§ 3. Несостоятельность (банкротство) в зарубежных странах

Общая характеристика правового регулирования несостоятель­ности за рубежом. Различия экономических систем разных госу­дарств, например различия в интенсивности государственного регулирования экономики, предопределяют различия правовых систем регулирования банкротства, цели и задачи законода­тельства о банкротстве в разных странах. В одних странах зако­нодательство о банкротстве направлено преимущественно на защиту интересов неплатежеспособного должника (продолжни-

ковое законодательство), в других — на защиту интересов кре­диторов (прокредиторское законодательство).

В механизме регулирования банкротства должен быть най­ден разумный баланс между созданием условий для сохранения действующих предприятий и гарантиями прав кредиторов. Од­нако следует понимать, что стабильность и устойчивый рост экономики далеко не всегда зависят от сохранения нежизне­способных предприятий. Целесообразнее такие предприятия вывести из рынка, а не субсидировать их увядающую деятель­ность. Сохранение рабочих мест — это важная задача, однако цель должна оправдывать средства. Ведь лучше те же ресурсы

направить на создание новых рабочих мест, а не поддерживать 1

застойную ситуацию .

Исторически сложилось так, что во всех странах, включая страны прецедентного права, источниками правового регулиро­вания отношений банкротства являются законодательные акты. Это не случайно. Дело в том, что отношения несостоятельно­сти — это следствие отношений, связанных с неисполнением обязательств (обязанностей) должника, которые урегулированы на уровне законов, гражданских и торговых кодексов.

Понижение уровня правового регулирования отношений банкротства означало бы заведомое недействие подзаконных актов как противоречащих закону. Поэтому для создания спе­циального режима неисполнения обязательств (обязанностей) неплатежеспособным должником необходимо установление изъятий из предусмотренного общими законами порядка, кото­рые могут быть установлены только специальным законом или

2

специальными нормами кодексов .

Законодательство о банкротстве (наряду с налоговым зако­нодательством, законодательством о приватизации и национа­лизации и некоторыми другими нормативными массивами) во всех развитых странах является одним из ключевых регуляторов экономической системы, с помощью которого решаются стра­тегические задачи социально-экономического развития страны.

¹ См.: Степанов В. В. Несостоятельность (банкротство) в России, Франции, Англии, Германии. М., 1999. С. 25 — 26.

См.: Васильев Е. А. О законодательном регулировании признания несостоятельности предприятий // Советское государство и право. 1988. № 3. С. 49; Epstein D. A., Nickles S. Н., White J. J. Bankruptcy. Minn., 1983. P. 3.

198 Раздел II. Правовые формы предпринимательской деятельности

Как отмечает Г. Ласк, «после каждой серьезной депрессии се­нат Соединенных Штатов вновь изучал законодательство о не­состоятельности» .

Во Франции нормы о несостоятельности сосредоточены в книге VI ФТК 1999 г., которая состоит из двух титулов. В пер­вый титул включены правила предупреждения трудного эконо­мического положения должника, а также правила о порядке дружественного урегулирования отношений между должником и его кредиторами, связанных с таким положением должника. Во втором титуле содержатся правила, регламентирующие су­дебный порядок восстановления и ликвидации предприятий. Французская система регулирования банкротства характеризу­ется явно выраженной продолжниковой направленностью,

предпочтение оказывается реабилитации предприятия долж-

2

ника .

В Германии источником правового регулирования отноше­ний, связанных с несостоятельностью, является Положение о несостоятельности от 5 октября 1994 г., вступившее в действие с 1 января 1999 г. Положение регулирует весь комплекс отно­шений несостоятельности: возбуждение производства по делам о банкротстве и его последствия; управление имуществом должника и порядок его реализации; порядок удовлетворения требований кредиторов; отдельные виды производства по делам о банкротстве; международное право несостоятельности.

Германская система регулирования банкротства характери­зуется прокредиторской направленностью. В § 1 Положения о несостоятельности следующим образом определены цели про­изводства по делам о банкротстве: «Производство по делам о несостоятельности предназначено для совместного удовлетво­рения требований кредиторов путем реализации имущества должника и распределения выручки или согласования на осно­ве конкурсного плана особого порядка, имеющего своей целью, в частности, сохранение предприятия».

