§ 4. Обеспечение исполнения обязательств

Исполнение обязательств может обеспечиваться способами, предусмотренными законом или договором. К таким способам относятся неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток (ст. 329 ГК РФ) и другие способы, предусмотренные законом или договором, например, односторонний отказ от исполнения договора в слу­чае существенного нарушения договора одной из сторон (ст. 523 ГК РФ), списание денежных средств со счета платель­щика без его согласия (ст. 854 ГК РФ), осуществление расчетов по безотзывному аккредитиву (ст. 869 ГК РФ). Все способы обеспечения исполнения обязательств могут применяться в сфере предпринимательства.

Сходные институты закреплены также в бюджетном и нало­говом законодательстве (гл. 11 НК РФ, ст. 115—117 БК РФ). Исполнение налогового отношения может быть обеспечено за­логом, пеней, поручительством. Однако, поскольку соответст­вующее законодательство регулирует властные отношения, по­стольку в нем перечень способов обеспечения отношений уста­новлен исчерпывающим образом. В налоговом законодательстве применяются также иные способы обеспечения исполнения налоговых отношений: принудительное приостановление опе­раций по счетам налогоплательщика или налогового агента в банке и арест имущества.

Обязательство, направленное на обеспечение исполнения другого обязательства (основного), является дополнительным (акцессорным). При этом недействительность акцессорного обязательства не влечет недействительности основного обяза­тельства. Недействительность же основного обязательства вле­чет недействительность акцессорного обязательства, если иное не установлено законом. Законом установлено, что банковская гарантия не является акцессорным обязательством (ст. 370 ГК РФ). Рассмотрим основные способы обеспечения исполнения обязательств в сфере предпринимательства.

Неустойка (штраф, пеня) — это определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполне­ния обязательства (ст. 330 ГК РФ) . Различают следующие виды неустойки:

по источникам закрепления выделяют законную, дого­ворную и законно-договорную неустойку. Неустойка именуется законной, если она установлена законом; договорной, если она определена договором; законно-договорной, когда размер за­конной неустойки увеличен соглашением сторон, если закон этого не запрещает (ст. 332 ГК РФ);

по форме выражения различают штраф и пеню. Штрафом именуется неустойка, выраженная в твердой сумме; пеней — неустойка, выраженная в процентном отношении к сумме на­рушенного обязательства;

по соотношению с убытками различают зачетную, штраф­ную, исключительную и альтернативную неустойки. По обще­му правилу неустойка является зачетной, т. е. убытки возмеща­ются в части, не покрытой неустойкой (ст. 394 ГК РФ). Зако­ном или договором могут быть предусмотрены случаи: когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков (ис­ключительная неустойка); убытки могут быть взысканы в пол­ной сумме сверх неустойки (штрафная неустойка); по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки (альтернативная неустойка).

Кредитор по требованию об уплате неустойки не обязан до­казывать причинение ему убытков, поэтому в коммерческом обороте, особенно в обязательствах, имеющих срочный или длящийся характер (поставка, перевозка, аренда, подряд), ши­роко используется неустойка .

Залог — один из наиболее эффективных способов обеспече­ния исполнения обязательств, так как должником (залогодате­лем) выделяется имущество, за счет стоимости которого удов­летворяются требования кредитора (залогодержателя) в случае нарушения основного обязательства. Таким образом, исключа­ется ситуация, когда должнику, нарушившему обязательство, нечем рассчитаться с кредитором.

В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обяза­тельству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имуще­ство (залогодателя), за изъятиями, установленными законом (ст. 334 ГК РФ).

В частности, требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридиче­ского лица, удовлетворяются за счет средств, полученных от продажи предмета залога, преимущественно перед иными кре­диторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования по которым воз­никли до заключения договора залога. Не удовлетворенные за счет средств, полученных от продажи предмета залога, требова­ния залогодержателей — кредиторов ликвидируемого юридиче­ского лица, удовлетворяются в составе требований кредиторов четвертой очереди (п. 1 ст. 64 ГК РФ).

