальным правом» => т.е. нормы о безвозмездной национализации не будут применять, а другие можно. Опять же всё на усмотрение суда.
6) ЕВРОПЕЙСКАЯ ТЕОРИЯ СВЕРХИМПЕРАТИВНЫХ НОРМ
Унилатеральный подход , т.к. законодатель устанавливает такие сверхимперативные нормы, которые распространяются на отношения с иностранным элементом => национальный законодатель в одностороннем порядке регулирует определённую сферу, т.е. устанавливает пространственно-персональную сферу действия МП норм.
ИТОГ:
Коллизионный подход – выбор между правопорядками (в т.ч. и процессуальные) => более простой.
Унилатеральный подход – выбор между материальными нормами => более гибкий.
БИЛАТЕРАЛИЗМ, (мультилатерализм, разнонправленный подход универсализм) |
УНИЛАТЕРАЛИЗМ (однонаправленный подход) |
выбор нормы
осуществляется на основе правоотношения,
а не содержания
|
выбор права осуществляется исходя из толкования материально-правовых норм (их содержания, их назначение; государственны интерес, стоящий за ними; результат их приминения): а) статуарии – на основе содержания МП норм; б) Кари – на основе государственного («правительственного») интререса в регулировании данными нормами конкретной ситуации; в) Каверс – на основе результата применения норм. |
создаются коллизионные нормы – правила, которыми нужно руководстоваться в отношениях с иностранным элементом (в унилатеральном – определяется пространственно-персональная сфера действия материальной нормы); коллизионные нормы указывают, нормами какого права отношения подлежат регулированию.
|
коллизионные нормы не нужны, т.к. выбор происходит на основе толкования МП норм => Из любой МП нормы можно вывести её пространтсвенно-персональную сферу применения => МП норма путём толкования распространяется на какие-либо отношения на основе пространственно-персональной сферы дейсвтия.
|
универсален и прост, т.к. суду не надо обращатся к иностранному праву, чтобы решить чьё право применять => смотрит национальное МЧП => там правило => его и применяем. |
отечественный законодатель может определить только сферу действия собственных МП норм, иностранный законодатель определяет сферу действия иностранных МП норм; сложнее чем билатерализм, т.к. суд должен проверить могут ли национальные нормы регулировать спорные отношения, потом проверить могут ли иностранные нормы регулировать спорные отношения => затем если и те, и те могут, то нужно решить какое право применять, какой правопорядок больше заинтересован и т.д. |
Сейчас происходит смешение данных методов => но исторически в Европе – билатерализм, а США – унилатерализм.