В Великобритании единый порядок регулирования банкрот­ства установлен Законом о несостоятельности 1986 г. Англий­ское законодательство предусматривает режим управления в целях реабилитации должника, однако этот режим мало приме-

¹ Ласк Г. Гражданское право США. М., 1961. С. 750.

См.: Гражданское и торговое право зарубежных стран / Под обш- ред. В. В. Безбаха и В. К. Пучинского. С. 470.

няется, так как обычно блокируется кредитором, облада-ющим «правом плавающего» обеспечения на все активы должника . Таким образом, английское законодательство о банкротстве также является прокредиторским.

В США отношения несостоятельности регулируются феде­ральным Законом о банкротстве 1978 г. Процессуальное произ­водство по делам о банкротстве регламентируется также Прави­лами о процедурах банкротства, принятыми Верховным судом США. Законодательство о банкротстве США относят к про- должниковому, поскольку в его основе лежит реорганизацион­ная идея, предоставляющая должнику, попавшему в тяжелое финансовое положение, возможность освободиться от долгов и начать все сначала.

Субъекты несостоятельности. Круг лиц, на которых распро­страняется законодательство о банкротстве, в разных странах неодинаков. При этом дифференциация правового регулирова­ния может зависеть от предмета деятельности должника, его коммерческого статуса и иных обстоятельств.

Законодательство большинства стран предусматривает нор­мы о банкротстве физических лиц — потребителей, что способ­ствует развитию потребительского кредита и экономики в це­лом. Одна из тенденций законодательства о банкротстве зару­бежных стран проявляется в том, что в нем, как правило, предусматриваются специальные нормы, регламентирующие банкротство отдельных категорий должников, в зависимости от Предмета деятельности: кредитных, страховых, сельскохозяйст­венных, градообразующих организаций, профессиональных уча­стников рынка ценных бумаг и некоторых других.

При этом во Франции и Германии субъектами несостоя­тельности могут быть любые физические и юридические лица Независимо от предмета их деятельности и коммерческого ста­туса. Исключения составляют, например, в Германии — юри­дические лица публичного права, а также федерация и ее субъ­екты (земли). Физические лица — потребители признаются не­состоятельными, если между ними и их кредиторами не Достигнуто соответствующее соглашение.

В Великобритании и особенно в США законодательство о банкротстве весьма дифференцировано в зависимости от пред­мета деятельности должника и некоторых других обстоятельств.

¹ См.: Степанов В. В. Указ. соч. С. 33.

200 Раздел II. Правовые формы предпринимательской деятельности

Например, в Великобритании законодательством о соответст­вующих компаниях регламентируются отношения несостоя­тельности кредитных, страховых, строительных организаций. Различия между торговой и неторговой несостоятельностью в английском праве не проводятся. Законодательство США также учитывает особенности несостоятельности физических лиц, физических лиц с устойчивым доходом, банков, страховых компаний, биржевых брокеров, железнодорожных компаний, муниципалитетов и др. Не могут признаваться несостоятельны­ми государственные образования.

Производство по делам о несостоятельности. Возбуждение производства по делам о банкротстве осуществляется при нали­чии условий, предусмотренных законодательством о банкротст­ве (просрочка платежа, определенный размер задолженности и др.), на основании письменного заявления определенных лиц, имеющих право на обращение в суд с соответствующим заявлением.

Право на обращение в суд с заявлением о признании долж­ника банкротом обычно имеют должник и кредиторы, а в слу­чаях, предусмотренных законодательством соответствующей страны, также другие лица (например, ликвидаторы, осущест­вляющие ликвидацию юридического лица), уполномоченные государственные органы, прокурор, суд. В определенных случа­ях законодательство о банкротстве обязывает должников обра­титься с заявлением в суд. Заявление о признании должника банкротом подается в надлежащий суд, которому подведомст­венно и подсудно дело о банкротстве. Суд рассматривает дело о банкротстве в соответствии с законодательством о банкротстве, включающем в себя специальные материально-правовые и про­цессуально-правовые нормы.

Во Франции правом на подачу заявления о признании долж­ника несостоятельным наделены кредиторы, должник, суд, прокурор. Дела о банкротстве подведомственны коммерческим судам по месту нахождения должника либо гражданским судам более высокой инстанции. Производство по делу о банкротстве возбуждается при условии прекращения платежей должником. Бремя доказывания факта прекращения должником платежей возлагается на кредитора-заявителя.

