Вадим Плеханов

Международное частное право общие положения

Традиционно деление отраслей по предмету и методу не подходит.

В СССР методы: материально-правовой и коллизионный.

МЧП – это отрасль внутреннего права, регулирующая частные имущественные и личные неимущественные отношения, осложнённые иностранным элементом (как материальные, так и процессуальные).

Предмет МЧП

Предмет: частные отношения, осложненные иностранным элементом (Лунц, советское определение) – трансграничный элемент

3 вида иностранного элемента (п.1 ст. 1186 ГК):

1. иностранный субъект

2. нахождение объекта на территории иностранного государства

3. наступление юридического факта на территории иностранного государства (заключение брака).

и т.д. (открытые перечень, в первоначальное редакции был закрытый, но м.б. и иные иностранные элементы)

Пример иного вида иностранного элемента: отношения с участием коммерческих организаций с иностранными инвестициями – субъект национального права, но участвуют иностраныне инвесторы.

Само понятие иностранный элемент не стабильно => очень сложно определить предмет.

Метод МЧП

Понятие «метод» неверно, лучше говорить о «способе разрешение коллизионного вопроса».

1. коллизионный

2. унилатеральный

3. материально-правовой (материальной унификации).

1+2 => конфликтные методы (т.к. выбирается один из двух правопорядков). 3 – неконфликтный, т.к. унифицированое МП (Симеонидис).

1. Коллизионный метод

«Разнонаправленный метод»:

- выбор нормы осуществляется на основе правоотношения, а не содержания конкретной нормы;

- отсылка идёт к правопорядку в целом (к широкому кругу норм), а не к отдельным МП нормам;

- создаются коллизионные нормы – правила, которыми нужно руководстоваться в отношениях с иностранным элементом (в унилатеральном – определяется пространственная сфера действия материальной нормы);

- коллизионные нормы указывают, нормами какого права отношения подлежат регулированию.

Коллизионная норма не отвечает сама на вопрос о правах и обязанностях сторон, содержит лишь критерии нахождения нужной нормы.

Есть 2 вида коллизионных норм:

1. внутренние национальные коллизионные нормы (делятся на унилатеральные и билатеральные). Они могут существенно отличаться друг от друга в различных государствах. Ситуацию, когда можно выбрать суд, который будет применять свою коллизионную национальную коллизионную норму => своё право, и результат может быть совсем иной – называют forum shopping (где forum означает суд) Пример: Заключен договор купли-продажи между немецким продавцом и японским покупателем на территории Японии. В немецком коллизионном законодательстве права и обязанности сторон определяются по месту нахождения продавца. В японском – по месту совершения сделки. Японский покупатель, к примеру, не удовлетворен качеством товара.

Немецкий суд будет решать вопрос по праву страны места нахождения продавца, я японский суд по праву страны места исполнения сделки. Если истец обратится в немецкий суд, то будет применяться немецкое право. Если истец обратится в японский суд, то будет применяться внутреннее право Японии.

2. унифицированные коллизионные нормы (делятся на унилатеральные и билатеральные). Примером является Конвенция 1986 года «О праве, применимом к договорами международной купли-продажи» (не вступила в силу). Она фиксировала общее правило о применении права продавца, однако содержала и ряд исключений.

До конца 19-начала 20 веков преобладала точка зрения, что коллизионными нормами способы и исчерпываются.

Главный недостаток: гос-ва создают внутреннее МЧП, которое противоречит МЧП иностранных гос-в => стороны могут выбрать удобный для себя суд.