Глава 7. Договоры в сфере предпринимательства

из намерения сторон, их истинной воли, а не из наименования, какое дали договору стороны, или отдельных его условий.

В условиях рыночной экономики договор становится сред­ством правового регулирования отношений, способом свобод­ного распределения прав и обязанностей между сторонами по их усмотрению, если иное не предусмотрено императивными нормами права. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила — иные, чем те, которые действовали при заключении договора, — ус­ловия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров (ст. 422 ГК РФ)^I.

Свобода договора может проявляться во всем, что импера­тивно не урегулировано законом: например, в выборе контр­агента, в определении условий договора, т. е. отражает обще­дозволительное начало в регулировании предпринимательства.

Существование императивных норм, определяющих требо­вания к некоторым договорам, по существу означает ограниче­ние свободы договора и продиктовано необходимостью защиты публичных интересов. В частности, это могут быть ограниче­ния свободы договора в отношениях между самими предприни­мателями в целях обеспечения конкуренции (п. 1 ст. 10 ГК РФ; Закон о конкуренции), в отношениях предпринимателей и по­требителей в целях защиты прав потребителей как более слабой стороны (п. 2 ст. 400, ст. 426 ГК РФ; Закон РФ «О защите прав потребителей»), в отношениях предпринимателей и государства в целях обеспечения публичных интересов.

§ 2. Заключение, изменение и расторжение договоров

Порядок заключения и форма договоров. Принцип свободы договора прежде всего выражается в свободе вступать в дого­ворные отношения и определять их содержание. Общий порядок заключения договоров определен гл. 28 ГК РФ. При этом дого­вор считается заключенным, когда между сторонами в требуе­мой форме достигнуто соглашение по всем существенным ус­ловиям договора.

264 Раздел II. Правовые формы предпринимательской деятельности

Существенными признаются условия, необходимые и доста­точные для заключения данного договора. Их правовое значе­ние заключается в том, что, если хотя бы по одному из них не будет достигнуто соглашение, договор считается незаключен­ным, а исполнение по нему — недействительным. Если же все существенные условия договора согласованы, а другие условия (обычные и случайные) даже не обсуждались, договор считает­ся заключенным и подлежит исполнению. К существенным ус­ловиям договора относятся:

условие о предмете договора;

условия, которые названы в законодательстве как сущест­венные или необходимые для договоров данного вида, напри­мер цена в договоре продажи недвижимости;

условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (ст. 432 ГК РФ).

Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно опреде­ленно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора .

Рекламные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, не являются офертами, они рассматриваются как приглашения другим делать оферты (вызов на оферту), если иное прямо не указано в рекламном предложении. Например, содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с лю­бым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта). Закон обязывает рекламодателя указывать срок действия как рекламы, выступающей в качестве приглашения делать оферты, если в рекламе сообщается хотя бы одно из существенных ус­ловий, так и рекламы, выступающей в качестве публичной оферты . При уклонении рекламодателя от заключения догово-

¹ См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 23 декабря 2003 г. № 12998/03 // Вестник ВАС РФ. 2004. № 6. С. 55.

См.: Федеральный закон от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекла­ме» // СЗ РФ. 2006. № 12. Ст. 1232.

ра после получения в установленном порядке акцепта лица, ко­торому адресована публичная оферта, это лицо вправе обра­титься в суд с требованиями о заключении договора и о воз­мещении убытков, причиненных необоснованным отказом рекламодателя от заключения договора.

Оферта связывает направившее ее лицо с адресатом с мо­мента получения оферты адресатом. Однако оферта может быть отозвана лицом, направившим ее. Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается неполученной. Если же оферта уже получена адресатом, то она не может быть отозвана в течение срока, ус­тановленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обста­новки, в которой оно было сделано.

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безого­ворочным. В частности, ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцеп­том. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же вре­мя — новой офертой. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон (п. 2 ст. 438, п. 3 ст. 158 ГК РФ).

Моментом заключения договора признается момент получе­ния лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ). Однако акцепт может быть отозван. Если извещение об отзыве акцепта по ступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается неполучен­ным, а договор — незаключенным.

Следует различать правила о заключении договора на осно­вании оферты, определяющей срок для акцепта, и о заключе­нии договора на основании оферты, не определяющей срок для акцепта.

Если срок для акцепта определен в оферте, договор считает­ся заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока. Оферент обязан ждать ответ адресата весь указанный срок. В противном случае, например в случае заключения договора с другим лицом, офе­рент будет обязан возместить акцептанту причиненные убытки.

Если в оферте не определен срок для акцепта, договор счи­тается заключенным, если акцепт получен оферентом до окон- 266 Раздел II. Правовые формы предпринимательской деятельности

чания срока, установленного законодательством, а если такой срок не установлен, — в течение нормально необходимого для этого времени, т. е. обычного времени прохождения коррес­понденции в оба конца.

Может случиться так, что акцепт, отправленный в срок, по­лучен оферентом с опозданием. В таком случае акцепт призна­ется опоздавшим, если оферент немедленно известит акцептан­та о получении ответа с опозданием. Следовательно, договор будет считаться не з аклю ченным, а оферент свободным. Если акцептант не будет извещен о получении ответа с опозданием, договор считается заключенным, так как акцептант не знает, что отправленный им в срок ответ пришел с опозданием. Если оферент не известит акцептанта о получении ответа с опозда­нием и заключит договор с другим лицом, то он будет обязан возместить акцептанту причиненные убытки.

Наряду с общим порядком заключения договоров, ГК РФ предусматривает особенности заключения договоров в обяза­тельном порядке, а также путем присоединения и на торгах.

По общему правилу понуждение к заключению договора не допускается. Исключение составляют случаи, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством (п. 1 ст. 421 ГК РФ). Такие исключе­ния рассчитаны главным образом на сферу коммерческого обо­рота.

В частности, обязанность заключить договор предусмотрена ст. 426 ГК РФ, предусматривающей правила о публичном до­говоре, под которым понимается договор, заключенный ком­мерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров (выполнению работ, оказанию услуг), которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (роз­ничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное об­служивание и т. п.). Отказ коммерческой организации от за­ключения публичного договора при наличии возможности предо­ставить потребителю соответствующие товары (работы, услуги) не допускается. При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора потребитель вправе обратиться в суд с требованием о понуждении коммер­ческой организации заключить договор.