В Германии право на подачу заявления о признании должни­ка банкротом имеют кредиторы и должник. В связи с несостоя­тельностью банка исключительным правом на подачу заявления

наделен Центральный банк. Дела о банкротстве подведомствен­ны всем гражданским судам. Для возбуждения производства по делу о банкротстве необходимо одно из условий: неплатежеспо­собность, угроза неплатежеспособности или сверхзадолжен­ность. При этом законодательством о банкротстве не установле­на минимальная задолженность кредиторам как условие воз­буждения производства по делу о банкротстве.

В Великобритании право на подачу заявления о признании должника банкротом имеют кредиторы, должник, клерк суда магистрата. Дела о банкротстве подведомственны специальным судам по делам о банкротстве. Предусмотрены условия, при на­личии которых компания считается неспособной платить по своим долгам: задолженность не менее 750 фунтов стерлингов; просрочка платежа не менее трех недель; в определенных слу­чаях также — наличие неисполненного исполнительного листа; превышение стоимости активов компании над стоимостью ее долгов; доказательства неоплатности.

В США право на обращение в суд с заявлением о признании должника несостоятельным имеют кредиторы и должник. Дела о банкротстве подведомственны специальным федеральным су­дам по делам о банкротстве. Условием возбуждения производ­ства по делу о банкротстве является доказанный заявителем факт неоплаты должником своего долга в установленный срок размером не менее 5 тыс. долл.

Процедуры банкротства и органы управления имуществом должника. Возбуждение производства по делу о банкротстве влечет определенные последствия, в частности введение про­цедур банкротства, которые реализуются органом управления имуществом должника: управляющим (куратором, администра­тором, конкурсным управляющим и др.) под контролем собра­ния кредиторов, комитета кредиторов и суда.

В законодательстве разных стран набор процедур, приме­няемых к неплатежеспособному должнику, различен. Наиболее унифицирован он в законодательстве Германии, предусматри­вающем для несостоятельных должников независимо от их ста­туса помимо мировой сделки (включая сделку между кредито­рами и должником о санации предприятия должника) по суще­ству только одну возможность — ликвидацию имущества в процессе единого для всех случаев конкурсного производства. Наибольшее разнообразие процедур предусмотрено в праве США, где подлежащий применению тип процедуры (ликвида­ционной или реорганизационной), кроме того, поставлен в за­висимость от статуса должника, предмета его деятельности и некоторых других обстоятельств.

Во Франции к процедурам банкротства относятся: наблюде­ние, целью которого является обеспечение сохранности иму­щества должника; восстановление деятельности предприятия в соответствии с планом, который может предусматривать ли­бо продолжение деятельности предприятия, либо передачу всего предприятия или его части в аренду; конкурсное произ­водство.

Возбуждая производство о банкротстве, торговый суд по месту нахождения должника назначает судью-комиссара и двух судебных представителей, конкурсного управляющего и пред­ставителя кредиторов (ликвидатора) . Судья-комиссар осущест­вляет контроль за действиями органов управления имуществом должника (конкурсного управляющего и ликвидатора). Кон­курсный управляющий — это судебный поверенный, профес­сионально выполняющий функции по управлению имуществом должника. Ликвидатор — судебный поверенный, осуществля­ющий функции представителя кредиторов в суде и обязанности по ликвидации имущества должника и распределению средств, полученных от продажи имущества несостоятельного должни­ка, между кредиторами.

Предусмотрены две очереди удовлетворения требований кредиторов: в первую очередь подлежат удовлетворению требо­вания продавца имущества, а также банка-поручителя; во вто­рую очередь удовлетворяются требования по заработной плате, ипотечным залогам и другим привилегированным требованиям в отношении недвижимого имущества, кредитам и долгам по контрактам, привилегированным требованиям в отношении движимого имущества, требованиям в отношении движимого имущества и др.

В Германии к процедурам банкротства отнесены: санация (оздоровление предприятия должника путем восстановления его платежеспособности); санирующая ликвидация, при кото­рой части всего предприятия должника передаются для целей санации одному или нескольким кредиторам; ликвидация иму-

¹ См.: Основные институты гражданского права зарубежных стран. Сравнительно-правовое исследование / Под ред. В. В. Залесского. С. 149.

