Обход закона в мчп

Обход закона в МЧП – целенаправленное создание искусственной привязки правоотношений к иному правопорядку в каких-либо целях (например, ЮЛ в США действуют в одном штате, а зарегистрированы в другом штате для облегчение режима налогообложения; перемена гражданства, чтобы обойти запрет на заключение/расторжение брака и т.д.).

Иногда инострання юрисдикция предлагает более удобный режим.Поэтому пытаются искусственно привнести иностранный элемент в правоотношение (00,1 % акций ЮЛ).

Если иностранное право выбиратеся только с целью обойти действующее право, оно не применяется.

У нас в третей части ГК нет особого регулирования для обхода закона, т.к. есть правила о публичном правопорядке, сверхимперативных нормах, а еще если договор тесно связан только в одной страной, другое право не может применяться.

Во Франции:

Недействительность сделки, если обходится императивный французский закон.

1878 год: чтобы развестись Француженка приняла гражданство Германии и развелась. Суд принял решение о недействительности развода + недействительность вступления в граждаство.

Подходы к разрешению ситуации:

1) недействительность сделки => универсальный (есть попытка обхода => сделка недействиетльна);

2) применение оговорки о публичном порядке => зависит от конкретного случая (судья разбирает есть ли обход, т.е. противоречит ли это публичному порядку).

3) оставить всё как есть, т.к. автономия воль => какое хотят право, такое и применяют.

Обход чего мы запрещаем?

А. обход каких-то конкретных материальных норм, которые нам не нравятся, или Б. обход коллизионной нормы, которая предписывает применять право, которое нам не нравится?

Ответ: цель обойти материальные нормы, а средство: обход коллизионной нормы.

Действительность и арбитрабельность оговорки о выборе иностранного права.

Проблема: является ли действительной оговорка о применимом праве внешнеэкономической сделкой?

Асосков считает, что нет, т.к. по сути здесь никакой экономики нет, как и в арбитражной оговорке.

а) Если право не определено, будет применяться вправо, с которой договор наиболее тесно связан. Наиболее тестная связь - там, где осуществляется принципиальное исполение - право стороны, производящей принципиальное исполнение! (право страны стороны принципиального исполенения) Принципиальное исполнение - в ст. 1211 примеры, в каждом конкретном договоре указано, какая сторона оказывает принципиальное исполенние. При оговорке "если иное не следует из существа обязательств". Необычно в т.н. "смешанных договорах": Аукцион - место проведения аукциона. Простое товарищество - место его нахождения. Строительный подряд - место проведения работ.

б) Подход валидации - выбор закона валидирующего отношения. США: какие правопорядки могли бы применяться, вбрать наиболее подходяший правовопрядок из них.

в) Право страны суда, если есть арбитражная оговорка, но нет оговорки о выборе права.

Конвенции: Межамериканская конвения "О праве, применимом к международным контрактам" 1994, Мехико.

Европейская конвенция "О праве, применимом к договорным правоотношениям" 1984 (?), Рим.

г) Правопорядок страны заключения договора. Но ведь иногда трудно определить, где был заключен договор.

Что же делать, если никакой правопорядок не нравится? Если написать, что к договору применяются обычаи международного делового оборота (или общие принципы права цивилизованных народов), это не означается что стороны "выскочили" из любого правопорядка. Договор не может существовать в вакууме, он обязательно должен подчиняться какому-либо национальному праву.

Выбираем мы для договора право или только отдельные нормы права? Ответ: правопорядок.

Как арбитры в МКАСе выбирают применимое право? ФЗ О МКА - "в соответсвии с нормами, избранными сторонами". Нормами! а не правом! это значит, что можно выбрать только то, что нравится, заморозить эти нормы. Кроме того, арбитраж может сам применить международные нормы и правила, т.к. они "полезный источник".

Норма будет применяться в соответсвии с его толкованием, практикой применения и доктриной.