§ 7. Торговые сделки по праву зарубежных стран

Положения о торговых сделках содержатся в торговых ко­дексах (например, в ФТК, ГТУ, ЕТК) или специальных законах (например, в Законе об обязательственном праве Швейцарии, Законе о договорах Швеции). При этом под торговыми сделка­ми в целом понимаются сделки, заключаемые коммерсантами и относящиеся к их коммерческой деятельности. Однако при оп­ределении понятия торговой сделки законодательствами разных стран используются разные критерии: субъективный и объек­тивный.

В ГТУ в основание отнесения сделок к торговым положен субъективный критерий: торговыми являются сделки коммер­санта, заключаемые им при осуществлении своего торгового промысла. Кроме того, ГТУ содержит примерный перечень торговых сделок: приобретение и дальнейшее отчуждение дви­жимых вещей (товаров) или ценных бумаг; принятие на себя обработки или переработки товаров для других; принятие на себя страхования за премию; операции банкиров; принятие на себя перевозки грузов или пассажиров по морю; фрахтование; буксировка; комиссия, экспедиция, хранение на товарных складах; торговое представительство; издательские сделки.

В ФТК используется иной критерий признания сделок тор­говыми: торговыми являются сделки, совершаемые любым ли­цом, приобретающим товар с целью его отчуждения в том же виде или после переработки. ФТК также содержит примерный перечень торговых сделок: покупка движимого имущества для перепродажи в неизменном виде или после обработки и подго­товки к продаже; всякая покупка недвижимости с целью ее пе­репродажи; все посреднические операции при покупке или продаже недвижимости, акций, долей участия в товариществах; всякое промышленное предприятие, комиссионное предпри­ятие, предприятие для перевозки по суше или по воде; всякое предприятие по поставкам, по совершению агентских опера­ций; всякие валютные, банковские, посреднические операции; все морские отправки, всякое фрахтование или аренда судна; все страховые и другие договоры, касающиеся морской тор­говли.

В Великобритании и США нет деления права на торговое и гражданское. Поэтому законодательные конструкции контракт­ного права и прецеденты равным образом применимы в раз­личных отношениях: коммерческих, бытовых, трудовых, меж­дународных.

В основе заключения торговых сделок лежит принцип свобо­ды договора. При этом все правопорядки признают недействи­тельным договор, если он противоречит законам, или добрым нравам, или публичному порядку. Договор является результа­том согласования волеизъявления сторон: предложения одной стороны и его принятия другой. Законодательства разных стран различаются в зависимости от того, насколько оферент связан своим предложением и при каких условиях он может отозвать его.

В германском законодательстве связанность оферента своим предложением наиболее сильная. Здесь оферент связан своим предложением в течение установленного им срока, а в отсутст­вие такового — в течение разумного времени. Иначе говоря, он не может отозвать свою оферту ранее означенного срока; от­зыв, если он все же произойдет, не только станет причиной возникновения у оферента обязанности возместить причинен­ный ущерб, но и вообще не будет иметь никаких юридических последствий. Эта позиция была воспринята законодательством Швейцарии, Австрии, Греции и Португалии.

В англо-американском праве связанность оферента своим предложением наиболее слабая. Здесь оферта может быть ото­звана в любое время до акцепта. Причины, по которым общее право оставляет свободу оференту, кроются в доктринах «обе­щания» и «встречного удовлетворения», суть которых отражает основной принцип англо-американского договорного права. Согласно этому принципу предложение, если оно не содержит­ся в специальном договоре «за печатью», порождает связыва­ющие оферента обязательства только при условии, что тот, к кому это предложение обращено, уже выполнил или обещал выполнить свои взаимные обязательства.

В ряде законодательств закреплен промежуточный вариант связанности оферента своим предложением (Франция, Ита­лия). Здесь, так же как и в англо-американском праве, оферта может быть отозвана в любой момент до акцепта ее контраген­том. Однако судебная практика ограничила действие этого принципа. Если оферент указывает определенный срок в своем предложении, он может отозвать его до истечения этого срока,

однако это порождает у него обязанность возмещения убытков.

Деловая практика исходит из того, что срок для ответа состав-

1

ляет, как правило, две недели .

Законодательствами зарубежных стран установлены разные системы определения момента заключения договора: система получения акцепта оферентом и система отправления. Законо­дательство Франции, Италии, Англии и США исходит из того, что в принципе акцепт должен быть получен оферентом, т. е. договор считается заключенным с момента получения ак­цепта оферентом. Однако в Англии и США имеется исключе­ние для акцепта, который делается по почте или телеграфу. В этом случае договор считается заключенным с момента от­правки акцепта, а не с момента получения его оферентом (тео­рия «почтового ящика»).

Германское законодательство исходит из того, что волеизъ­явление в отношении другого лица, если оно было сделано в отсутствие последнего, вступает в силу с момента получения им волеизъявления. Оно не вступает в силу, если до получения во­леизъявления или одновременно с ним получено заявление об отказе от него.