Залогом может быть обеспечено любое обязательство. На практике чаще всего залогом обеспечивается исполнение де­нежных, в частности кредитных, обязательств. Если иное не предусмотрено договором, залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частно­сти, проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию (ст. 337 ГК РФ).

Залогодателем может быть: как сам должник по основному обязательству, так и третье лицо; собственник вещи либо лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения. В последнем случае при залоге недвижимости необходимо согласие собст­венника (ст. 295 ГК РФ). Залогодателем права может быть ли­цо, которому принадлежит закладываемое право. Однако залог права аренды или иного права на чужую вещь требует согласия собственника вещи или лица, имеющего на нее право хозяйст­венного ведения, если законом или договором запрещено от­чуждение этого права без согласия указанных лиц.

Предметом залога может быть всякое имущество, в том чис­ле вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно свя­занных с личностью кредитора. Законом может быть запрещен или ограничен залог отдельных видов имущества, в частности имущества граждан, на которое не допускается обращение взы­скания (ст. 446 ГПК РФ). Залог недвижимого имущества (ипо­тека) регулируется Федеральным законом «Об ипотеке (залоге недвижимости)». Общие правила о залоге, содержащиеся в

280 Раздел II. Правовые формы предпринимательской деятельности

ГК РФ, применяются к ипотеке только в случаях, когда ГК Рф или законом об ипотеке не установлены иные правила .

Различают залог без передачи и с передачей заложенного имущества залогодержателю (заклад) (ст. 338 ГК РФ). Заложен­ное имущество остается у залогодателя, если иное не преду­смотрено договором. В то же время в силу закона имущество, на которое установлена ипотека, а также заложенные товары в обороте не передаются залогодержателю.

Залог товаров в обороте по существу является коммерческим залогом. В этом случае производится залог товаров с оставле­нием их у залогодателя (предпринимателя) и с предоставлением залогодателю права изменять состав и натуральную форму за­ложенного имущества (товарных запасов, сырья, материалов, готовой продукции и т. п.) при условии, что их общая стои­мость не становится меньше указанной в договоре о залоге (ст. 357 ГК РФ). В судебной практике договоры о залоге това­ров в обороте иногда ошибочно признаются незаключенными или недействительными на том основании, что в договоре не указаны индивидуализирующие признаки залоговых товаров. Президиум ВАС РФ отмечает, что при залоге товаров в обороте

указание в договоре их индивидуализирующих признаков не-

2

обязательно .

Договором может быть предусмотрена передача предмета за­лога залогодержателю (заклад). Например, ломбарды, являясь коммерческими организациями, специализируются на выдаче кредитов населению под залог вещей (ст. 358 ГК РФ).

ГК РФ предусмотрены и другие правила о залоге, в частно­сти, об основаниях и порядке обращения взыскания на зало­женное имущество и его реализации. Эти правила не отличают­ся особенностями при их применении в сфере предпринима- 3

тельства .

Удержание имущества должника предусмотрено ГК РФ (ст. 359, 360) и другими нормативными правовыми актами (на­пример, транспортным законодательством — право перевозчи­ка отказаться от выдачи груза до внесения провозных плате­жей). Правила об удержании связаны с правилами о встречном исполнении обязательств (ст. 328 ГК РФ).

Удержание имущества должника — это право кредитора, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, удерживать вещь в случае неис­полнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков до тех пор, пока соответствующее обязательство не бу­дет исполнено . Правила об удержании являются диспозитив- ными и применяются, если договором не предусмотрено иное.

В обязательствах между предпринимателями удержанием могут обеспечиваться не только требования кредитора, связан­ные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и дру­гих убытков, но и другие требования, возникшие из данного обязательства.

Если обязательство не будет исполнено должником, то тре­бование кредитора, удерживающего вещь, подлежит удовлетво­рению из стоимости этой вещи в объеме и порядке, предусмот­ренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом (ст. 349, 350 ГК РФ).