щества должника (конкурсное производство). Все дела о банк­ротстве начинаются открытием конкурсного производства. Пе­реход к реабилитационной процедуре возможен только при достижении соглашения между должником и кредиторами об урегулировании долгов, сохранении предприятия должника и восстановлении его платежеспособности .

Интересы кредиторов в ходе процедур банкротства пред­ставляют собрание кредиторов и комитет кредиторов. Собрание кредиторов избирает конкурсного управляющего. Конкурсный управляющий под контролем собрания кредиторов, комитета кредиторов, а также суда принимает решение о продолжении деятельности должника, его реорганизации или ликвидации, осуществляет управление конкурсной массой.

Требования кредиторов удовлетворяются в следующей оче­редности: в первую очередь удовлетворяются требования, обес­печенные залогом имущества должника; во вторую очередь удовлетворяются требования по расходам, понесенным в рам­ках процедур несостоятельности (вознаграждение конкурсного управляющего, текущие требования); в третью очередь удовле­творяются требования обычных кредиторов, связанные с ос­новной задолженностью по договорам, и т. п.; в четвертую оче­редь удовлетворяются требования второстепенных кредиторов по уплате процентов, неустоек, возмещению убытков.

В Великобритании к процедурам банкротства относятся: со­глашение должника с кредиторами о погашении долгов или о плане реорганизации компании; управление конкурсной мас­сой, суть которого сводится к введению моратория на удовле­творение требований кредиторов с целью дать должнику воз­можность реструктурировать свою задолженность; конкурсное производство.

Для управления имуществом должника назначается кон­курсный управляющий, который формирует конкурсную массу, реализует имущество должника и распределяет вырученные средства между кредиторами. В целях охраны имущества долж­ника в период между подачей заявления о признании должника несостоятельным и вынесением решения об этом суд может на­значить временного управляющего имуществом должника.

Требования кредиторов удовлетворяются в следующей оче­редности: во-первых, подлежат удовлетворению требования

См.: Степанов В. В. Указ. соч. С. 136.

кредиторов, обеспеченные залогом имущества должника; во- вторых, покрываются расходы по ликвидации; в-третьих, удов­летворяются требования кредиторов, имеющих преимущества (требования, связанные с налогами и другими обязательными платежами, требования по заработной плате); в-четвертых, тре­бования, обеспеченные залогом, обременяющим невыделенное имущество; в-пятых, необеспеченные требования; в-шестых, требования, возникшие после начала процедуры ликвидации.

В США к процедурам банкротства относятся: реструктуриза­ция задолженности на основе утвержденного судом плана пога­шения долга, применяемая к физическим лицам с устойчивым доходом; администрация по праву справедливости, в соответст­вии с которой назначаемый судом администратор доходов управляет предприятием должника и из получаемых доходов постепенно погашает требования кредиторов; передача управ­ления имуществом должника доверительному собственнику, который осуществляет управление имуществом должника в ин­тересах кредиторов и погашает долги в установленные сроки; конкурсное производство.

Органами управления имуществом должника выступают со­брание кредиторов, комитет кредиторов, конкурсный управ­ляющий. До избрания собранием кредиторов конкурсного управляющего в целях сохранения имущества должника суд на­значает временного управляющего имуществом должника. Конкурсный управляющий действует в качестве доверительно­го собственника. В обязанности конкурсного управляющего входят управление имуществом несостоятельного должника, реализация его имущества и соразмерное удовлетворение тре­бований кредиторов.

Требования кредиторов удовлетворяются после выплаты дол­гов по обеспеченным требованиям в следующей очередности: во-первых, удовлетворяются требования по разрешенным искам (административные расходы; расходы, связанные с управлением имуществом должника; требования по заработной плате, по на­логам и некоторые другие); во-вторых, удовлетворяются осталь­ные разрешенные требования, заявленные вовремя; в-третьих, удовлетворяются разрешенные требования, заявленные с опо­зданием; в-четвертых, удовлетворяются требования, связанные с уплатой штрафов и убытков; в-пятых, удовлетворяются требова­ния по процентам на сумму исков.