За рубежом распространен способ заключения договора пу­тем присоединения. При этом особое внимание уделяется за­щите интересов присоединяющейся стороны (особенно потре­бителей). Например, Закон Германии о регулировании права всеобщих условий сделок 1977 г. в целях защиты прав потреби­телей закрепил принцип толкования в пользу клиента неясных положений условий договора, норму о «необычных оговорках». Французский Закон № 78-23 от 10 января 1978 г. также преду­сматривает, что любые оговорки договора, наделяющие пред­принимателей значительными преимуществами перед потреби­телями, признаются судом недействительными. В английском Законе о недобросовестных условиях договоров 1977 г. также решается вопрос о несправедливых условиях сделок. В соответ­ствии с ЕТК США суд вправе признать недействительным до­говор или ряд его положений, если установит, что договор или его условия «недобросовестны».

296 Раздел II. Правовые формы предпринимательской деятельности

Торговые сделки по зарубежному праву по общему правилу могут быть заключены в любой форме, включая устную, что устраняет излишние препятствия на пути делового оборота, связанные с соблюдением формальностей, хотя и увеличивает риски участников таких сделок. Вместе с тем законом преду­сматриваются исключения для определенных сделок, которым должна быть придана специальная форма. По германскому за­конодательству все сделки с недвижимостью должны быть но­тариально удостоверены. В США предусмотрена обязательная письменная форма для обеспечительных договоров, сделок с недвижимостью, договоров на срок свыше года, договоров про­дажи товаров.

Зарубежному коммерческому праву известны все способы обеспечения исполнения обязательств, какие предусмотрены рос­сийским законодательством. В то же время имеются и особен­ности. Например, в Германии и Франции применяется такой способ обеспечения исполнения обязательств, как «обеспечи­тельная» передача собственности (аналог российского институ­та залога товаров в обороте). При этом кредитор становится полноправным собственником имущества (обычно движимых вещей), перешедшего к нему по обеспечительной сделке, но са­мо имущество остается в фактическом владении должника. Предполагается, что кредитор добровольно ограничивает себя по распоряжению собственностью. После исполнения должни­ком своих обязанностей кредитор продолжает оставаться собст­венником переданного ему в обеспечение имущества, а долж­ник имеет право требовать передачи ему права собственности на это имущество.

В качестве способа обеспечения платежей за поставленный товар законодательство ряда стран (например, Франции, Ита­лии, США) допускает так называемое резервирование права собственности. Суть его в том, что при продаже товара (движи­мого имущества) в кредит в договоре предусматривается усло­вие о сохранении за продавцом права собственности на про­данный товар до тех пор, пока не будет произведен последний платеж. Риски случайной гибели товара несет покупатель.

В странах системы общего права неустойка рассматривается как «согласованные и оцененные убытки». Соглашения о неус­тойке, носящей штрафной характер, признаются недействи­тельными. Является ли неустойка штрафной или представляет собой заранее определенные убытки, определяет суд исходя из

характеристики отношений между должником и кредитором, установленных в сделке.

По континентальному праву предприниматели отвечают за нарушение обязательств независимо от вины, если иное не пре­дусмотрено договором. Это соответствует принципу повышен­ной заботливости и осмотрительности коммерсанта в торговом обороте. Бремя доказывания своей невиновности возлагается на должника. Основными формами ответственности должника выступают возмещение убытков и уплата неустойки.

Основаниями освобождения должника от ответственности выступают обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор). Например, ГГУ предусматривает, что должник освобождается от обязанности исполнить обязательство, если исполнение ста­ло невозможным по обстоятельствам, за которые должник не отвечает, наступившим после возникновения обязательства. Допускается установление в договоре и других обстоятельств, освобождающих от ответственности (например, смена руко­водства компании).

Англо-американское право также исходит из принципа от­ветственности предпринимателя независимо от вины. При этом основное, на что может претендовать кредитор в случае нару­шения договора, — это возмещение причиненного ему ущерба путем уплаты денежной компенсации. Сумма убытков, на по­лучение которых претендует кредитор, не должна превышать размер его действительных потерь и носить характер штрафа в отношении должника. Возможность принудительного исполне­ния договорного обязательства в натуре по общему правилу не допускается. Исключение составляют случаи, когда денежная компенсация не удовлетворяет интересов кредитора, например, когда должник присуждается к совершению каких-либо дейст­вий, например к передаче вещи.

Основной принцип общего права состоит в том, что догово­ры должны исполняться при любых условиях и независимо от вины должника. Основанием освобождения должника от ис­полнения выступает объективная неосуществимость договора: гибель предмета договора, если он является существенным для его исполнения; отпадение цели договора; появление после­дующей незаконности договора в силу принятия нормативного правового акта при условии, что незаконность сделки затраги­вает ее существо, и др.