Поручительство — это договор, по которому поручитель обя­зывается перед кредитором другого лица отвечать за исполне­ние последним его обязательства полностью или в части (ст. 361 ГК РФ). При нарушении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором по­ручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (ст. 363 ГК РФ) .

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вы­званных нарушением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

К поручителю, исполнившему обязательство, переходят пра­ва кредитора по этому обязательству в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора, включая пра­ва, принадлежащие кредитору как залогодержателю. Кредитор обязан в этом случае передать поручителю все документы, удо­стоверяющие требование.

Объем требований поручителя к должнику может быть боль­ше, чем объем исполненного им перед кредитором, поскольку поручитель вправе взыскать с должника также проценты на вы­плаченную кредитору сумму и иные понесенные им убытки.

В силу банковской гарантии кредитная или страховая органи­зация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бе­нефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициа­ром письменного требования о ее уплате (ст. 368 ГК РФ).

Гарантийное обязательство возникает между гарантом и бе­нефициаром на основании одностороннего письменного обяза­тельства гаранта. Действительность этого обязательства не за­висит от наличия письменного соглашения между гарантом и принципалом . Особенности банковской гарантии сводятся к следующему:

1) в качестве гаранта может выступать кредитная или стра­ховая организация, являющаяся коммерческой организацией и осуществляющая свою деятельность на основании лицензии.

Принципал и бенефициар, как правило, также являются пред­принимателями, поскольку банковская гарантия применяется главным образом в сфере предпринимательства;

банковская гарантия независима от основного (обеспечи­ваемого) обязательства. Недействительность основного обяза­тельства не влечет недействительности банковской гарантии. Поэтому гарант не вправе отказать бенефициару в удовлетворе­нии его требования по выплате с о ответствую щей денежной суммы. Исключение составляют случаи, когда требование бене­фициара не соответствует условиям договора банковской га­рантии либо когда требование бенефициара предъявлено гаран­ту по окончании определенного в договоре банковской гаран­тии срока ;

банковская гарантия не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное;

банковская гарантия является возмездной сделкой. Сле­довательно, за выдачу банковской гарантии принципал уплачи­вает гаранту вознаграждение;

законом установлены пределы обязательства гаранта пе­ред бенефициаром, определяемые суммой, на которую выдана гарантия. В то же время ответственность гаранта перед бенефи­циаром за ненадлежащее выполнение обязательства по гаран­тии не ограничивается суммой, на которую выдана гарантия,

2

если в гарантии не предусмотрено иное ;

регрессные требования гаранта к принципалу, связанные с требованием о возмещении сумм, уплаченных им бенефициа­ру по банковской гарантии, возникают лишь в случае, если это определено соглашением гаранта и принципала. При этом га­рант не вправе требовать от принципала возмещения сумм, уп­лаченных бенефициару не в соответствии с условиями гарантии или за нарушение обязательства гаранта перед бенефициаром, если соглашением гаранта с принципалом не предусмотрено иное.

Задаток — это денежная сумма, выдаваемая одной из догова­ривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора

¹ См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 15 октября 1996 г. № 2997/96 // Вестник ВАС РФ. 1997. № 4. С. 86.

См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 11 марта 1997 г. № 5710/96 // Вестник ВАС РФ. 1997. № 6. С. 104.

и в обеспечение его исполнения (ст. 380 ГК РФ). Обеспечитель­ная функция задатка реализуется при неисполнении обязатель­ства стороной, ответственной за неисполнение. Если таковой является задаткодатель, то задаток остается у задаткополучателя.

Если же ответственной за неисполнение стороной является за-

1

даткополучатель, то подлежит возврату двойная сумма задатка .

Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме. В случае сомнения в от­ношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причи­тающихся со стороны по договору платежей, задатком, эта сум­ма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано 2

иное .

Задаток часто используется в качестве способа обеспечения обязательств в сфере предпринимательства, например, при за­ключении договоров на торгах в связи с приватизацией госу­дарственного (муниципального) имущества, продажей квот и т. д.