Сверхимперативные нормы

Данная теория разработана Францескиакисом.

Идея:

Не все частноправовые нормы должны подчиняться общим правилам коллизионных норм. Особо важные нормы национального МП должны применяться непосредственно, т.е. исключение из коллизионных норм (Америка вообще отказалась от коллизионных норм и пошла по пути определения право каждый раз индивидуально исходя из затрагиваемых интересов (было продиктовано как раз этой теорией)) => унилатеральный подход.

2 группы императивных норм:

1) ОБЫЧНЫЕ ИМПЕРАТИВНЫЕ - нормы, которые нельзя исключить соглашеним сторон договора, но суд может не применять их, если коллизионная норма либо сами стороны указывают на другой правопорядок.

Например, договор к.-п. между россиянином и англичанином => суд в РФ, но выбрали английское право. В РФ исковая давность 3 года, но в англии больше => российский суд будет применять английское право.

Исключения => применяем обычные императивные нормы, несмотря на то, что стороны сослались на иной правопорядок:

а) п.5 ст. 1210 ГК – если стороны ссылаются на иной правопорядок, но договор связан лишь с одной страной, то применение норм иностранного право не может противоречить императивным нормам страны, с которой связан договор (например, внутренний ГП договор без иностранного элемента, но ссылаются на право удобное для сторон => императивные нормы РФ всё равно будут действовать). Данный подход выработан ещё Римской конвенцией 1980 года «О праве применимом к договорным обязательствам».

б) п.1 ст. 1212 ГК – применение норм иностранного права не лишает потребителя защиты по его месту жительства при наличии хотя бы одного из условий: оферта сделана на родине потребителя, заказ потребитель оформлен на его родине, посещение потребителем иностранного гос-ва вызвано продавцом для заключения договора к.-п.

2) СВЕРХИМПЕРАТИВНЫЕ (НОРМЫ НЕПОСРЕДСТВЕННОГО ИЗМЕНЕНИЯ (ПРИМЕНЕНИЯ)) – нормы а, которые суд обязан применять, независимо от соглашений сторон и отсылок коллизионных норм к другим правопорядкам (п.1 ст. 1192 ГК).

п.1 ст. 1192 ГК – про сверхимперативные нормы РФ.

п.2 ст. 1192 ГК – иностранные сверхимперативные нормы => суд РФ может применять их. Для того, чтобы решить стоит ли применять иностранные сверхимперативные нормы существует 4 фильтра:

1. проверить пространственно-персональную сферу применения иностранной нормы, т.е. относимость сверхимперативных норм по субъектам и территории;

Например, киприот и анличанин заключили договор к.-п. в РФ по праву РФ => сделка м/н купли-продажи д.б. в письменной форме по п.3 ст. 162 ГК РФ. По идее для того, чтобы банк смог проследить за соблюдением валютного зак-ва, но киприот и англичанин не резиденты => публичный порядок в РФ ничего не потеряет.

2. проверить наличие тесной связи между спорным правоотношеним и правопорядком, в котором есть сверхимперативная норма т.е. относимость сверхимперативных к сути правоотношения;

Например, голландская фирма (внучка американской корпорации) заключила договор международной купли-продажи по поставке газотруб в СССР, Рейган запретил поставлять газотрубы в СССР все американским фирмам. Голландцы не поставили => голландский суд оценив связь спора с иностранной императивной нормой принял решение, что голландский суд не будет применять американскую сверхимперативную норму => принудил исполнить договор.

3. проверить характер и назначение нормы на предмет её соответствия ценностям права суда;

Например, США вводит эмбарго на продовольствия для военных в Венесуэллу. Применимое право – право РФ. Американская фирма прекращает поставки венесуэльской фирме => суд РФ признаёт, что ненадлеащее исполнение, т.к. РФ не поддерживает эмбарго США – очень политическая норма.

4. нужно оценить последствия применения/непреминения сверхимперативных норм;

Например, Швейцарский суд решает спор: из Африки вывозилась культурная ценность, в Германии её приобрёл добросовестный приобретатель и стал собственником по немецкому праву => противоречит сверхимперативной Африканской норме. Швейцарский суд должен оценить значимость культурной ценности для Африки и принять решение в зависимости от ценности.

В РФ применение сверхимперативных норм диспозитивно => на усмотрение суда (п.2 ст. 1192 ГК РФ). В других же гос-вах это обязанность, если сверхимперативная норма относится к спорному правоотношению и не противоречит ценностям lex fori.

Сверхимперативные нормы – чужеродный элемент частного права.

ИТОГ:

Не любая императивная норм является исключеним из коллизионных норм, а только сверхимперативные:

а) либо прямо предусмотрено в законе (единственные пример п.2 ст. 414 КТМ: соглашением сторон в договоре перевозки нельзя уменьшить ответственность перевозчика за причинение жизни и здоровью, утрату груза или багажа);

б) суд может признать норму сверхимперативной в зависимости от критериев установлены в п.2 ст. 1192 ГК РФ.

Сугубо унилатеральное явление. В РФ рецепировали в коллизионный метод => когда есть сверхимперативная норм коллизионный вопрос вообще не ставится.

В РФ не применяется термин «сверхимперативная норма», для иперативных и сверхимперативных норм применяется один термин «императивные».

диспозитивная норма	обычная императивная норма	сверхимперативная норма
А, если иное не предусмотрено соглашением	А, иное нельзя предусмотреть в соглашении НО если коллизионная норма отсылает нас к другому правопорядку, то императивная норма не применяется, т.е. устраняются действием иностранного права	А, иное нельзя предусмотреть в соглашении ДАЖЕ если коллизионная норма отсылает нас к другому правопорядку, то норма А всё равно подлежит применению

Публичный порядок	Сверхимперативная норма
Совокупность норм, принципов, идей, но м.б. не конкретизирован.	Конкретная норма.
Если меняется, то судья применяет на момент разрешения спора.	Если меняется, то судья применяет на момент совершения спорного действия, т.к. правило о действии закона во времени.
Доктрина по которой норма иностранного права не применяется ввиду её противоречия национальному правопорядку	Унилатеральное распространение национальной МП нормы на трансграничные правоотношения

п.5 ст. 1210 ГК – выбор права сторонами не может затрагивать сверхимперативных норм.

Критерий сверхимперативный нормы

«Интерес»: публичный, государственный, правительственный.

Унилатеральная коллизионные нормы

Унилатеральная всегда имеет пространственную привязку. Билатеральная имеет абстрактное правило: выбор lex fori, а может иное право.

Определяет сферу действия права lex fori – оличие от билатеральных.